1、內(nèi)容摘要犯罪分子意志以外的原因，是指存在于犯罪分子意志之外的，阻礙犯罪意志 和犯罪活動(dòng)的各種主客觀因素，是多年來司法實(shí)踐中判斷犯罪未遂和犯罪中止的 關(guān)鍵。犯罪行為沒有得逞是由于“犯罪分子意志以外的原因”是犯罪未遂的實(shí)質(zhì) 特征，也是犯罪未遂的鮮明的主觀特征，同時(shí)也是區(qū)別犯罪未遂還是犯罪中止一 個(gè)重要的和必要的條件。犯罪未遂中“意志以外的原因”的“被迫性”和犯罪中 止的“自動(dòng)性”是一個(gè)問題的兩個(gè)方面，其揭示的就是犯罪分子在停止犯罪活動(dòng) 時(shí)兩種截然對(duì)立的主觀心理狀態(tài)，這里“足以阻止犯罪意志的原因”是刑法上“意 志以外的原因”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。關(guān)鍵詞：意志以外的原因 犯罪未遂 犯罪中止 自動(dòng)性 足以阻止犯罪

2、目錄 TOC o 1-5 h z HYPERLINK l bookmark25 o Current Document 序言1 HYPERLINK l bookmark28 o Current Document 一、國(guó)內(nèi)外立法關(guān)于“意志以外的原因”之規(guī)定 1 HYPERLINK l bookmark32 o Current Document （一）我國(guó)刑法關(guān)于“意志以外的原因”的立法規(guī)制1 HYPERLINK l bookmark36 o Current Document （二）兩大法系國(guó)家對(duì)于“意志以外的原因”之定義2 HYPERLINK l bookmark40 o Current Docu

3、ment 1、英美法系國(guó)家對(duì)于犯罪未遂“意志以外的原因”之規(guī)定2 HYPERLINK l bookmark44 o Current Document 2、大陸法系國(guó)家對(duì)于犯罪未遂“意志以外的原因”之規(guī)定3 HYPERLINK l bookmark48 o Current Document （三）我國(guó)刑法對(duì)于國(guó)外犯罪未遂概念的借鑒與吸收4 HYPERLINK l bookmark52 o Current Document 二、對(duì)于“意志以外的原因”的法律界定 5 HYPERLINK l bookmark56 o Current Document （一）何謂意志以外的原因5 HYPERLINK l

4、 bookmark60 o Current Document （二）犯罪中止的“自動(dòng)性”問題的探討6 HYPERLINK l bookmark64 o Current Document （三）有關(guān)障礙未遂及其原因的討論7 HYPERLINK l bookmark72 o Current Document （四）中止未遂與障礙未遂的聯(lián)系與區(qū)別8 HYPERLINK l bookmark76 o Current Document 三、意志以外原因的認(rèn)定 8 HYPERLINK l bookmark80 o Current Document （一）對(duì)“意志以外的原因”中意志因素的分析8 HYPERL

5、INK l bookmark84 o Current Document （二）犯罪未遂中的“意志以外的原因”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)9 HYPERLINK l bookmark88 o Current Document （三）準(zhǔn)確界定“意志以外的原因”的現(xiàn)實(shí)意義11 HYPERLINK l bookmark92 o Current Document 結(jié)語11 HYPERLINK l bookmark95 o Current Document 參考文獻(xiàn)13致謝 錯(cuò)誤!未定義書簽。淺析犯罪未遂中的“意志以外的原因”序言“犯罪分子意志以外的原因”作為犯罪未遂理論中的一個(gè)標(biāo)志，可對(duì)于它 的界定還是不夠清晰。目前通行

6、觀點(diǎn)是由趙秉志先生在論犯罪未遂形態(tài)研究 中提出，對(duì)“意志以外的原因”界定為足以阻止犯罪意志的原因。本文正是以 界定為主線，來著重探討“犯罪分子意志以外的原因”界定以及認(rèn)定的問題。 正確理解“意志以外的原因”能夠較準(zhǔn)確地區(qū)別犯罪未遂與犯罪中止，因?yàn)檫@ 兩種犯罪形態(tài)在司法實(shí)踐中的定罪量刑有不同的法律規(guī)定，所以深入研究犯罪 未遂中的“意志以外的原因”能夠?qū)ξ覈?guó)的司法實(shí)踐提供充分的理論依據(jù)。一、國(guó)內(nèi)外立法關(guān)于“意志以外的原因”之規(guī)定（一）我國(guó)刑法關(guān)于“意志以外的原因”的立法規(guī)制犯罪分子意志以外的原因，是指存在于犯罪分子意志之外的，阻礙犯罪意 志和犯罪活動(dòng)的各種主客觀因素，是多年來司法實(shí)踐中判斷犯罪未遂

