1、第五章 物權的法律沖突法.第一節(jié) 物之所在地法原那么一、 物之所在地法原那么的產(chǎn)生和開展 物之所在地法，即物權關系客體物所在地的法律，它普遍適用于涉外物權關系。 物之所在地法原那么的產(chǎn)生可追溯到十三四世紀意大利的“法那么區(qū)別說。巴托魯斯提出不動產(chǎn)物權適用物之所在地法，動產(chǎn)物權那么應適用當事人屬人法。不動產(chǎn)物權適用物之所在地法隨著國際民事交往的開展，得到了國際社會的一致成認。.中國民法通那么144條規(guī)定：不動產(chǎn)一切權，適用不動產(chǎn)所在地的法律。民通意見186條：土地、附著于土地的建筑物及其他定著物、建筑物的固定附屬設備為不動產(chǎn)。不動產(chǎn)的一切權、買賣、租賃、抵押、運用等民事關系，均適用不動產(chǎn)所在地法

2、律。.至于動產(chǎn)物權的法律適用，在巴托魯斯主張的影響下，歐洲各國開展和流行這樣的規(guī)那么，即“動產(chǎn)隨人、“動產(chǎn)附骨或“動產(chǎn)無場所。隨著資本主義經(jīng)濟和國際商品流轉的進一步開展，從19世紀末開場，許多國家立法和實際逐漸丟棄了“動產(chǎn)隨人原那么，轉而適用物之所在地法。目前，物之所在地法已成為處理動產(chǎn)物權法律沖突的根本原那么。.二、 物權關系適用物之所在地法的實際根據(jù)1主權說。該說以為任何國家都有本人的主權，物權關系適用物之所在地法是主權在法律適用方面的表達。2法律關系本座說。該說以為物權關系的“本座在標的物所在地，任何人要獲得、占有、運用或處分某物，就必需受制于該地域所實施的法律。.3利益需求說。該說以為

3、法律是為了集體利益而制定的，物權關系適用物之所在地法是“集體利益和“全人類利益的需求。4方便說和控制說。該說以為物之所在地是第三人可以合理地尋求確定一切權的客觀而易于確定的連結要素，而且只需物之所在地國能對財富進展有效控制，并且與所在地法沖突的判決通常不能生效。.我們以為，物權關系依物之所在地法，是物權關系本身的性質所決議的。1、各國統(tǒng)治者從維護本國利益出發(fā)，總是希望以本人的法律來調整與支配同位于本國境內(nèi)的物有關的物權關系。2、物權關系的標的是物，標的物在物權關系中居于非常重要的位置，標的物只需置于其所在地的法律控制 下，物權才干得到最有效的保證。.3、對位于某一國的物去適用其他國家的法律，在

4、技術上有許多困難，會使物權關系變得更為復雜，影響國際物權關系的穩(wěn)定。.三、 物之所在地確實定 物之所在地法是物權關系最普遍適用的法律，因此，物之所在地確實定非常重要。不動產(chǎn)的處所是固定的，其所在地確實定自然非常容易。而動產(chǎn)是可以挪動的物，其處所經(jīng)常帶有短暫性和偶爾性，不易確定。.在實際中，對動產(chǎn)所在地確實定普通采取如下兩種方法：一是在沖突規(guī)范中對動產(chǎn)所在地加以時間上的限定；例如：1948年第18條規(guī)定：占有、一切以及其他物權，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法，動產(chǎn)適用導致獲得或喪失占有、一切或其他物權發(fā)生時該動產(chǎn)所在地法。.二是在沖突規(guī)范中，對一些特殊的動產(chǎn)物權關系的法律適用作例外規(guī)定，即不適用物之所

5、在地法。比如23條規(guī)定：運輸中的財富的物權適用財富送達地法律。.四、 物之所在地法的適用范圍及其例 物之所在地法普通用來處理以下問題：1適用于動產(chǎn)與不動產(chǎn)的區(qū)分；1811年規(guī)定：池塘里的魚和森林中的野獸為不動產(chǎn)。德國民法將暫時房屋如展覽用房屋視為動產(chǎn)。英國法視土地權益證書為不動產(chǎn)。.規(guī)定：為不動產(chǎn)便利運用而設置的物，如種子、農(nóng)業(yè)器具、耕用家畜、池沼中的魚類、巢中的蜜蜂、制造場中器具、房屋內(nèi)的設置、土地上尚未收割的莊稼、樹上的果實等，它們也都屬于不動產(chǎn)；.民通意見186條：土地、附著于土地的建筑物及其他定著物、建筑物的固定附屬設備為不動產(chǎn)。這意味著其他物均為動產(chǎn)。.2決議物權客體的范圍；對作為物

