1、第一章緒論問題 1、什么是行政法?行政法是調整和規范國家行政權力的設立、行使和救濟的法律規范的總和問題2、行政法有哪些淵源?我國行政法的淵源主要有:1、憲法憲法是國家的根本大法,具有最高的法律效力,是其他各項立法的依據。2、法律包括全國人民代表大會制定的基本法律,全國人大常務委員會制定的其他法律。3、行政法規和規章行政法規是指國務院依據憲法和法律制定和發布的規范性文件的總稱。規章,是指國務院各部門,包括各部、委、行、署和直屬機構依照法律和行政法規制定和發布的規范性文件的總稱,也稱部門規章。在我國的立法實踐中,由于行政法規和規章制定程序簡便,應變性較強,這就使得行政法規和規章的數量遠遠超過了法律

2、,成為行政法的重要的淵源。4、地方性法規和規章、民族自治條例和單行條例地方性法規,是指各省、自治區、直轄市的人民代表大會及常委會,省、自治區人民政府所在地的市、經國務院批準的較大的市以及經全國人大和全國人大常委會批準設立的經濟特區市的人民代表大會及其常委會,在不與憲法、法律相抵觸的情況下所制定的規范性文件的總稱。地方規章,是指省、自治區、直轄市人民政府,較大的市的人民政府,經濟特區所在市的人民政府,根據法律、行政法規、地方性法規,所制定的規范性文件的總稱。民族自治條例和單行條例,是民族自治地方的人民代表大會,依據憲法及民族區域自治法和其他法律的規定,結合本地方的政治、經濟和文化的特點,所制定的

3、規范性文件。5、與行政法有關的法律解釋包括立法解釋、司法解釋、行政解釋和地方解釋。6、國際條約和協定我國參加或批準的國際條約和協定,如果其內容涉及我國行政權力的行使和公民、法人的權利與義務,這些條約同樣是我國行政法的淵源。問題3、行政法有何特點?與民法、刑法等其他部門法相比,行政法具有以下五個顯著特點:1、行政法沒有統一完整的法典2、行政法的內容十分廣泛3、行政法是一個數量眾多、形式多樣、效力等級不同的法律規范的統一體4、行政法規范的變化性較強5、行政實體性規范與行政程序性規范通常交織在一起,共存于同一個法律文件之中問題 4 試述行政法的基本原則。行政法的基本原則,是指貫穿于全部行政法規范之中

4、 ,用以指導、統率行政法的制定、修改、廢止和實施基本準則或原理。行政法的基本原則,概括起來說,就是行政法治原則,具體又可分為行政合法性原則與行政合理性原則兩個方面。1、行政合法性原則行政合法性原則是指行政權的設立和運用必須依據法律,符合法律要求,不得與法律相抵觸。包含了以下三個方面的要求:(1 任何行政職權都必須基于法律的授予才能存在;(2任何行政職權的行使都必須憑據法律、遵守法律;(3任何行政職權的授予、委托及其運用都必須具有法律依據,符合法律要旨。行政合法性原則是行政法治原則的核心。2、行政合理性原則行政合理性原則是指行政主體在行使自由裁量權時,其行政決定要客觀、適度、符合理性。其具體要求

5、有:(1 行政行為的動因應當符合行政目的 ;(2行政行為應建立在正當考慮的基礎上;(3 行政行為的內容應合乎情理。行政合理性原則是行政法治原則的另一重要組成部分,它與合法性原則共同構成行政法的基本原則。問題 5 什么是行政法律關系?行政法律關系是指由行政法規范所確認和調整的、具有行政法上權利義務內容的各種社會關系。問題 6 行政法律關系有何特點?與其他法律關系相比,行政法律關系具有下述特征 :1、行政主體是行政法律關系的必然的當事人2、行政法律關系當事人的權利義務具有法定性3、行政主體的權利義務具有統一性和不可變更性4、行政法律關系中雙方當事人的地位具有不對等性5、行政法律關系引起的爭議,在解

6、決方式及程序上也有其特殊之處。由特定行政法律關系引起的爭議,通常應先經由相應行政程序來解決 ,最后才由司法程序來解決,有些爭議甚至只能通過行政程序來解決。第二章行政法律關系主體問題 1 什么是行政主體?行政主體是指依法享有行政職權,能以自己的名義獨立行使行政職權,并能承擔由此引起的法律后果的組織。問題2 行政機關要取得行政主體資格,必須具備哪些條件?行政機關要取得行政主體資格,必須具備以下條件:1、行政機關的設立必須獲得有權機關的批準。2、行政機關的職責權限應由組織法和有關法律予以規定。3、行政機關必須有法定編制并按編制配備了人員。4、行政機關必須有獨立的行政經費。5、行政機關必須設谿辦公地點

