1、LOGO表見代理的性質和構成要件表見代理的性質和構成要件LOGO目錄目錄表見代理的性質表見代理的性質1表見代理的構成要件表見代理的構成要件2（1）關于表見代理性質的學說）關于表見代理性質的學說 （2）表見代理是一種特殊的無權代）表見代理是一種特殊的無權代理理（1）表見代理的一般構成要件）表見代理的一般構成要件（2）表見代理的特殊構成要）表見代理的特殊構成要件件LOGO表見代理的性質表見代理的性質有權代理說有權代理說無權代理說無權代理說獨立形態說獨立形態說一、關于表見代理性質的學說一、關于表見代理性質的學說 關于表見代理的性質，目前存在三種學說：關于表見代理的性質，目前存在三種學說：有權代理說有

2、權代理說v持這種觀點的人認為：行為人是否有代理權，持這種觀點的人認為：行為人是否有代理權，歸根結底不取決于行為人是否獲得本人之授權，歸根結底不取決于行為人是否獲得本人之授權，而取決于行為人與相對人所為之法律行為而取決于行為人與相對人所為之法律行為, ,其法律其法律效果由行為人承擔，還是由本人承擔，因而可以效果由行為人承擔，還是由本人承擔，因而可以說不取決于行為之過程，而取決于行為之結果。說不取決于行為之過程，而取決于行為之結果。v這一見解固然新穎，但不免令人懷疑它的妥當這一見解固然新穎，但不免令人懷疑它的妥當性。表見代理人沒有得到本人的授權，但其代理性。表見代理人沒有得到本人的授權，但其代理的

3、法律行為卻由本人負責，這個結果主要是源于的法律行為卻由本人負責，這個結果主要是源于社會生活的實踐要求，而非純粹法學概念的語義社會生活的實踐要求，而非純粹法學概念的語義考察。因此，關于表見代理為有權代理的學說，考察。因此，關于表見代理為有權代理的學說，依照語義考察其性質，其根基是不穩固的。依照語義考察其性質，其根基是不穩固的。無權代理說無權代理說v 該學說為學者界的通說，通常的表見代理的定義也是基該學說為學者界的通說，通常的表見代理的定義也是基于這一立場出發的。于這一立場出發的。v 表見代理本質上是有權代理還是無權代理，之所以出現表見代理本質上是有權代理還是無權代理，之所以出現這樣的爭論這樣的爭

4、論, ,與大陸法系與普通法系的區分是密切相關的與大陸法系與普通法系的區分是密切相關的。在大陸法系，本人的授權行為與基礎法律關系分離，代。在大陸法系，本人的授權行為與基礎法律關系分離，代理權具有獨立的法律意義，代理權的發生必須以本人的授理權具有獨立的法律意義，代理權的發生必須以本人的授權意思為前提，然而，表見代理是沒有本人授權的代理，權意思為前提，然而，表見代理是沒有本人授權的代理，其間并無直接體現本人的授權意思，因此，表見代理本質其間并無直接體現本人的授權意思，因此，表見代理本質上是一種無代理權之代理，但因社會經濟的發展交易、安上是一種無代理權之代理，但因社會經濟的發展交易、安全的保護價值凸顯

5、以及其他制度價值的要求全的保護價值凸顯以及其他制度價值的要求( (如善意取得如善意取得) )，立法又賦予表見代理以法律效力。故表見代理實質上是，立法又賦予表見代理以法律效力。故表見代理實質上是一種具備有效法律效果的無權代理。一種具備有效法律效果的無權代理。獨立形態說獨立形態說v 有學者認為，表見代理的性質，既不能界定為純粹的無有學者認為，表見代理的性質，既不能界定為純粹的無權代理，也不應當界定為純粹的有權代理，它是一種獨特權代理，也不應當界定為純粹的有權代理，它是一種獨特的代理類型。從被代理人與代理人之間的內部關系來看，的代理類型。從被代理人與代理人之間的內部關系來看，并不存在真正的授權關系，

6、因而，表見代理具有無權代理并不存在真正的授權關系，因而，表見代理具有無權代理的部分特征，但是，從被代理人與代理人的外部關系來看的部分特征，但是，從被代理人與代理人的外部關系來看，法律推定存在有效的代理關系，其法律效果與純粹的有，法律推定存在有效的代理關系，其法律效果與純粹的有權代理相同。因此，表見代理具有獨有的特征和要件，是權代理相同。因此，表見代理具有獨有的特征和要件，是一種獨立于無權代理和有權代理的代理形態。一種獨立于無權代理和有權代理的代理形態。v 獨立形態說獨辟蹊徑，擺脫了立足于代理權之有無對代獨立形態說獨辟蹊徑，擺脫了立足于代理權之有無對代理進行的傳統分類，但是，獨立形態說仍然是在代