6、權客體的物能否限于有體物，各國法律規(guī)定不同。普通法系國家法律和法國民法明確規(guī)定物為有體物和無體物；但德國民法和日本民法明確規(guī)定物為有體物，但又規(guī)定權益可以作為物權的客體。.3物權的種類和內(nèi)容由物之所在地法決議；1804年規(guī)定了一切權、役權、和擔保權三大類。1900年規(guī)定的物權包括一切權、地上權、役權、先買權、土地負擔、抵押權、土地債務、定期金債務、動產(chǎn)質權和權益質權等10類。.我國物權的種類有一切權、土地承包運營權、建立用地運用權、宅基地運用權、地役權、抵押權包括最高額抵押權、質權權益質權、動產(chǎn)質權、留置權。.4物權的獲得、轉移、變卦和消滅的方式及條件，普通由物之所在地法決議；物權的獲得、轉移

7、、變卦和消滅是基于一定的法律行為或法律現(xiàn)實發(fā)生的，各國法律對其方式及條件都有本人的規(guī)定，這些問題在實際中普通根據(jù)物之所在法。.5物權的維護方法由物之所在地法決議。.五、物之所在地法適用的例外：1運送中的物品的物權關系的法律適用。1適用送達地法。如1989年第101條規(guī)定：對運送中的貨物的物權的獲得喪失，由目的地國家的法律支配。土耳其和南斯拉夫的國際私法也作了類似規(guī)定。.2適用發(fā)送地法1964年捷克斯洛伐克第6條規(guī)定：按照契約運送的貨物，其權益之得失，依該標的物發(fā)運地法。.3適用一切人本國法1939年第16條規(guī)定：把動產(chǎn)運出國外時，依起運時其一切人本國法。.不過，運送中的物品并不是絕對不適用物之

8、所在地法的。在有些情況下，如運送中物品的一切人的債務人懇求扣押了運送中的物品，導致運送暫時停頓，或運送中的物品因其他緣由長期滯留于某地，該物品的買賣和抵押等也可適用該物品的現(xiàn)實所在地法。.2船舶、飛行器等運輸工具之物權關系普通適用登記注冊地法或旗國法。.3外國法人終止或解散時有關物權關系普通適用法人屬人法。.4遺產(chǎn)承繼目前主要有單一制和區(qū)別制 兩種作法。單一制：不將遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)，遺產(chǎn)承繼適用同一法律，即適用被承繼人的屬人法。區(qū)分制：把遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)，分別適用不同的法律。普通來說，動產(chǎn)承繼適用被承繼人死亡時的屬人法，不動產(chǎn)遺產(chǎn)承繼適用不動產(chǎn)所在地法。.五、中國關于涉外物權法律適

9、用的規(guī)定民通意見186條：土地、附著于土地的建筑物及其他定著物、建筑物的固定附屬設備為不動產(chǎn)。這意味著其他物均為動產(chǎn)。1986年民法通那么規(guī)定：不動產(chǎn)的一切權，適用不動產(chǎn)所在地的法律。民通意見186條：不動產(chǎn)的一切權、買賣、租賃、抵押、運用等民事關系，均應適用不動產(chǎn)所在地法律。 物權法對何為不動產(chǎn)并未做出規(guī)定。.按照民法通那么149條和承繼法36條規(guī)定：不動產(chǎn)承繼適用不動產(chǎn)所在地法。但是我國法律對動產(chǎn)物權法律適用的普通原那么及其例外未作明確規(guī)定。.我國14章就船舶物權法律適用做了規(guī)定：1船舶一切權的獲得、轉讓和消滅，適用船旗國法律。2關于船舶抵押權，適用船旗國法律，但船舶在光船租賃以前或者光船