7、并具備必要的辦公條件。6、行政機關必須由有關機關公告其成立。問題3 什么是行政優先權?行政優先權是指國家賦予行政主體在行使行政職權時的種種優惠條件,包括先行處谿權、獲得社會協助權和推定有效權。問題4 簡述行政公務人員的類型。就行政公務人員與所代表的行政主體之間的關系而言,行政公務人員可劃分為1、公務員2、授權行政主體的工作人員3、受行政主體委托執行公務的人員4、受行政主體委托執行公務的社會組織的工作人員問題 5 如何區分行政公務人員的公務行為與個人行為?一般應以行政職務關系和行政公務人員資格為前提,以行政公務人員所擔任的行政職務和所代表的行政主體的行政職權、職責為基礎,綜合考慮以下因素: 1、

8、時間要素。行政公務人員在上班時間實施的行為,通常認為是公務行為,在下班后實施的行為通常則認為是非公務行為。2、名義或公務標志要素。行政公務人員的行為是以其所屬的行政主體之名義或者佩戴或出示能表明其身份的公務標志實施的,視為公務行為,以個人名義實施的,通常則視為非公務行為。3、公益要素。行政公務人員的行為涉及公共利益的或者以公共利益為目的,通常視為公務行為,不涉及公共利益或者以公共利益以外的其他利益為目的的,一般則視為非公務行為。4、職權與職責要素。行政公務人員的行為屬于其職權與職責范圍內的,則視為公務行為,而不屬于其職權與職責范圍的,則視為非公務行為。5、命令要素。行政公務人員的行為如果是根據

9、其主管領導的命令、指示或委托實施的,通常視為公務行為,反之則不屬公務行為。問題 6 什么是行政相對人?所謂行政相對人,也稱行政相對方,簡稱相對人,是指行政權作用的對象,具體地說,是指在行政法律關系中處于被管理地位、與行政主體相對應的另一方當事人。問題 7 什么是法人?法人是指具有民事權利能力和民事行為能力的,依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。某一組織要成為法人,必須具備四個條件:1、依法成立;2、有必要的財產或者經費;3、有自己的名稱、組織機構和場所;4、能夠獨立承擔民事責任。第三章行政行為本章思考題問題 1 什么是行政行為?它有何特征?行政行為,是指行政主體依法行使職權,組織和處理社

10、會公共事務,具有行政法律效果的行為。具有以下特征:1、行政性行政行為的行政性,包含兩層含義:一是指行政行為具有從屬于法律的特性,所有行政行為的實施,從行為主體、行為程序、行為內容到行為執行,均應依據法律,不得與法律相抵觸;二是指行政行為應當接受有權機關的監督,主要是司法審查。2、單方意志性單方意志性是指在多數情況下,行政行為在內容上反映的主要是行政主體單方的意思表示,與相對人的意思表示無關。但這一特性只是就總體而言的,并不排除在少數情況下,也存在體現雙方意志的行政行為。3、效力先定性效力先定性,也稱推定有效性,是指行政行為一經作出,不論其實質上是否合法,法律上一律先行肯定其效力,非依法定程序不

11、得變更,行政主體與相對人均須受其拘束的特點。效力先定性是行政優先權的體現,是行政權有效運行的基本保障。需要指出的是 ,效力先定性只是對行政行為效力的一種推定,并不意味著行政行為取得了最終的法律效力。有權機關基于職權或相對人的申請,仍可就其效力進行審查。4、強制性行政行為的強制性是指行政行為一經作出,行政主體即享有以法定的強制方式實現其內容的權利。當然,這應以特定的行政行為具有執行性內容為限。問題 2 如何區別具體行政行為與抽象行政行為?判斷一個行政行為是具體行政行為,還是抽象行政行為,應把握以下幾點:1、行為的對象是否特定。2、行為是否能反復適用。具體行政行為不能反復適用,只能一事一決,而抽象

12、行政行為則可反復適用。3、行為效力作用的方向。具體行政行為效力作用的方向是向前,即只能對已經發生的事項產生法律效力;而抽象行政行為效力作用的方向是向后,即其效力僅及于將來。4、行為的主體。法律對具體行政行為的主體要求較寬,所有的行政主體均可實施具體行政行為;而對抽象行政行為的主體要求則較嚴格,尤其是行政立法行為,只能由法定的行政主體實施。問題 3 行政行為的效力有哪些?行政行為的效力是指行政行為成立后,對行政法律關系當事人權利義務所發生的影響。一般可分為:1、公定力公定力是指行政主體在其職權范圍內所為的行為,一經形成,在原則上即應推定為合法,在未經法定機關通過法定程序撤銷或宣布為無效之前,任何

13、人不得否定其效力。2、確定力確定力,也稱為不可變更力,是指行政行為一經作出,其內容非依法律規定不得隨意變更的效力。3、拘束力拘束力是指行政行為一經作出,其內容必須得到遵從、不得違反的效力。4、執行力執行力是指行政行為一經作出,其內容必須完全地、實際地得到履行,當事人不得延誤或抗拒的效力。問題 4 簡述行政行為的有效要件。行政行為的有效要件,也稱行政行為的合法要件,是指行政行為產生最終的法律效力,而不是推定效力所必須具備的基本條件。一般地說,各種行政行為生效所必須具備的要件主要有:1、主體合法主體合法是指作出行政行為的主體必須合法,包括:(1 機關合法 ;(2人員合法; (3委托合法。2、權限合