7、理權有理進行的傳統分類，但是，獨立形態說仍然是在代理權有無的分類標準下提出的，因此，它在理論上很難站得住腳無的分類標準下提出的，因此，它在理論上很難站得住腳。表見代理的性質表見代理的性質v二、表見代理是一種特殊的無權代理二、表見代理是一種特殊的無權代理 學理上根據無權代理產生的原因和后果歸屬不同學理上根據無權代理產生的原因和后果歸屬不同, , 將無權代理分將無權代理分為狹義的無權代理和廣義的無權代理兩部分。狹義的無權代理是為狹義的無權代理和廣義的無權代理兩部分。狹義的無權代理是指行為人不具有代理權指行為人不具有代理權, , 而以本人名義與第三人進行民事行為的而以本人名義與第三人進行民事行為的代

8、理。狹義無權代理與表見代理構成廣義的無權代理。表見代理代理。狹義無權代理與表見代理構成廣義的無權代理。表見代理制度中制度中, , 行為人以被代理人名義與第三人實施民事行為時行為人以被代理人名義與第三人實施民事行為時, , 其并其并未獲得被代理人的實際授權未獲得被代理人的實際授權, , 因此從這個意義上講因此從這個意義上講, , 多數學者認多數學者認為表見代理本質上仍然屬于無權代理的范疇。筆者對表見代理在為表見代理本質上仍然屬于無權代理的范疇。筆者對表見代理在性質上屬于無權代理不持異議。但是性質上屬于無權代理不持異議。但是, ,與此同時本人認為關于表見與此同時本人認為關于表見代理的性質代理的性質

9、, , 既不應當界定為純粹的無權代理既不應當界定為純粹的無權代理, , 也不應當界定為也不應當界定為純粹的有權代理純粹的有權代理, , 它兼具無權代理與有權代理的某些基本特征。它兼具無權代理與有權代理的某些基本特征。但是但是, , 表見代理與狹義無權代理和有權代理的確存在較大差異表見代理與狹義無權代理和有權代理的確存在較大差異, , 具有自己獨有的特征和要件。具有自己獨有的特征和要件。表見代理的性質表見代理的性質v（一）表見代理獨立于狹義的無權代理（一）表見代理獨立于狹義的無權代理v1 1、構成要件不同、構成要件不同v2 2、法律效果不同、法律效果不同v3 3、立法意旨不同、立法意旨不同v4

10、4、表見代理一旦成立，被代理人不享有否認權；、表見代理一旦成立，被代理人不享有否認權；但就狹義無權代理而言，被代理人享有追認權和但就狹義無權代理而言，被代理人享有追認權和否認權。否認權。v5 5、表見代理中、表見代理中, , 被代理人承擔表見代理的后果所被代理人承擔表見代理的后果所受的損失受的損失, , 可以而且只能要求代理人予以賠償。可以而且只能要求代理人予以賠償。而狹義無權代理中而狹義無權代理中, , 被代理人追認無權代理行為被代理人追認無權代理行為受到損失受到損失, , 應視為被代理人所應承擔的交易風險應視為被代理人所應承擔的交易風險, ,他無權要求代理人賠償。他無權要求代理人賠償。表見

11、代理的性質表見代理的性質v （二）表見代理區別于有權代理（二）表見代理區別于有權代理v 1 1、 在表見代理中在表見代理中, , 行為人與本人之間根本不存在內部委托關系行為人與本人之間根本不存在內部委托關系, , 也也不存在實際授權行為不存在實際授權行為, ,只是行為人具有已獲授權的外部表征而已只是行為人具有已獲授權的外部表征而已; ; 在在有權代理中有權代理中, ,代理人不僅具有代理權代理人不僅具有代理權, , 而且是在其代理權限內以被代而且是在其代理權限內以被代理人的名義從事民事活動。有權代理的內在授權和外部表征是統一的理人的名義從事民事活動。有權代理的內在授權和外部表征是統一的, , 代