10、租賃期間，設立船舶抵押權的，適用原船舶登記國的法律。.3船舶優(yōu)先權適用受理案件的法院所在地法律。船舶優(yōu)先權是指海事懇求人向船舶一切人、光船承租人、船舶運營人提出海事懇求，對產(chǎn)生該海事懇求的船舶具有優(yōu)先受償?shù)臋嘁妗?第二十二條規(guī)定享有優(yōu)先權的內(nèi)容是： 一、船長、船員和在船上任務的其他在編人員，根據(jù)勞動法律、行政法規(guī)或者勞動合同所產(chǎn)生的工資、其他勞動報酬、船員遺反費用和社會保險費用的給付懇求； 二、在船舶營運中發(fā)生的人身傷亡的賠償懇求； 三、船舶噸稅、引航費、港務費和其他港口規(guī)費的繳付懇求； 四、海難救助費的救助款項的給付懇求； .對涉外民用航空器的物權問題做了如下規(guī)定：1民用航空器一切權的獲得、

11、轉讓和消滅，適用民用航空器國籍登記國法律。2民用航空器抵押權適用航空器國籍登記國法律。3民用航空器優(yōu)先權適用受理案件的法院所在地法律。.案例1：卡梅兒訴西韋兒案一位俄國代理商受英國人卡梅兒的委托，要從俄國把一批貨物運到英國港口城市赫爾，并按一份普通提單交付給英國商人。運輸該貨物的船是一艘德國船，由一德國人擔任船長。該船在挪威海域失事，但貨物被運到了岸上。根據(jù)挪威法律，在上述失事的情況下，船長有權出賣貨物，好心買受人可以獲得貨物一切權。但假設他不適當?shù)某鲑u，那么必需對原一切人承當責任。該批貨物本來可以轉船運往英國，但.船長行使他的自決權，經(jīng)過公開拍賣，將所載貨物賣給了一位好心的第三者克勞斯。后來

12、，克勞斯又將貨物給了西維爾，西維爾又將該貨物運到了英國。卡梅兒在英國法院提起訴訟，對該批貨物主張權益，并要求被告賠償其貨物被非法占有所遭到的損失。按照英國的法律，船長是無權轉讓上述貨物的。.分析：該貨物一切權的轉移時貨物所在地在挪威，故應適用挪威法。.案例2：荷蘭花錦訴智利塔維保進出口貨物一切權案阿姆斯特丹的一家大型國際貿(mào)易公司荷蘭花錦，按FOB價從智利塔維保進出口購買了一批自行車，且預付了貨款。該批貨物曾經(jīng)裝箱，也標上買主的姓，并登記將裝在指定港口指定的輪船上。然而該批貨物尚未送達港口，當然也未裝船，這時智利塔維保進出口賣方宣告破產(chǎn)，賣方的債務.人所指定的破產(chǎn)管理人主張該批自行車和賣方的其他

13、財富一樣，應被用來歸還賣方的債務人。荷蘭花錦不服，向智利法院起訴，要求歸還該批貨物。.分析：根據(jù)關于FOB價錢條件的規(guī)定，貨物的一切權和風險以貨物裝運港裝船時越過船舷為標志，由賣方轉移到買方，本案沒有裝船，貨物的一切權和風險并沒有轉移，智利塔維保進出口依然保管貨物的一切權.案例 3印尼公民吳訴中國公民張房屋買賣案中國公民張原與丈夫蔡僑居馬來西亞，解放初期，張偕子女回中國廈門定居。1958年，張用丈夫蔡寄回的僑匯購買了廈門市住房一套，房主登記為張。以后，其子女又先后出國或在香港定居。1987年，張懇求去香港定居獲準。因在香港無親人，欲在出境前將房屋賣掉。經(jīng)人引見，張在未獲得丈夫贊同的情況下，與原

14、告于1989年4月簽署了房屋購買合同，將該房以15000元出賣給原告。.簽約后，張收取了大部分房款，并將部分房屋交原告居住。同年10月，雙方前往房管部門辦理產(chǎn)權過戶手續(xù)。因張未能提供其夫贊同出賣的證明，房管部門未給其辦理產(chǎn)權過戶手續(xù)。以后，張因身體緣由未去香港定居，其夫蔡得知其賣房之事，從國外來信指摘，并經(jīng)過律師到房管部門要求不辦理產(chǎn)權過戶手續(xù)。在此情況下，張向原告表示要求取消買賣合同，各自返還已收取的房款和占住的房屋。雙方協(xié)商不成，原告起訴至法院，要求確認房屋買賣有效。.案例4：1999年10月，中國公民王某、張某、劉某、蔡某合伙成立富興漁業(yè)公司，每人投資25購得一條船進展運營。該船在當?shù)馗?/p>