14、法權限合法 ,是指行政主體必須在法律規定的職權范圍內實施行政行為。這種法定的職權范圍主要包括行政管轄事項、行政管轄區域、行政管轄級別、行政手段和訴方法等。3、內容合法、適當內容合法、適當,是指行政行為的內容必須符合法律,并且客觀公正、切實可行。4、意思表示真實意思表示真實是指對于單方行政行為,行政主體所作的行政行為必須完全、真實地反映其本意,不能在有重大誤解和受欺詐、被威脅的情況下作出;對于雙方行政行為,則行政相對人的意思表示也應符合上述要求。意思表示不真實的行政行為,不能產生合法的效力。5、程序合法程序合法是指行政主體必須依照法定的形式和程序實施行政行為。問題 5 行政行為撤銷的法律后果是什

15、么行政行為被依法撤銷后,即不再具有任何效力。行為已造成相應后果的,有關機關還應該采取措施使其回復到行為實施之前的狀態,具體來說,行為撤銷前,行政主體通過該行為賦予相對人的權益應收回,但相對人無過錯的,這種收回應以不造成相對人其他損害為限;行政主體通過該行為加于相對人的義務應予撤銷 ; 造成相對人損害的,應予賠償,但相對人也有過錯的除外。問題 6 行政行為為什么具有公定力?行政行為的公定力,也就是行政行為的推定有效性,即 ,對于任何行政行為,一經作出 ,在未經法定機關依法撤銷前,法律即推定為有效。行政行為和公定力,是由行政優先權,更進一步說,是由行政本身的特點決定的。行政是全部國家職能中最直接面

16、向社會的一種,是國家實現社會管理的根本手段。為實現這一目標,行政的手段、方法必須積極、主動、靈活、高效,同時也必須警惕行政權力的濫用。所以,法律一方面肯定其效力,一方面又規定這一效力必須由法定機關最終認定。這就是行政行為公定力產生的原因。問題 7 抽象行政行為有何特點?抽象行政行為具有如下特征:1、普遍性。抽象行政行為的效力作用的對象是普遍的、不特定的;2、規范性。抽象行政行為的結果表現為行為規范的創制;3、間接性。抽象行政行為的效力作用,即對相對人權益產生的影響是間接的;4、不可訴性。在我國目前,抽象行政行為不能成為司法審查的對象。第四章行政程序本章學習目標行政程序,即行政行為的過程,是現代

17、行政法發展最迅速,也較為完善的領域。科學、合理的行政程序人利于提高行政機關的行政效率,切實保障相對人的合法權益。本章即對行政程序制度的一些基本內容作一個簡單的介紹。本章重點難點 行政程序的概念和要素 行政程序的意義 行政程序的基本原則 行政程序的基本制度本章思考題問題 1 簡述行政程序的概念和特征行政程序是指行政主體實施行政行為時必須遵守的方式、步驟、次序、時限的總和,是行政行為空間和時間表現形式的有機結合。從本質上看,行政程序反映了行政權的運行過程。行政程序具有如特征:1、行政程序行政權的動態運行過程,是行政主體行使國家行政權力、實施行政行為的程序。2、行政程序是作為過程的行政行為。它與行政

18、行為的關系實質上是形式和內容的關系,是從另一個層面對行政行為的描述,而不是行政行為之外的別的東西。3、行政程序具有形式性。任何行政行為都必然在時間和空間上表現出特定的形式,行政程序正是由行政行為的時間形式和空間形式構成的。4、行政程序具有法定性。行政程序是國家行政權的運行方式,由行政程序法進行規范 ,體現了國家意志,有別于一般組織和個人的行為程序。問題 2 行政程序由由要素組成?行政程序是以下四種要素的有機統一體:1、步驟,即行政行為所經歷的各個階段,或者說構成行政行為過程的諸環節。它包括行政行為成立的步驟和行政行為生效的步驟,盡管在很多情況下兩者是一致的。2、方式,即行政行為的實施方法和運作

19、形式,實際上是行政程序各步驟在空間上的存在方式。這里“方式 ”的涵義十分廣泛,可作如下分類,均具有嚴格的法律意義:(1行為方式與言辭方式。言辭方式又可分為口頭形式和書面形式,行為方式也可分為作為方式和不作為方式。(2 本人行為方式與代理行為方式。3、順序,即以一定方式表現出來的各個步驟在時間先后上的安排。4、時限,即以一定方式表現、按照時間先后安排的各個步驟在時間長短上的安排。問題 3 試述行政程序的意義。行政程序在現代行政法中居于核心地位,是規范行政主體行政活動、提高行政效率、保障相對人合法權益的關鍵所在。其意義主要體現在:（一行政程序的法律意義行政程序的法律意義又包含以下幾個方面:1、行政