7、和犯罪中 止的關(guān)鍵。早在我國(guó)79刑法里面就已經(jīng)出現(xiàn)“犯罪分子意志以外的原因”這句 話了，到如今表述還是一樣。我國(guó)刑法第23條第1款明確規(guī)定：“已經(jīng)著手實(shí) 行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。”這句話包含 了犯罪未遂的三個(gè)形態(tài)特征，即著手實(shí)行犯罪，犯罪未得逞以及犯罪分子意志 以外的原因。這里我討論的焦點(diǎn)是犯罪分子意志以外的原因。對(duì)于“意志以外的原因”的含義，在刑法理論上有很多主張。我國(guó)在早些 時(shí)候，有些學(xué)者認(rèn)為“犯罪分子意志以外的原因”就是客觀障礙，即直接阻止 行為人完成犯罪的客觀情況，例如被害人反抗、第三者的阻止抓捕等等。1有的 人認(rèn)為“犯罪分子意志以外的原因”就是客觀上

8、阻止或影響行為人完成犯罪的1參見楊春洗：刑法總論，北京大學(xué)出版社1982年版，第187頁(yè)。 一切客觀情況。2有的則認(rèn)為“意志以外的原因”既包括客觀原因也包括主觀原 因。張明楷教授指出:“在犯罪未遂的情況下，行為人希望發(fā)生危害結(jié)果的意志 并沒有改變與放棄。之所以沒有發(fā)生行為人所追求的結(jié)果，并非行為人放棄犯 意，而是某種原因使得行為人所追求的結(jié)果沒有發(fā)生。這種原因違背了行為人 的本意，與其犯罪意志相沖突。”3正確理解張明楷教授此話的含義，是指意志 以外的原因，是違背行為人犯罪意志的原因。其作用對(duì)象是行為人的犯罪意志 及這種意志支配下的犯罪活動(dòng)，作用是抑止犯罪意志，同時(shí)它還必須是“足以 抑止犯罪意志

9、”的原因。我國(guó)在關(guān)于“犯罪分子意志以外的原因”的界定過程中也曾經(jīng)有過許多學(xué) 說和見解。早些時(shí)候，有的學(xué)者認(rèn)為，意志以外的原因通常表現(xiàn)為三種情況： 即抑止犯罪意志的原因、抑止犯罪行為的原因及抑止犯罪結(jié)果的原因。僅將“意 志以外的原因”理解為抑制犯罪意志的原因有以偏概全之嫌。4如果從狹義上理 解，即認(rèn)為抑制犯罪意志的原因僅指某種事實(shí)使得行為人認(rèn)為自己在客觀上將 犯罪進(jìn)行到底已不可能，而被迫停止犯罪。則意志以外的的原因確實(shí)也可以區(qū) 分為抑止犯罪意志的原因、抑止犯罪行為的原因以及抑止犯罪結(jié)果的原因。同 時(shí)在我國(guó)的刑法文字上似乎處罰所有故意犯罪的未遂，但實(shí)際上未遂犯的處罰 具有例外性。這種例外性，說明我

10、國(guó)刑法采取了客觀的未遂論。5（二）兩大法系國(guó)家對(duì)于“意志以外的原因”之定義犯罪未遂是否由于犯罪分子“意志以外的原因”，在不同的成文法國(guó)家有著 不同的意義。1、英美法系國(guó)家對(duì)于犯罪未遂“意志以外的原因”之規(guī)定在英國(guó)普通法里，“未遂”原理起源于早期的assault罪。這個(gè)罪的定義是 “企圖實(shí)行傷害”。例如，A怒氣沖沖地對(duì)B說：“我非把你腦袋揍扁不可！”或2參見何鵬：刑法概論，吉林大學(xué)出版社1984年版，第102頁(yè)。3參見張明楷：刑法學(xué)，北京法律出版社2003年版，第294頁(yè)。4參見張明楷：犯罪論原理，武漢大學(xué)出版社1991年版，第492493頁(yè)。5參見張明楷：刑法的基本立場(chǎng)，中國(guó)法制出版社2002

11、年版，第198頁(yè)。 者舉拳以對(duì)，A就構(gòu)成了 assault罪。6具體而言就是指意圖犯某項(xiàng)罪時(shí)已完成 某項(xiàng)行為，這項(xiàng)行為構(gòu)成一系列行為的一部分。根據(jù)英美法的犯罪概念，構(gòu)成 犯罪未遂同時(shí)具備行為和犯罪意圖兩個(gè)因素。而犯罪意圖是構(gòu)成犯罪未遂的最 基本、最重要的因素。意圖包括若干主觀因素：行為人必須具有實(shí)施某種犯 罪行為的企圖；在結(jié)果犯罪的情況下，行為人希望這種結(jié)果出現(xiàn)；除了與 未遂罪的犯罪行為有關(guān)的情況和結(jié)果外，行為人還具備該種犯罪的刑事責(zé)任所 要具備的其他主觀因素。在英美法系國(guó)家對(duì)于犯罪未遂采取廣義未遂概念，包括障礙未遂即“意志 以外的原因”未遂和不能發(fā)生結(jié)果的未遂以及中止未遂。由此可見，英美法系