12、理人基于該授權行為與相對人為民事法律行為代理人基于該授權行為與相對人為民事法律行為, , 其行為后果自然其行為后果自然應由被代理人承擔。應由被代理人承擔。v 2 2、在表見代理中，被代理人承擔表見代理責任后、在表見代理中，被代理人承擔表見代理責任后, ,其因此所受的損失其因此所受的損失，可以向代理人追償；在有權代理中，可以向代理人追償；在有權代理中, , 被代理人承擔代理行為的法律被代理人承擔代理行為的法律后果之后，即使遭受損失，也不能向代理人追償，而只能由其自己承后果之后，即使遭受損失，也不能向代理人追償，而只能由其自己承擔。擔。v 3 3、表見代理的法律后果由被代理人承擔、表見代理的法律后

13、果由被代理人承擔, , 是為了保護交易安全和善是為了保護交易安全和善意相對人的利益意相對人的利益, , 是誠實信用原則的體現是誠實信用原則的體現; ;有權代理的法律后果由被有權代理的法律后果由被代理人承擔代理人承擔, , 則是為了保護被代理人的利益則是為了保護被代理人的利益, , 是代理制度的基本要求是代理制度的基本要求。表見代理的構成要件表見代理的構成要件v 一、表見代理的一般構成要件一、表見代理的一般構成要件v 在無權代理場合在無權代理場合, ,代理行為具備其他有權代理的其它代理行為具備其他有權代理的其它全部有效要件和表面特征全部有效要件和表面特征, ,惟獨欠缺代理權，表見代理的惟獨欠缺代

14、理權，表見代理的本質如前文所述本質如前文所述, ,屬于能夠發生有權代理效力的無權代理屬于能夠發生有權代理效力的無權代理，因此構成代理的形式要件也是表見代理的前提，因此構成代理的形式要件也是表見代理的前提, ,或叫作或叫作表見代理的一般構成要件。我國表見代理的一般構成要件表見代理的一般構成要件。我國表見代理的一般構成要件, ,有以下三個方面內容：有以下三個方面內容：v 第一第一, ,代理人以本人名義與相對人進行了代理行為。代理人以本人名義與相對人進行了代理行為。v 第二第二, ,代理人與相對人之間的民事行為受到法律認可和保代理人與相對人之間的民事行為受到法律認可和保護，即要同時滿足意思表示真實，

15、形式合法以及當事人具護，即要同時滿足意思表示真實，形式合法以及當事人具有相應的民事行為能力等民事法律行為的成立要件。有相應的民事行為能力等民事法律行為的成立要件。v 第三第三, ,代理人的行為是向相對人獨立作出意思表示或者獨代理人的行為是向相對人獨立作出意思表示或者獨立接受相對人的意思表示的民事行為。立接受相對人的意思表示的民事行為。LOGO表見代理的構成要件表見代理的構成要件123二、表見代理的特殊構成要件二、表見代理的特殊構成要件單一要件說單一要件說雙重要件說雙重要件說折中要件說折中要件說單一要件說單一要件說v “單一要件說單一要件說”也稱為也稱為“相對人無過錯說相對人無過錯說”, ,即表

16、見代理的成立不以本人主觀即表見代理的成立不以本人主觀上具有過錯為必要的構成要件，即使本人在該法律行為發生中沒有任何過失上具有過錯為必要的構成要件，即使本人在該法律行為發生中沒有任何過失, ,只要在客觀上存在使相對人對于代理權的存在產生錯誤判斷的客觀情形只要在客觀上存在使相對人對于代理權的存在產生錯誤判斷的客觀情形, ,表見表見代理就可以成立。他們主張表見代理制度設立的主要目的是在本人和相對人代理就可以成立。他們主張表見代理制度設立的主要目的是在本人和相對人利益發生沖突的情況下，為了維護交易的安全，只能以犧牲本人的利益為代利益發生沖突的情況下，為了維護交易的安全，只能以犧牲本人的利益為代價。他們

17、如此認為的理由是：價。他們如此認為的理由是：v 首先，采用首先，采用“單一要件說單一要件說”符合國際上表見代理擴大的趨勢。他們認為從各符合國際上表見代理擴大的趨勢。他們認為從各國的法律規定看表見代理的范圍都有擴大的趨勢，如果采用國的法律規定看表見代理的范圍都有擴大的趨勢，如果采用“雙重要件說雙重要件說 則則限制了表見代理的發展，不利于代理貿易的發展和交易安全的保護。限制了表見代理的發展，不利于代理貿易的發展和交易安全的保護。v 其次，采用其次，采用“單一要件說單一要件說”便于司法操作。便于司法操作。v 再次，再次，“單一要件說單一要件說”賦予法官必要的自由裁量權。賦予法官必要的自由裁量權。v