20、程序合法、適當是構成行政行為有效的要件之一。行政主體實施行政行為必須符合程序規則,否則不發生法律效力。2、行政程序違法或不當,構成行政相對人申請行政復議或提起行政訴訟的正當理由。3、行政程序違法或不當可以構成有關國家機關撤銷或部分撤銷該行政行為的法律依據。4、行政程序違法或不當也是司法審查的基本內容之一。（二行政程序的社會、政治意義首先,科學合理的行政程序,有利于增強公民、法人和其他組織對行政機關的了解和信任,推進公民和社會各界的行政參與。其次,科學合理的行政程序,有利于保護公民、法人和其他組織的合法權益 ,促進社會穩定。第三,科學合理的行政程序,有利于降低行政成本、提高行政效率、優化行政行為

21、的科學性、增強政府的權威。問題 4 簡述行政公開的內容。行政公開應當包括如下內容:(1 行使行政權的依據必須公開。如果行使行政權的依據是抽象的,必須事先以法定形式向社會公布;如果行使行政權的依據是具體的,必須在作出決定以前將該依據以法定形式告知行政相對人。(2 行政信息公開。行政相對人了解、掌握行政信息,是其參與行政程序,維護自身合法權益的重要前提。因此,行政主體有義務根據行政相對人的申請,及時、迅速地提供其所需要的行政信息,除非法律有不得公開的禁止性規定。(3 設立聽證制度。聽證是行政主體在作出影響行政相對人合法權益的決定前,由行政相對人表達意見、提供證據的程序以及行政主體聽取意見、接受證據

22、的程序所構成的一種法律制度。(4行政決定公開。行政主體作出了對行政相對人的合法權益有不利影響的決定后,必須向行政相對人公開,從而使行政相對人在不服行政決定時能及時行使行政救濟權。問題 5 什么是聽證程序?聽證程序,也稱聽證會,是指行政主體在作出可能影響或者不利于相對人權益的行政決定之前,應當給予行政相對人參與并發表意見的機會或者聽取行政相對人的陳述、申辯、質證的程序。問題 6 什么是時效制度?行政程序中的時效制度是指一定的法律事實達到法定期間即發生相應的行政法上的后果的制度。7 什么是告知制度?告知制度,又稱通知制度,是指行政主體在實施行政行為時,將行政相對人依法享有的權利、依法應當知悉的事項

23、通過法定途徑、方式予以告知的制度。第五章抽象行政行為本章學習目標抽象行政行為是行政主體常見的一種行政活動,行政主體通過抽象行政行為所制定和發布的規范性文件是具體行政行為最直接、最常見的依據,抽象行政行為不當或違法,對行政相對人可能造成的危害更大。因此,了解抽象行政行為的概念、類型、形式、程序及其監督,對于保護相對人的合法權益、更好地規范行政主體的行政行為具有重要意義。這也是本章的主要目標。本章重點難點 行政立法的概念、特征 我國的行政立法體系 行政立法的原則和程序 其他抽象行政行為的概念、范圍及其法律效力本章思考題問題 1 簡述行政立法和概念及其特征。行政立法是指特定的行政機關基于行政管理的需

24、要,制定和發布具有法律效力的規范性文件的行為。我國行政立法具有以下特征:1、行政立法的主體是特定的國家行政機關。這是行政立法最基本的特征。2、行政立法在性質上是一種具有法的地位和效力的抽象行政行為。3、行政立法由國家行政機關依行政程序制定。這就是行政立法基本色調為什么是 “行政性 ”而非 “立法性 ”的根本原因。4、行政立法的法定表現形式是行政法規和規章,并且在名稱上不冠以“法 ”的稱謂。這是行政立法在形式上的一個比較突出的特點。問題 2 我國法定的行政立法主體有哪些?行政立法的主體即依法有權進行行政立法的國家行政機關。我國行政立法的主體有 :(1 中央人民政府,即國務院;(2 國務院各部、委

25、員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構 ;(3 省、自治區、直轄市人民政府;(4省、自治區人民政府所在地的市的人民政府;(5 經濟特區所在地的市的人民政府;(6 國務院批準的較大的市的人民政府。問題 3 簡述我國地方人民政府的行政立法權限。省、自治區、直轄市和較大的市的人民政府,可以根據法律、行政法規和本省、自治區、直轄市的地方性法規,制定規章。地方政府規章可就下列事項作出規定:(1 為執行法律、行政法規、地方性法規的規定需要制定規定的事項;(2屬于本行政區域的具體行政管理事項。問題 4 試述我國行政立法的原則行政立法的原則是行政機關在進行立法活動時必須遵循的基本準則。這些基本

26、的原則貫穿于行政立法過程的始終,對行政立法具有重要的指導作用。從我國行政立法的實踐來看,行政立法主要包括以下基本原則:1、合法原則合法是行政立法的首要原則。行政立法活動必須依法進行。包括:(1 行政立法的主體合法;(2行政立法的權限合法;(3 行政立法的內容合法;(4行政立法的程序合法。2、民主原則民主原則是社會主義國家立法活動的本質要求。行政立法應當體現人民的意志發揚社會主義民主,保障人民通過多種途徑參與立法活動。民主立法原則要求行政立法機關在行政立法活動中,必須采取多種途徑廣泛聽取各方面意見,保證人民群眾有效地參與行政立法。3、科學合理原則科學合理是所有立法活動的基本要求。行政立法應當從實