15、務部門進展了登記。2000年2月，富興漁業(yè)公司與丹麥雪亮公司簽署長期鮮魚供應合同。丹麥雪亮公司提出要富興漁業(yè)公司提供擔保。王某、張某、劉某贊同將船抵押作為債務，蔡某不贊同。王某、張某、劉某遂以合伙名義與丹麥雪亮公司簽署了船舶抵押合同并共同到港務部門進展了抵押登記。同年3月，蔡某聽說有一外地人何某要.買船，出價高出當?shù)卮瑑r1倍，于是主張將船賣給何某，再另買一條船進展運營。4人都贊同，并與何某簽署了船舶轉讓合同，但雙方均未到港務部門進展登記。同年6月，該船遇風暴沉沒滅失。同年9月，丹麥雪亮公司發(fā)現(xiàn)轉讓船舶之事，于是向我國法院起訴，主張該船舶轉讓合同無效，船舶一切權并未轉移，要求法院確認本人享有抵押

16、權。.第二節(jié) 國有化中的國際私法問題一、國有化指國家經(jīng)過有關法令對原屬私人(包括內(nèi)外國自然人和法人)一切的某些財富或某項財富，進展沒收或征用的一種法律措施。 .(一) 國有化法令對本國人在外國的財富的效能1、一國實行國有化后，該國的某個公司將國有化的財富經(jīng)過貿(mào)易轉移到國外，該財富的原一切人主張對財富的權益，這時該外國法院就面臨著能否成認外國國有化法令的域外效能的問題。對這種情況，為了維護本國經(jīng)濟利益，資本主義國家采取適用主義的態(tài)度，成認外國國有化法令的域外效能。.2、一國國有化法令對被國有化的本國企業(yè)位于外國的財富能否有效，這種情況下，普通否認。否認的理由：1外國國有化法令或措施是懲罰性的，其

17、效能不及于國外。2違反公共政策。3以物權適用物質所在地法來否認國有化法令的域外效能。4以有關外國未被成以為由，回絕成認其國有化措施的域外效能。.(二) 國有化法令對外國人在內(nèi)國的財富的效能原來各國多依習慣國際法上制止沒收外國人財富的規(guī)那么回絕予以成認。但近些年來有所改動，通常在所在國給予一定的補償?shù)那疤嵯鲁烧J。.二、國有化的補償問題一不予補償二“充分、有效、及時的補償三“適當?shù)摹⒑侠淼难a償.三、中國的實際對于外國投資者的財富，國家原那么上不實行國有化和征收，在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需求，可以按照法律程序征收，并給予相應的補償。.1986年和1990年第七屆全國人民代表大會都強調，國家對

18、外資企業(yè)和合營企業(yè) 不實行國有化和征收，在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需求，對外資企業(yè)和合營企業(yè)可以按照法律程序征收，并給予相應的補償。.另外，我國同美國、加拿大、羅馬尼亞、德國、法國、意大利等過簽署的雙邊投資維護協(xié)定中通常商定了以下內(nèi)容：1只需根據(jù)公共利益的需求，按照法律程序，并且是非歧視性的才可以對外國投資者的財富實行征收和其他一樣效果的措施。2征收所給予的補償，其價值與采取征收或其他一樣效果措施之時的被征收財富的實踐價值相等。.3對投資的維護和補償發(fā)生爭議，可由雙方協(xié)商處理，在一定時間內(nèi)未獲結果的，可提交仲裁，仲裁應根據(jù)雙方所簽協(xié)定和普通國際法原那么進展。.第三節(jié)國際信托一、信托的概念