12、 國(guó)家對(duì)于犯罪未遂是否由于行為人“意志以外的原因”是有法律規(guī)定的，持肯 定態(tài)度。2、大陸法系國(guó)家對(duì)于犯罪未遂“意志以外的原因”之規(guī)定在歐洲大陸法系國(guó)家中對(duì)犯罪未遂的概念有狹義未遂和廣義未遂兩種主 張。狹義犯罪未遂形態(tài)具備三種特征即著手實(shí)行犯罪、犯罪為的得逞以及犯罪 分子意志以外的原因。關(guān)于犯罪未遂的概念，是指已經(jīng)著手于實(shí)行犯罪，由于 犯罪分子意志以外的原因或障礙，而未達(dá)犯罪既遂的情況。犯罪未遂的這種概 念，由1810年法國(guó)刑法典首創(chuàng)。因此，刑法理論上有人稱犯罪未遂的這立 法例為法國(guó)派。屬于這種立法例的還有比利時(shí)、荷蘭、葡萄牙等國(guó)刑法典。這 種主張把犯罪人基于自行放棄犯罪意志、自動(dòng)中止犯罪而未達(dá)

13、既遂的情況作為 犯罪中止或稱自動(dòng)犯罪，而與犯罪未遂區(qū)別開來。7在主張犯罪未遂具有三特征的大陸法系國(guó)家的刑法典中，關(guān)于犯罪未遂應(yīng) 具備的未達(dá)既遂原因的規(guī)定上大致相同，如1992年法國(guó)刑法典規(guī)定“由于犯罪 行為人意志以外的事情”，1996年俄羅斯聯(lián)邦刑法典規(guī)定“由于犯罪人意志以 外的情況”，2002年蒙古國(guó)刑法典規(guī)定“由于犯罪人意志以外的原因”等。同 時(shí)從犯罪中止性著手從側(cè)面說明“犯罪分子意志以外的原因”的各國(guó)立法上關(guān) 于犯罪中止或中止未遂應(yīng)具備的未達(dá)既遂的原因的規(guī)定也大致相同或基本類 似，如1907日本刑法典“基于自己意志中止犯罪”，1975聯(lián)邦德國(guó)刑法典“自6參見張永江：未遂犯研究，北京法律出

14、版社2008年版，第16頁(yè)。7參見高銘暄：刑法學(xué)原理（第二卷），中國(guó)人民大學(xué)出版社1993年12月出版，第309頁(yè)。 動(dòng)中止犯罪”，1962瑞士刑法典“自愿中止實(shí)施犯罪或以其他方式防止犯罪既 遂”及2002修訂的德國(guó)刑法典“自愿的使行為不再繼續(xù)進(jìn)行”等。8綜上所述可知，各大陸法系國(guó)家中，中國(guó)、法國(guó)等采用的是狹義犯罪未遂 的概念。而日本、德國(guó)、意大利等國(guó)刑法均采用了廣義的犯罪未遂的概念。（三）我國(guó)刑法對(duì)于國(guó)外犯罪未遂概念的借鑒與吸收關(guān)于犯罪未遂的制度和概念始于何時(shí)，認(rèn)識(shí)不盡一致。但是一般認(rèn)為，現(xiàn) 代意義上的犯罪未遂概念和理論的產(chǎn)生，以及犯罪未遂制度在刑法中的明文規(guī) 定，是資產(chǎn)階級(jí)反封建革命在刑事

15、法律和刑法學(xué)領(lǐng)域取得一項(xiàng)重要成果。9總結(jié)起初各國(guó)對(duì)犯罪未遂之規(guī)定，不難發(fā)現(xiàn)，各國(guó)立法例多以故意犯罪才 成立未遂犯為限，中國(guó)新刑法的犯罪未遂概念也不例外。然而仔細(xì)觀察，國(guó)外 對(duì)未遂犯的規(guī)定與我國(guó)在范圍和內(nèi)容上是有區(qū)別的。在大陸法系國(guó)家，特別是 日本刑法理論中，未遂犯不僅包括我國(guó)傳統(tǒng)意義上的犯罪未遂，還包括犯罪中 止和犯罪預(yù)備等停止形態(tài)。究其原因，是由于大陸法系國(guó)家在一定程度上對(duì)犯 罪停止形態(tài)的內(nèi)容及分類的不同而導(dǎo)致的。我國(guó)現(xiàn)行刑法例對(duì)犯罪未遂的定義借鑒吸收了法國(guó)刑法典的內(nèi)容，在 立法上大體屬于法國(guó)型。10即采用狹義犯罪未遂的概念，我國(guó)刑法理論上強(qiáng)調(diào)的 是“由于犯罪分子意志以外的原因”而導(dǎo)致的犯罪