27、際出發,科學合理地規定公民、法人和其他組織的權利與義務、國家機關的權力與責任。問題 5 試述我國的行政立法監督體系。根據我國有關法律的規定,我國行政立法的監督體系如下:1、權力機關的監督按照憲法的規定,我國各級行政機關是同級人民代表大會的執行機關。因此,全國人民代表大會及其常委會對各種形式的行政立法、各級人民代表大會及其常委會對同級人民政府的行政立法都享有監督權。2、上級機關的監督我國是單一制的國家,上級行政機關對下級行政機關具有領導指揮權,也包括監督權。具體來說,國務院對各級人民政府、上級人民政府對下級人民政府的行政立法均享有監督權。3、人民法院的監督我國行政訴訟法就人民法院在司法審查中的法

28、律依據問題作了較為詳細的規定。按照這一規定,人民法院無權直接就行政立法進行審查;但人民法院在審查具體行政行為時,有權就其所依據的規范性文件（包括行政立法進行審查,認為不符合法律、法規規定的,可以直接依據相關法律、法規作出判決,這實際上就意味著人民法院對行政立法的否定。4、社會監督社會監督是指各種社會力量對行政立法的監督,包括黨的監督、社會團體和其他社會組織的監督、社會輿論監督、普通公民的監督等。與上述三種監督不同的是,社會監督不具有法律意義,不影響行政立法的效力。問題 6 簡述其他抽象行政行為的特征。與具體行政行為相比,其他抽象行政行為具有以下特點:1、規范性。其他抽象行政行為就其本質而言,仍

29、屬創制行為規則的活動,是具體行政行為的依據之一2、效力的普遍性。其他抽象行政行為所制定的規范性文件具有普遍效力。與行政立法相比,其他抽象行政行為具有下列特點:1、非立法性,即其他抽象行政行為所制定的規范性文件不屬于行政法的淵源,不具有法的效力,不能作為司法審查的依據。2、從屬性與執行性,即其他抽象行政行為是行政主體為執行法律、法規、規章對社會進行管理而實施的一種抽象行政行為,其效力較同級別的行政立法低。3、靈活性與簡便性,其他抽象行政行為在程序上更加靈活、簡便。問題 7 簡述其他抽象行政行為在行政領域的效力。在行政管理領域,其他抽象行政行為的法律效力主要表現在下述幾個方面:1、對行政相對人具有

30、拘束力和強制執行力;2、對行政機關本身具有確定力,對具體行政行為具有適用力;3、可以作為行政復議機關審理復議案件的依據。第六章具體行政行為本章學習目標對具體行政行為的研究,歷來是我國行政法學的重點。但具體行政行為種類眾多 ,表現形式多樣,研究和學習都很困難。出于篇幅的考慮,我們只重點介紹了三種類型的具體行政行為:行政許可、行政強制執行和行政處罰。一方面要求掌握所學的內容,同時要求以此為基礎,參照相關文獻資料,盡可能全面掌握或了解其他具體行政行為的有關知識。本章重點難點 行政許可的概念、特征和作用 行政強制執行的概念和特征 行政強制執行的種類行政處罰的原則和程序本章思考題問題 1 什么是行政許可

31、?行政許可,是指行政主體應行政相對人的申請,依照法律、法規規定,采取頒發許可證、執照或批準等形式,賦予其從事法律、法規一般禁止事項的權利和資格的行政行為。問題 2 什么是行政強制執行?行政強制執行是指公民、法人或其他組織不履行法定義務,行政主體依法強制其履行義務或達到與履行義務相同狀態的行政行為。問題 3 行政強制執行與民事強制執行有何區別?行政強制執行與民事強制執行的區別主要在于:1、執行主體不同。行政強制執行的主體是依法享有強制執行權的行政主體,民事強制執行的主體只能是人民法院。2、執行依據不同。行政強制執行的依據包括法律的規定和行政決定,民事強制執行的依據是已經生效的人民法院或仲裁機關的

32、判決、裁定或調解書等法律文書。3、執行對象不同。行政強制執行的對象比較廣泛,可以是財產,也可以是行為和人身,而民事強制執行的對象僅限于物。4、執行結果不同。行政強制執行不存在執行和解,必須強制義務人履行義務;民事強制執行則可以執行和解。4 簡述行政處罰的構成要件。6 行政處罰與行政處分有何區別?行政處罰的構成要件,即行政主體追究相對人的違法責任,實施行政處罰時應具備的必要條件。具體包括:1、行政相對人具有相應的責任能力。2、行政相對人實施了違反行政法律規范的行為。3、行政相對人的違法行為依法應當受到處罰。4、未超過法定的追究時效。5、法律、法規規定的其他條件。上述條件,缺一不可。只有在當事人完