19、與特征信托通常指委托人將財富權轉移與受托人，受托人依信托文件所定，為受害人或特定目的而管理或處分信托財富的法律關系。信托來源于英美衡平法。.信托具有以下特征：1 信托財富一切權在受托人與受害人之間進展分別；2 信托財富的獨立性3 有限責任；4 信托管理的延續(xù)性。 .二、信托的法律沖突及法律適用1、法律沖突表如今以下方面：1信托財富的權屬問題差別英美法對待信托財富的權屬問題采用“二元一切權的觀念，受托人享有法律上的一切權名義一切權而受害人享有衡平法上的一切權本質一切權。即受托人獲得財富權并非完全的一切權，而是對信托財富排他性的管理權，受害人不僅擁有向受托人要求支付債務的權益，而且對信托財富有一定

20、的支配權。.大陸法沒有普通法和衡平法的分野，接受的是羅馬法“一元一切權的觀念，即委托人獲得信托財富，以完全一切權成為一切者，受害者只擁有向受托人懇求支付債務的權益，受托人違反信托目的處分信托財富時，受害人僅享有撤銷權。.2信托當事人的才干有的國家規(guī)定委托人不能同時又是受托人，或者受托人不能同時又是受害人，只是當其為眾多受害人之一時方可；有的國家對運營信托業(yè)務的人資歷有著嚴厲限制，有的只允許銀行兼營信托業(yè)務，有的那么不允許信托公司兼有銀行業(yè)務；有的只允許法人運營信托業(yè)務，有的國家同時也允許自然人運營信托業(yè)務。.3委托人的位置英美法中，信托一旦有效設定，委托人便與信托關系相脫離，原那么上對于信托財

21、富與受托人不再享有任何權益，除非其在信托文件中對某些權益做了保管，比如終止、變卦信托條款以及信托財富管理的指示等權益的保管。.日本、韓國信托法規(guī)定委托人在設立信托后居于信托關系人的位置，享有諸多方面的權益，且這些權益在委托人死后還可為其承繼人所享有。.4信托財富的范圍有的國家對信托財富的種類不加以限制，而有些國家那么把信托財富限定為金錢、有價證券、金錢債券、動產(chǎn)、不動產(chǎn)、土地運用權和土地租賃權。.5信托的生效要件不同英美法的信托制度早于契約的構成，因此生前信托行為不屬契約，日韓等國在繼受之時，已構成完備的契約法制，為與已有法制相協(xié)調，一概視生前信托行為為契約。英美法成認宣言信托，因委托人與受托

22、人實踐上為同一個人，故無需轉移信托財富。日、韓等國不成認宣言信托，故一切信托都必需有轉移信托財富之行為。. 2、法律適用1、早期物之所在地法規(guī)那么占有支配位置。2、英國加拿大法院在20世紀上半期只滿足于單純適用物質所在地法或委托人的住所地法。3、但在第二次世界大戰(zhàn)之后，這種情況發(fā)生了很大變化。法院開場采用多種連結點來選擇法律，準據(jù)法的系屬公式也因此變得復雜和靈敏。尤其是信托貿(mào)易關系采用了當事人意思自治原那么和最親密聯(lián)絡方法。.許多學者以為對信托的不同問題在法律適用上作不同處置，即分割處置。常見的分割方式是把信托分為信托的有效性，信托的管理和信托的解釋等不同方面。.信托的有效性：1信托的內(nèi)容有效

23、性，遺言信托由遺言人死亡時住所地法律支配；生前信托由信托自體法支配；不動產(chǎn)信托由不動產(chǎn)所在地法支配。2當事人設立信托的才干，由當事人的屬人法支配。.信托管理事項，適用信托管理地法律或信托自體法，信托管理地有的主張是受托人居所地或營業(yè)地，有的主張是信托財富地。對于不動產(chǎn)信托的管理通產(chǎn)是適用不動產(chǎn)所在地。.信托的解釋原那么上由遺言人或委托人指定的法律支配，假設該當事人沒有指定，普通以為對遺言信托的解釋適用遺言人立遺言時的住所地法律，對生前信托適用與信托有最親密聯(lián)絡的國家或地域的法律。.中國2001年4月制定了第三條 委托人、受托人、受害人以下統(tǒng)稱信托當事人在中華人民共和國境內(nèi)進展民事、營業(yè)、公益信托活動，適用本法。 這是一條單邊沖突規(guī)范。.四、1、公約的適用范圍適用于信托準據(jù)法確實定及信托的成認公約給它規(guī)范的信托下了一個定義：當財富為受害人的利益或為了特定的目的而置于受托人的控制下時，“信托乃指財富授予人設定的在其生前或身