16、未達(dá)既遂這一特征。但是由 于犯罪中止的特征之一自動(dòng)性在邏輯上與犯罪未遂未達(dá)既遂的原因之一 “犯罪 分子意志以外的原因”是相對(duì)的概念。所以只有同時(shí)對(duì)自動(dòng)性進(jìn)行正確的理解 和認(rèn)定才能更好的說明“意志以外的原因”這一特征的確切含義。正如是否已著手犯罪是區(qū)分犯罪預(yù)備與犯罪未遂的一個(gè)重要標(biāo)志一樣，是 否是犯罪分子意志以外的原因是區(qū)分犯罪中止未遂和犯罪障礙未遂的一個(gè)重要 標(biāo)志，所以準(zhǔn)確理解和恰當(dāng)認(rèn)定犯罪分子意志以外的原因就具有極其重要的意 義。8參見趙秉志：論犯罪未遂形態(tài)研究，中國(guó)人民大學(xué)出版社2008年版，第130頁(yè)。9參見高銘暄：刑法學(xué)原理（第二卷），中國(guó)人民大學(xué)出版社1993年版，第309頁(yè)。10參

17、見高銘暄：刑法學(xué)原理（第二卷），中國(guó)人民大學(xué)出版社1993年版，第310頁(yè)。二、對(duì)于“意志以外的原因”的法律界定（一）何謂意志以外的原因“意志以外的原因”是指行為人本意以外的原因。所謂行為人本意，是指 行為人能自覺地確定目的并根據(jù)目的來支配、調(diào)節(jié)自己的行動(dòng)，實(shí)現(xiàn)預(yù)定目標(biāo) 的一種心理過程。11從邏輯上分析行為人本意應(yīng)當(dāng)包括兩個(gè)方面：其一，行為人 希望達(dá)到的犯罪結(jié)果的意志；其二，行為人本人不希望達(dá)到犯罪結(jié)果的意志。 當(dāng)然這兩種意志都不屬于犯罪未遂中所規(guī)定的“意志以外的原因”的范疇，但 是這恰恰從“犯罪分子意志以內(nèi)的原因”中將“犯罪分子意志以外的原因”確 定下來。在犯罪中止中，犯罪的未完成正是由于行

18、為人本人的意志，而不是由 于行為人“意志以外的原因”。根據(jù)這一點(diǎn)，我們將行為人本人不完成犯罪的意 志，自動(dòng)停止犯罪并自動(dòng)有效地阻止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止這個(gè)概念與“意 志以外的原因”區(qū)別開來。“意志以外的原因”從主觀上看，其作用對(duì)象是犯罪意志。明確這一點(diǎn)也是 正確解決“意志以外的原因”標(biāo)準(zhǔn)的重要前提之一。所謂犯罪意志，就是故意 犯罪中行為人完成犯罪的意志，即希望把犯罪進(jìn)行到底，積極追求犯罪結(jié)果的 發(fā)生或犯罪行為完成的心理態(tài)度。“意志以外的原因”正是通過對(duì)犯罪意志支配 下的犯罪活動(dòng)的作用，才使得犯罪活動(dòng)未能完成。從性質(zhì)上分析，其應(yīng)該是阻 止犯罪意志的原因，所謂阻止犯罪意志的原因，就是說，這些原因

19、不但是與犯 罪意志相違背的，而且是對(duì)犯罪意志具有阻礙、削弱、不利的影響作用的。正 是由于“意志以外的原因”具有這種與犯罪意志相對(duì)立相排斥的性質(zhì)，它才具 有可能使犯罪活動(dòng)未能完成而停止在未遂狀態(tài)。從界定標(biāo)準(zhǔn)上看，其應(yīng)該是足 以阻止犯罪意志的原因，這是對(duì)“意志以外的原因”量的要求的揭示。任何事 物的質(zhì)都表現(xiàn)為一定的量，質(zhì)和量的統(tǒng)一是事物成為自身而區(qū)別于其他事物的 關(guān)鍵。12所謂足以阻止犯罪意志的原因也是如此，它的量的要求就是必須達(dá)到足 以阻止犯罪的程度。1311參見辭海，上海辭書出版社1999年版，第5769頁(yè)。12參見趙秉志：論犯罪分子意志以外的原因，載法學(xué)研究，1986年版。13參見李辰碩士學(xué)