33、全符合上述條件時,行政主體才能給予行政處罰。問題 5 行政處罰與行政強制執行有何區別?行政處罰與行政強制執行的區別,具體表現在:(1 適用的條件不同。行政強制執行以相對負有法定義務而又拒不履行義務為前提,而行政處罰以相對人實施違法行為為前提。(2 目的不同。行政強制執行的目的在于保鮮相對人履行其義務,而行政處罰的目的在于對相對人的違法行為進行制裁。(3 方式不同。行政處罰主要運用警告、罰款、沒收財物、吊銷許可證和執照、責令停產停業以及行政拘留等方法和手段,行政強制執行則采取代執行、執行罰、強制征收等直接或間接的強制方法和手段。此外,除警告等申誡罰之外,多數行政處罰是通過給相對人設定一定義務來實

34、現的,而行政處罰本身的執行也需要以行政強制執行為后盾。行政處罰與行政處分的區別在于:(1 對象不同。行政處罰屬于行政行為,制裁的對象是違法的行政相對人,行政處分屬于內部行為,處分的對象是違法違紀的公務員。(2 依據不同。行政處罰必須嚴格依據法律、法規和規章作出。而作出行政處分的依據主要是國家公務員暫行條例、行政監察法等法律、法規。(3 形式不同。行政處分的主要形式有:警告、記過、記大過、降級、撤職和開除,與行政處罰不同。(4救濟途徑不同。行政相對人不服行政處罰,可通過申請復議和提起行政訴訟獲得救濟,對行政處分持有異議的工作人員只能向監察機關申訴,不能申請行政復議也不得向人民法院提起行政訴訟。問

35、題 7 試述行政處罰的基本原則行政主體實施行政處罰,應堅持下列原則:1、處罰法定原則即行政處罰必須嚴格依法進行,主要包括:(1 處罰設定權法定;(2處罰的范圍法定 ;(3處罰主體法定;(4處罰的形式和內容法定;(5處罰程序法定。2、公正、公開原則公正原則是指行政主體必須公正地適用法律,沒有偏私,平等地對待各方當事人。還要求行政主體正確行使自由裁量權。公開原則是指行政主體實施行政處罰,除法律有規定的以外,一律應公開進行。3、處罰與教育相結合的原則處罰與教育相結合原則要求行政主體實施行政處罰時,不僅要制裁當事人的違法行為,而且必須輔之以思想教育,將兩者有機結合起來。4、保障行政相對人合法權益原則在

36、行政處罰中必須堅持和貫徹保障行政相對人合法權益的原則,具體地說 ,就是要保障行政相對人的知情權、陳述、申辯權、聽證權和獲得救濟權。（五一事不再罰原則一事不再罰原則,是指行政主體不得根據同一事實和同一理由對當事人的違法行為進行兩次以上的行政處罰。問題 8 簡述行政處罰的普通程序行政處罰的普通程序,即行政主體實施行政處罰應遵循的基本程序。主要由下列步驟構成:1、立案,即行政主體認為行政相對人的行為違法,依法應當給予行政處罰的,予以登記在案的活動。2、調查取證,即行政主體指派有關執法人員調查、收集相關證據,了解案件真實情況的過程。調查結束后,調查人員將調查結果報所屬機關,由行政主體負責人對調查結果進

37、行審查。3、告知,即行政主體應告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據,并告知當事人依法享有陳述和申辯等權利。4、聽證或聽取當事人陳述、申辯行政主體在作出行政處罰決定之前,應當聽取當事人的陳述和申辯;如果擬作出的處罰為責令停產停業、吊銷許可證或執照、較大數額的罰款等重大處罰的,應當告知當事人有聽證的權利。當事人要求聽證的,行政主體應當依法舉行。5、作出行政處罰決定對于決定給予行政處罰的案件,應當制作行政處罰決定書。6、執行,即行政處罰決定的實施。第七章其他行政作用本章學習目標行政作用,即行政主體基于行政職權所為的一切行政活動,包括行政行為。本節在第五、六兩章基礎上,簡單介紹了三種在行政實踐

38、中運用廣泛、在理論上爭議頗多的行政活動:行政合同、行政指導、行政計劃,以期學員對行政作用有一個較為全面的認識。本章重點難點 行政合同的概念與特征 行政合同雙方的權利與義務 行政指導的概念與特征 行政計劃的概念、特征與分類本章思考題問題 1 什么是行政合同?行政合同,是行政主體基于特定的公共事務,為設立、變更或終止特定的行政法律關系 ,而與行政相對人訂立的協議。問題 2 行政合同有何特征?行政合同具有以下特點:第一,行政合同是行政主體和行政相對人之間的一種合意,其主體具有限定性。第二,當事人之間的權利義務必須是基于特定的公共事務。第三,行政合同是當事人之間的合意,是一種雙方行政行為。第四,在行政

39、合同的訂立和履行中,行政主體一方享有行政優益權。總之,行政合同并不完全適用契約自由、意思自治等在民事合同中視為當然的原則。問題 3 簡述行政合同履行的原則。行政合同的履行應遵循下列原則:1、實際履行原則實際履行是指當事人必須按照合同規定的標的履行,不能任意變更標的,或用違約金或賠償損失的方法代替合同標的的履行。2、全面適當履行原則全面適當履行,是指當事人應按照合同規定的內容全面、適當地履行。3、自己履行原則行政合同還要求行政相對人自己履行,而不能由他人代為履行。問題 4 簡述行政相對人在行政合同中的權利。從總體上講,行政相對人在行政合同中應享有下列權利:1、獲得報酬權。2、行政侵權賠償請求權。