18、最后，我國立法也采納了最后，我國立法也采納了“單一要件說單一要件說”，我國，我國合同法合同法規定在規定在“無權代無權代理理”中相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效，因此，我國中相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效，因此，我國的立法對表見代理的認定并不要求本人有過錯，只是規定了相對人有理由相的立法對表見代理的認定并不要求本人有過錯，只是規定了相對人有理由相信行為人有代理權即可。信行為人有代理權即可。v 雙重要件說雙重要件說v 持此觀點的人認為表見代理的成立必須同時具備兩個條件：一是本人持此觀點的人認為表見代理的成立必須同時具備兩個條件：一是本人以自己的過失行為使相對人確信

19、代理人有代理權；二是相對人不知亦以自己的過失行為使相對人確信代理人有代理權；二是相對人不知亦不應知代理人無代理權。也就是說，本人主觀上有過失與相對人主觀不應知代理人無代理權。也就是說，本人主觀上有過失與相對人主觀上善意的雙重主觀要件共同構成表見代理成立的特殊要件。即表見代上善意的雙重主觀要件共同構成表見代理成立的特殊要件。即表見代理的成立除具備一般代理行為成立的要件外，還應具備這樣兩個條件理的成立除具備一般代理行為成立的要件外，還應具備這樣兩個條件：（：（1 1）是本人的過失行為導致第三人確信代理人有代理權。例如本）是本人的過失行為導致第三人確信代理人有代理權。例如本人對代理權的限制沒有及時寫

20、入授權委托書，或者口頭向第三人表示人對代理權的限制沒有及時寫入授權委托書，或者口頭向第三人表示將授權給代理人，或者代理權收回后沒有及時收回相應的委托材料等將授權給代理人，或者代理權收回后沒有及時收回相應的委托材料等等。（等。（2 2）相對人善意且無過失。即相對人與代理人為法律行為時，）相對人善意且無過失。即相對人與代理人為法律行為時，是相信代理人有代理權，且主觀上是善意、無過失的。如果是相對人是相信代理人有代理權，且主觀上是善意、無過失的。如果是相對人明知代理人無代理權而與之建立合同關系，或是因疏忽大意未對代理明知代理人無代理權而與之建立合同關系，或是因疏忽大意未對代理權進行必要審查，從而與代

21、理人為法律行為的則都不構成表見代理。權進行必要審查，從而與代理人為法律行為的則都不構成表見代理。采用雙重要件說，如果本人在沒有任何過失的情況下，就不會被無緣采用雙重要件說，如果本人在沒有任何過失的情況下，就不會被無緣無故地牽扯到無權代理人與相對人之間的糾紛中，也就不會去承擔本無故地牽扯到無權代理人與相對人之間的糾紛中，也就不會去承擔本不該由其承擔的責任。不該由其承擔的責任。折中要件說折中要件說v“折衷要件說折衷要件說”。力圖在。力圖在“單一要件說單一要件說”和和“雙雙重要件說重要件說”之間尋求一種協調和平衡，持此觀點之間尋求一種協調和平衡，持此觀點的人主張的人主張“單一要件說單一要件說”不利于

22、保護本人的利益不利于保護本人的利益，“雙重要件說雙重要件說”現實操作很難，從而他們提出現實操作很難，從而他們提出表見代理的構成既不能一點不考慮本人的行為也表見代理的構成既不能一點不考慮本人的行為也不能以本人有過錯為條件，但要求本人為授權外不能以本人有過錯為條件，但要求本人為授權外觀的形成提供原因。行為人權利外觀的形成與本觀的形成提供原因。行為人權利外觀的形成與本人的行為應有牽連性，即無權代理行為的發生應人的行為應有牽連性，即無權代理行為的發生應與本人有關。與本人有關。表見代理的構成要件表見代理的構成要件v 我們的觀點：我們的觀點：v 通過對幾種觀點的分析，我們贊同第二種觀點即通過對幾種觀點的分析，我們贊同第二種觀點即“雙重要雙重要件說件說”。具體理由如下：。具體理由如下：v （1 1）從現有表見代理立法中規定的情形，可以看出每個）從現有表見代理立法中規