20、位論文：犯罪未遂研究，中國(guó)政法大學(xué)2002年版，第20頁(yè)。（二）犯罪中止的“自動(dòng)性”問題的探討犯罪中止分普通的犯罪中止和特殊的犯罪中止兩種類型。普通的犯罪中止 是指在犯罪過程中，犯罪分子自動(dòng)放棄犯罪行為，因而沒有完成犯罪的一種犯 罪停止的形態(tài)。我國(guó)刑法第24條第1款規(guī)定：“在犯罪過程中，自動(dòng)放棄犯罪 或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止”。根據(jù)刑法規(guī)定，中止犯應(yīng) 當(dāng)具備有以下特征：自動(dòng)性、時(shí)間性和有效性。這里自動(dòng)性是指行為人主觀上 必須有中止的意思，即中止必須是出于行為人的本意。14本文現(xiàn)主要討論“自動(dòng) 性”的問題。犯罪中止只能是自動(dòng)中止，“自動(dòng)性”是犯罪中止的本質(zhì)特征，同時(shí)它也是 區(qū)

21、分由于“意志以外的原因”而導(dǎo)致犯罪未遂的顯著標(biāo)志。因?yàn)檫@一特征揭示 的就是犯罪未遂和犯罪中止在停止犯罪活動(dòng)時(shí)兩種截然對(duì)立的主觀心理狀態(tài)。基于對(duì)我國(guó)刑法中犯罪中止制度設(shè)立之立法意圖的認(rèn)識(shí)，對(duì)犯罪中止的自 動(dòng)性應(yīng)當(dāng)盡量以從寬的角度去認(rèn)定。自動(dòng)性的成立，首先不應(yīng)像大陸法系國(guó)家 刑法理論中的限定主觀說那樣，將中止的動(dòng)機(jī)限于悔悟、同情、憐憫等廣義后 悔范圍之內(nèi)。中止犯主要是基于刑事政策思想（刑事政策說15）而設(shè)立的一種刑 法制度。由此看來，犯罪中止的自動(dòng)性應(yīng)該包含兩層含義：其一，行為人自認(rèn)為當(dāng)時(shí)可以繼續(xù)實(shí)施與完成犯罪，但卻由于自己主觀意 志放棄繼續(xù)實(shí)施犯罪行為。這可以說是成立自動(dòng)性的前提條件。只要行為人

22、自 認(rèn)為當(dāng)時(shí)有條件將犯罪進(jìn)行到底，即使犯罪行為在客觀上已實(shí)際不能再繼續(xù)實(shí) 施和完成或在他人看來不可能繼續(xù)進(jìn)行和完成犯罪，但行為人不了解客觀情況， 不影響行為人停止犯罪的自動(dòng)性的成立。其二，行為人處于本人意志而非本意之外的原因而停止犯罪，這是成立自 動(dòng)性的關(guān)鍵條件。即行為人不管基于何種考慮，或受到其他外界因素的影響， 最終都是在自認(rèn)為可以繼續(xù)實(shí)施和完成犯罪的情況下，在可以繼續(xù)犯罪也可以 放棄犯罪兩條路之間，出于其本人的主觀意志放棄了繼續(xù)犯罪的意圖，選擇了 停止與放棄犯罪的行為。16在如何確定自動(dòng)性的問題上，現(xiàn)代刑法學(xué)仍然在進(jìn)行著激烈爭(zhēng)論。目前， 基本形成了心理學(xué)理論與規(guī)范學(xué)理論兩派觀點(diǎn)。心理學(xué)理

23、論是較早提出的理論，14參見陳興良、周光權(quán)主編：刑法學(xué)的現(xiàn)代展開，中國(guó)人民大學(xué)出版社2006年版，第347頁(yè)。 15參見張明楷：未遂犯論，北京法律出版社1997年版，第327328頁(yè)。16參見趙秉志：犯罪未遂形態(tài)研究，中國(guó)人民大學(xué)出版社2007年版，第136137頁(yè)。典型代表是所謂的佛蘭克公式，其理論認(rèn)為，判斷自愿性的關(guān)鍵在于，行為人 是否在情況發(fā)生變化時(shí)仍然認(rèn)為自己能夠完成犯罪計(jì)劃。而規(guī)范性理論是新近 很有影響的理論，典型代表是所謂的羅克辛公式，其理論認(rèn)為，盡管危害行為 在客觀上還能實(shí)施，或者，行為人至少認(rèn)為自己還能夠?qū)嵤┻@個(gè)危害行為，然 而，在情況發(fā)生變化或者與其他不利狀態(tài)聯(lián)系在一起時(shí)，如

24、果從一名普通的理 性罪犯的眼光看來，再去干這種行為時(shí)很不明智的，那么這種中止就是非自愿 的。目前，在我國(guó)司法實(shí)踐中，心理學(xué)理論的影響仍然十分強(qiáng)大。“能為而不為” 是犯罪中止，“欲為而不能為”是犯罪未遂，仍然是判斷犯罪中止的基本公式。17（三）有關(guān)障礙未遂及其原因的討論障礙未遂，是指已經(jīng)著手實(shí)行犯罪而非基于犯罪本意而沒有既遂的情況，也稱狹義的未遂。犯罪障礙未遂原因，也稱行為人“意志以外的原因”上文中 是關(guān)于“意志以外的原因”中意志因素的分析，同時(shí)在這句話中還有一個(gè)關(guān)鍵 字，即“原因”，導(dǎo)致“意志以外的原因”發(fā)生并使得犯罪未遂的原因有很多。 在上文我國(guó)法律關(guān)于“意志以外的原因”之概述中對(duì)“意志以外