40、3、必要的和有益的額外費用償還請求權。4、不能預見的物質困難的補償權。5、行政損失補償權。問題 5 簡述行政指導的概念其特征行政指導是行政主體為實現特定的行政目標,基于其行政職權范圍,對行政相對人施加的非強制性作用。行政指導具有以下特征:1、行政指導是一種不具強制性的行政活動。行政指導通常采用示范、勸告、建議、協商、政策指導、提供知識、技術幫助、指導性計劃方式進行,行政相對人可以接受,也可以不接受,不存在強制性的問題。2、行政指導是行政主體的單方意思表示。3、行政指導通常無需明確的法律依據。4、行政指導是一種不產生法律效果的事實行為。問題 6 簡述行政計劃的概念與特征。行政計劃,也稱行政規劃,

41、是指行政主體為了實現其公共職能、達到特定的行政目標,就未來某個特定期限內的行政活動及其實施步驟、措施、方法、進度、評價指標等進行規劃和設計的活動。行政計劃具有如下特點:1、行政計劃具有強烈的政策性。現代社會的發展越來越強調前瞻性與預測性,要求政府在采取重要行政措施之前必須統籌兼顧、規劃得當,因此,行政計劃成為行政主體用以實現其行政政策的基本手段和工具之一。2、行政計劃是一個動態的、演進的過程,從時間與空間的順序上看,有著從制定政策和規劃到調動綜合性手段逐步實現計劃目標的過程;從法律效果上看,有著從一般政策的宣示到逐漸獲得一定的約束力的發展過程。3、行政計劃的內容具有非完結性、空白性的特點。4、

42、行政計劃具有層次性和準法律性。第八章行政法律責任本章學習目標本章主要介紹了行政法律責任的概念、類型以及行政主體的兩種重要的行政法律責任形式。要求結合我國相關法律、法規（附列在參考文獻中的規定,重點掌握我國的行政賠償制度和行政補償制度。本章重點難點 行政違法及其構成 行政法律責任的概念和特點 行政賠償責任的構成要件 行政賠償的范圍與程序 行政補償的概念與特點本章思考題問題 1 簡述行政違法的概念及其構成要件。行政違法是指行政法律關系主體違反行政法律規范,侵害害受法律保護的行政關系而尚未構成犯罪的行為。行政違法的構成要件,即由行政法規定的構成行政違法行為各種必要條件的總和。具體包括:1、行為人負有

43、相關的法律義務;2、行為人有不履行法定義務的行為;3、行為人主觀上存在過錯。問題 2 什么是行政法律責任?行政法律責任,即行政法律關系主體因行政違法而依法應當承擔的行政法上的后果,是我國法律體系中的基本法律責任形式之一。問題 3 行政公務人員的法律責任有何特點?行政公務人員的行政法律責任具有以下特點:1、行政公務人員的行政法律責任通常以其主觀上存在過錯為前提;2、行政公務人員的行政法律責任產生于其對外執行公務的過程中,不包括單純的內部行政責任;3、行政公務人員的行政法律責任是一種個人責任;4、行政公務人員的行政法律責任主要是向國家和所屬行政主體承擔的,他并不直接對行政相對人承擔法律責任;5、行

44、政公務人員的行政法律責任主要依賴于行政系統內部的監督機制進行確認和追究。問題 4 什么是行政賠償責任?行政侵權賠償責任,簡稱行政賠償責任,是指行政主體及其行政公務人員在行使職權的過程中,因其行政行為違法侵犯了公民、法人或其他組織的合法權益并造成了損害 ,依法由行政主體予以賠償的行政法律責任形式。問題 5 行政賠償責任的構成要件有哪些?行政賠償責任的構成要件,是指行政主體承擔行政賠償責任所必須具備的條件。主要由以下五個部分構成:1、主體要件,是指侵權的主體,即實施侵權行為的當事人必須是行政主體或其行政公務人員,非行政所實施的侵權行為不構成行政賠償責任。2、客體要件,即造成侵權后果的行為,必須是違

45、法的具體行政行為,抽象行政行為、行政組織的內部行為、行政機關的國家行為以及其他行為造成的侵權也不構成行政賠償責任。3、客觀要件,即損害事實的存在,是構成行政賠償的首要條件。4、因果關系(邏輯要件,是指損害事實必須是行政主體及其行政公務人員行政侵權行為造成。5、法律要件,我國行政賠償的范圍由法律明文規定,國家只對法律規定范圍內的事項承擔行政賠償責任。問題 6 試述我國行政賠償的范圍。行政賠償的范圍,是指國家對行政主體的哪些違法行為應予賠償的規定。我國國家賠償法確定的行政賠償的范圍包括:1、違法侵犯人身權的具體行政行為行政主體及其行政公務人員在行使職權時,有下列侵犯人身權情形之一的,受害人有取得賠