25、的原因”的產(chǎn) 生做了簡(jiǎn)要的概括，這里詳細(xì)闡述“意志以外的原因”產(chǎn)生的情形。行為人“意志以外的原因”產(chǎn)生的情形包括：1、行為人意志以外的客觀原因。例如遭到被害人強(qiáng)有力的反抗；遭到第三 者的制止或政法機(jī)關(guān)的拘捕；被害人有效的逃避；受到自然力的破壞等等。2、行為人自身的客觀原因。例如行為人能力、力量、身體狀況、技能、經(jīng) 驗(yàn)欠缺等，對(duì)完成犯罪發(fā)生不利的影響，致使行為人不能完成犯罪。3、行為人主觀上的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。包括對(duì)侵害對(duì)象的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤或?qū)κ褂玫墓ぞ?的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，如誤把食鹽當(dāng)砒霜。這種意志以外的原因，是行為人對(duì)工具選擇 的錯(cuò)誤。4、對(duì)因果關(guān)系的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。是指特定的犯罪結(jié)果并未發(fā)生，而行為人卻誤 認(rèn)為已經(jīng)發(fā)

26、生，停止犯罪活動(dòng)的情況。如誤將他人的昏迷視為死亡。簡(jiǎn)言之，在上述種種情況下，并非行為人“能為而不為”而是“想為而不17參見王世洲：現(xiàn)代刑法學(xué)（總論），北京大學(xué)出版社，2011年9月出版，第231232頁(yè)。敢為之”，或者“無能力為之”，即是出于意志以外的原因。18（四）中止未遂與障礙未遂的聯(lián)系與區(qū)別上文中闡述了犯罪中止的“自動(dòng)性”問題，現(xiàn)在通過將中止未遂的“自動(dòng) 性”與障礙未遂的“被迫性”進(jìn)行對(duì)比能更好地理解本文的主旨。對(duì)于中止未遂與障礙未遂的關(guān)系如何理解，其實(shí)從上述闡述中可看出兩者 的聯(lián)系是都已著手實(shí)行犯罪，區(qū)別則是障礙未遂是客觀原因中止犯罪，中止未 遂是主觀原因中止犯罪。中止未遂的“自動(dòng)性”

27、和障礙未遂的“被迫性”即“意 志以外的原因”其實(shí)是一個(gè)問題的兩個(gè)側(cè)面。中止未遂的“自動(dòng)性”是指犯罪 分子基于本人的主觀心理主動(dòng)放棄犯罪，而“犯罪分子意志以外的原因”則剛 好相反。例如障礙未遂：一盜竊嫌疑人，踩好了點(diǎn)，準(zhǔn)備了工具，去盜竊地點(diǎn) 正在撬鎖時(shí)有許多人準(zhǔn)備路過，嫌疑人為不被發(fā)現(xiàn)中止犯罪返回。中止未遂： 一盜竊嫌疑人，踩好了點(diǎn)，準(zhǔn)備了工具，去盜竊地點(diǎn)正在撬鎖時(shí)突然內(nèi)心產(chǎn)生 恐懼，怕以后事發(fā)被抓，中止犯罪返回。我國(guó)刑法典明確定義了 “犯罪分子意 志以外的原因”是犯罪未遂的特征之一。故這里有必要說明“犯罪分子意志以外的原因”導(dǎo)致犯罪未遂與相對(duì)應(yīng)的 由于犯罪分子自動(dòng)放棄犯罪而導(dǎo)致犯罪中止中的“自

28、動(dòng)性”問題，這樣更能直 觀說明本文要表達(dá)的意思。三、意志以外原因的認(rèn)定（一）對(duì)“意志以外的原因中意志因素的分析犯罪過程中，由于一些原因的出現(xiàn)而使犯罪沒有繼續(xù)進(jìn)行下去，無非出現(xiàn) 兩種情況，即犯罪未遂和犯罪中止。如何認(rèn)定這二者，以及犯罪中止中的自動(dòng) 性的聯(lián)系，對(duì)意志因素的辨析是關(guān)鍵。與犯罪進(jìn)程相關(guān)的犯罪人的意志可分為 兩個(gè)方面：一方面是“犯罪本意”，另一方面則是“非犯罪本意的意志”。這兩18參見陳興良、周光權(quán)主編：刑法學(xué)的現(xiàn)代展開，中國(guó)人民大學(xué)出版社2006年版，第347頁(yè)。 個(gè)方面都對(duì)犯罪進(jìn)程起作用。19犯罪本意，是指犯罪意志中能夠反映行為人進(jìn)行 犯罪活動(dòng)本質(zhì)的一種意思。犯罪本意反映了犯罪者犯罪

29、的本質(zhì)思想，如果在犯 罪過程中犯罪者因某些原因消除了這種犯罪思想，致使犯罪停止下來則構(gòu)成犯 罪中止。而這些消除了犯罪思想的原因就是上文提到了“非犯罪本質(zhì)的意志”。目前我國(guó)刑法第23條第1款中所定義的“犯罪分子意志以外的原因”實(shí) 際上就是“犯罪分子犯罪本意以外的原因”。張明楷教授指出：“在犯罪未遂的 情況下，行為人希望發(fā)生危害結(jié)果的意志并沒有改變與放棄。之所以沒有發(fā)生 行為人所追求的結(jié)果，并非行為人放棄犯意，而是某種原因使得行為人所追求 的結(jié)果沒有發(fā)生。這種原因違背了行為人的本意，與其犯罪意志相沖突”。20這 段話中的“犯意”、“行為人的本意”、“犯罪意志”，實(shí)際上指的就是“犯罪本意”。 同時(shí)在

30、犯罪過程中，雖然不是犯罪者的犯罪本意，但同樣可以對(duì)犯罪進(jìn)程產(chǎn)生 影響的意志就是這里所說的“非犯罪本意的意志”，這種意志同樣可以使犯罪行 動(dòng)停止下來。例如盜竊分子在盜竊過程中，突然聽到警笛聲，以為警察來到現(xiàn)場(chǎng)，急忙 停止盜竊逃跑了，從而使犯罪活動(dòng)沒有得逞。在這個(gè)過程中，逃跑行為是由于 犯罪分子害怕被抓，在“趕快逃跑”的這種意志支配下進(jìn)行的。雖然犯罪分子 盜竊的犯罪本意并未消除，但犯罪過程卻在“非犯罪本意的意志”支配下停止 了。雖然犯罪分子停止了犯罪行為，但卻由于非犯罪本意即“聽到警笛，以為 警察來到”的這個(gè)主觀上的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤導(dǎo)致犯罪未得逞，所以只能認(rèn)定犯罪未遂。 上述案例中犯罪人的意志表現(xiàn)是為了躲

31、避抓捕，而產(chǎn)生了 “趕快逃跑”的意志。 在“逃跑”意志的支配下，形成了逃跑行為，由于逃跑的行為而使盜竊犯罪的 行為沒有得逞。因此準(zhǔn)確分析“意志以外的原因”中的意志因素對(duì)于我們界定犯罪分子在 停止犯罪行為時(shí)的主觀狀態(tài)具有指導(dǎo)作用，能更加直觀地區(qū)分犯罪分子是犯罪 未遂還是犯罪中止。（二）犯罪未遂中的“意志以外的原因”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)犯罪未遂是犯罪發(fā)展過程中最重要的一種停頓形式，也是最重要的一種犯19參見古文化：犯罪未遂中意志因素的辨析載天津市政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2007年第2期。 20參見張明楷：刑法學(xué)，北京法律出版社2003年版，第294頁(yè)。罪未完成的形態(tài)。通俗的說，在犯罪未遂時(shí)，行為人已經(jīng)開始實(shí)施

32、犯罪，但是， 還沒有實(shí)現(xiàn)自己在犯罪目的中所希望實(shí)現(xiàn)的危害結(jié)果。我國(guó)刑法第23條第 1款規(guī)定：“已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是 犯罪未遂。”因此犯罪未遂在刑法上是有特殊含義的。“已經(jīng)著手實(shí)現(xiàn)犯罪”的 規(guī)定與犯罪預(yù)備劃清了界限;“由于犯罪分子意志以外的原因”而未得逞的規(guī)定， 與犯罪中止劃清了界限；“未得逞”的規(guī)定與犯罪既遂劃清了界限。21行為沒有達(dá)到既遂狀態(tài)，是由于行為人意志以外的原因，這是區(qū)別于中止 犯的重要標(biāo)志之一。所謂“意志以外的原因”，是指違背犯罪人的犯罪本意，并 能夠阻止犯罪行為達(dá)到既遂狀態(tài)的各種主客觀因素。這些主客觀因素，是與行 為人完成犯罪的主客觀愿望相違