46、償的權利:(1 違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強制措施的;(2 非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的;(3 以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的 ;(4違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的(5 造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為。2、違法侵犯財產權的具體行政行為行政主體及其行政公務人員在行使職權時有下列侵犯財產權情形之一的,受害人有取得賠償的權利:(1 違法實施罰款、吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財物等行政處罰的;(2 違法對財產采取查封、扣壓、凍結等行政強制措施的;(3 違反國家規定征收財物、攤派費用的;(4造成財產損害

47、的其他違法行為。我國國家賠償法還規定,屬于下列情形之一的,國家不承擔賠償責任:1、行政公務人員與行使職權無關的個人行為;2、因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發生的;3、法律規定的其他情形。這里的“法律 ”是指全國人大及其常委會制定和發布的規范性文件。問題 7 什么是行政追償?行政追償是指行政義務機關向行政賠償請求人支付賠償費用以后,依法責令對造成行政侵權損害有故意或重大過失的工作人員或受委托的組織和個人承擔部分或者全部賠償費用的制度。問題 8 什么是行政補償?行政補償,是指行政主體及其行政公務人員在行使行政職權的過程中,因其合法行為給行政相對人的合法權益造成損害,由行政主體與行政相對人

48、在平等協商的基礎上,依法給予其相應補償的制度。第九章行政復議本章學習目標行政復議制度是我國行政系統內部的一種救濟機制。本章從行政復議的概念、特征、基本原則、受案范圍、管轄、復議參加人、復議程序等幾個方面對這一制度進行了介紹。要求學員除了掌握基本的知識之外,更能結合本講義的知識結構圖,理解行政復議制度在我國行政法制建設中的意義和作用。本章重點難點 行政復議的概念和特征 行政復議的受案范圍 行政復議的管轄 行政復議的被申請人 復議決定本章思考題問題 1 什么是行政復議?有何特點?行政復議,是指公民、法人和其他組織認為行政主體的具體行政行為侵犯其合法權益 ,依法向復議機關提出申請,復議機關對該具體行

49、政行為進行審查并作出決定的法律制度。行政復議具有以下三個特點:1、行政復議是行政機關的活動,是上級行政主體對下級行政主體進行監督的一種基本形式,是國家行政救濟機制的重要制度;2、行政復議解決的是行政爭議,即行政主體與行政相對人就行政主體在行政管理過程中實施的具體行政行為是否合法以及是否適當而發生的爭議;3、行政復議具有行政性和準司法性。問題 2 試述行政復議的基本原則。行政復議應當遵循以下基本原則:1、合法原則,是指行政復議機關進行行政復議活動,必須按照法定程序和權限,以事實為根據以法律法規為準繩,作出處理決定。2、公正原則,是指行政復議機關對被申請的具體行政行為進行審查時既要審查其合法性,又

50、要審查其合理性,作出客觀公正的處理決定。3、公開原則,是指行政復議機關的行政復議活動應盡量公開進行,以便行政復議的利害關系人及時了解有關情況,監督行政復議進行,消除誤解。4、及時原則,是行政效率原則在行政復議中的具體要求,是指行政復議機關應當在法律規定的期限內,盡快完成復議案件的審查,并及時作出行政復議決定。5、便民原則,是指行政復議機關在行政復議過程中,應當盡可能為行政復議當事人,特別是為作為行政相對人的申請人及第三人行使各項權利提供必要的便利 ,以保證公民、法人及其他組織利用行政復議制度實現對合法權益的救濟。6、對具體行政行為進行全面審查的原則7、復議期間具體行政行為不停止執行的原則8、司

51、法審查的原則問題 3 什么是復議申請人?行政復議的申請人,是指認為行政主體的具體行政行為侵犯了其合法權益,依法以自己的名義向行政復議機關提起行政復議申請的公民、法人或者其他組織。問題 4 什么是復議被申請人?行政復議的被申請人,是指因公民、法人或者其他組織不服其作出的具體行政行為提出復議申請,由復議機關通知,參加行政復議的行政主體。問題 5 簡述行政復議第三人的概念及其類型。行政復議的第三人,是指與申請復議的具體行政行為有利害關系,為維護自己的合法權益,由本人主動申請有或由復議機關通知參加行政復議的、除申請人和被申請人以外的公民、法人或者其他組織。行政復議的第三人,一般有以下類型:1、在行政處罰案件中,被處罰人和被侵害人中一方申請復議的,另一方可以作為第三人參加復議。2、行政主體在同一行政處罰案件對兩個以上的行政相對人作出了行政處罰,如其中一部分受處罰人提起了行政復議,則未提起復議的其他受處罰人是第三人。3、因行政裁決引起的復議案件中,民事糾紛的一方當事人提出復議申請的,另一方當事人是第三人。4、兩個或兩個以上的行政主體就同一事實和同一對象作出了相互矛盾的具體行政行為,行政相對人對其中一個具體行政行為提出了復議申請的,另外的行政主體是第三人。5、其他與被申請的具體行政行為有利害關系公民、法入或者其他組織。問題 6 試述行政復議期間不停止具體行政