33、背的。這些因素從性質(zhì)上看，應(yīng)當(dāng)與行為人完 成犯罪的主觀愿望相矛盾；從作用上看，應(yīng)當(dāng)與犯罪行為的發(fā)展以及完成的進(jìn) 程相沖突。至于如何判斷這些因素是否能夠阻止犯罪行為達(dá)到既遂狀態(tài)，使犯 罪在達(dá)到完成的過程中被迫停頓，則應(yīng)當(dāng)以行為人自己的主觀感受為標(biāo)準(zhǔn)。22在犯罪未完成的情況下，正確認(rèn)定行為人犯罪停止的原因究竟是否屬于“意 志以外的原因”，對(duì)于區(qū)分犯罪未遂與犯罪中止具有十分重要的意義。只有出于 意志以外的原因而停止犯罪的，才是犯罪未遂；否則，就是犯罪中止。在司法 實(shí)踐中，有些使犯罪停止的原因，究竟是否屬于“意志以外的原因”，不易認(rèn) 定，常引起爭(zhēng)論。例如：被害人的輕微反抗、哭泣、哀求；第三人的勸告、斥

34、 責(zé)，以及一些意外情況的發(fā)生；攔路搶劫時(shí)，突然發(fā)現(xiàn)被搶人是熟人。對(duì)這類 情況的認(rèn)定，應(yīng)根據(jù)犯罪分子的主觀心理活動(dòng)和案件的具體情況，作具體分析。 原則上一般應(yīng)以“足以阻止犯罪意志”作為認(rèn)定“意志以外的原因”的標(biāo)準(zhǔn)。“意志以外的原因”包括各種各樣對(duì)完成犯罪有不利影響的因素，但是無論哪 種不利因素，都必須達(dá)到“足以阻止犯罪”的程度，才能認(rèn)定為作為犯罪未遂 特征的“意志以外的原因”。犯罪未遂是行為人在具備“著手實(shí)施犯罪”的情 況下，由于“意志以外的原因”和“犯罪未完成”這兩個(gè)特征同時(shí)具備而構(gòu)成。 意志以外的原因，只是對(duì)犯罪本意進(jìn)行了阻止，而不是消除。犯罪未能完成違 背了犯罪本意，該犯罪本意并沒有改變且

35、依然存在，這是認(rèn)定犯罪未遂的一個(gè) 關(guān)鍵，也是犯罪未遂與犯罪中止相區(qū)別的重點(diǎn)所在。21參見王世洲：現(xiàn)代刑法學(xué)（總論），北京大學(xué)出版社2011年版，第219頁(yè)。22 參見檢查日?qǐng)?bào)： HYPERLINK /n1/jcrb369/ca207184.htmo /n1/jcrb369/ca207184.htmo 作者：林亞剛、沈明，第 3596 期。（三）準(zhǔn)確界定“意志以外的原因”的現(xiàn)實(shí)意義理解“犯罪分子意志以外的原因”的關(guān)鍵就是要辯證的理解犯罪中止論中 的“被迫性”和“自動(dòng)性”上文對(duì)此所做的詳細(xì)闡述意在更好的理解犯罪分子 “意志以外的原因”，犯罪未遂的“被迫性”就是“意志以外的原因”的具體表 現(xiàn)，未遂犯

36、未完成犯罪并非不愿為，而是不能為。未遂犯未完成犯罪上的“被 迫性”，是講行為人犯罪意志未能實(shí)現(xiàn)是被迫性的，是行為人認(rèn)為不能完成而又 違背其犯罪本意的，而不是說必須客觀上已達(dá)到迫使行為人絕不可能完成犯罪 的情況。在認(rèn)定犯罪分子“意志以外的原因”時(shí)要抓住意志和原因這兩個(gè)關(guān)鍵 詞，再結(jié)合對(duì)犯罪中止論的把握即可以很好的認(rèn)定“意志以外的原因”。由于犯罪未遂還沒有出現(xiàn)符合犯罪構(gòu)成的結(jié)果，所以在危害程度和危險(xiǎn)程 度上都還沒有達(dá)到犯罪既遂的程度，因此，我國(guó)刑法第23條第2款規(guī)定： “對(duì)于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或減輕處罰。” 23犯罪中止，由于是“自動(dòng)”或者是“自愿”放棄犯罪，不僅在內(nèi)心表現(xiàn)出 從犯罪的道路上“回轉(zhuǎn)”和“對(duì)合法性的回歸，而且在客觀上一般沒有造成具 體的損害，因此，缺乏使用刑事懲罰對(duì)行為人進(jìn)行特殊預(yù)防與一般預(yù)防的必要 性。這樣，現(xiàn)代刑法對(duì)犯罪中止的處罰都是以免除出發(fā)為原則的。我國(guó)刑法 第24條第2款前半句規(guī)定：“對(duì)于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰。”24正是由于我國(guó)刑法對(duì)于犯罪未遂和犯罪中止處罰上的不同規(guī)定，才需要我 們更準(zhǔn)確地去界定“意志以外的原因”的標(biāo)準(zhǔn)，正確區(qū)分犯罪未遂與犯罪中止， 在司法實(shí)踐中不枉不縱。結(jié)語犯罪未遂是我國(guó)刑法規(guī)定的故意犯罪的一種重要的未完成形態(tài)，其理論價(jià) 值和實(shí)務(wù)意義突出。其中犯罪分子