1、精選優質文檔-傾情為你奉上講課稿提 綱1、融資模式及法律關系分析：股權為主債券融資和債權融資模式 2、金橋擔保的融資經營模式：投資、資金、擔保3、擔保價值理念：兼顧風險轉移和風險分散的價值觀、擔保品種及業務操作模式4、擔保業務操作過程中的相關法律問題5、具體法律：擔保法和物權法及公司法6、業務創新：純信用擔保的探索，片區開發的業務營銷模式（擔保品種集合開發相對于信托、債券的另一方面） 一、融資模式及法律關系分析一）、融資模式：角度：融資需求企業1、直接融資：1）、企業用股權換取貨幣融資，比如：企業初創期，股權溢價引進風險投資機構，成功上市后，通過股票交易市場增發形式獲取融資；2）、企業以信托、

2、債券等證券形式，向投資者直接獲取項目或流動資金融資。2、間接融資：通過銀行貸款獲取融資。二）、法律關系分析1、直接融資：股權關系，合伙關系，信托關系（財產的獨立性），委托關系。重點了解股權、合伙關系，優點：通過公司的法人治理結構，參與公司的經營管理，有主人的地位，獲取股價差價及分紅，缺點：企業的經營信息失衡及企業財務知情權的相對限制，股票市場由于經營信息不對稱導致上演連續十幾個漲停板的股市神話，比如（）天一科技的證券虛假陳述民事賠償案，公司法規定：股東查閱公司會計賬簿，提出書面請求，還要有正當目的，否則公司可以拒絕。2、間接融資：借貸債權關系，優點：起到較好的監管作用，能對企業的財務、經營狀況

3、有比較詳細的了解，比如：我們公司擔保項目評審的時候，就對企業財務數據特別是應收賬款、其他應收賬款明細了解特別清楚，還有企業帳外情況。缺點：銀行貸款往往有過度回避風險的傾向，同時，股東收益和短期利益演變為商業銀行的主流；存在融資偏好傾向，中小企業的融資瓶頸問題，成為弱勢群體發展的桎梏，不利于社會公平目標的實現；另外，商業性金融對經濟信號有趨同趨勢的認可度，越是發展過熱的行業對銀行資金越具有吸引力。3、直接和間接融資交相融合，實現投融資風險最小。 二、金橋擔保的融資模式一）、股權投資：直接融資1、金橋創投通過溢價收購股權的形式已成功為數家企業實現融資，具體：家和智能、華友鈷鎳、吉林化纖、諾邦無紡、

4、安信證券等。2、間接融資先行，直接融資跟進，典型成功案例：家和智能，前期通過為其提供擔保和資金業務，對企業的財務狀況、經營銷售模式進行了全面了解，通過前期采集的數據，對企業營利預期及產品、經營模式有了全面掌握后，跟進了股權投資，一定程度上實現了股權投資風險控制的目的。3、股權回購：通過股東回購公司的股權，以實現融資的目的，企業獲取了擴大融資的目的，原股東的股權比例也不會稀釋，投資方通過固定匯報的形式實現投資利潤。風險點：原股東回購不能，這就要通過寬限期加以限制，股權投資匯報率的提高及其相關擔保措施的提供。 二）、資金業務：間接融資或債權融資1、委托貸款：企業通過銀行等金融機構向其他企業進行拆借

5、的行為，原因：在放貸人條例出臺前，企業間直接拆借而簽訂的借款合同被司法機關界定為因違背金融監管而無效，拆借期間的利息不予保護，本金可以以不當得利之債返還。通過銀行委貸的形式進行企業拆借，資金流量實現了銀行等金融機構的監管，企業拆借由此受法律保護，同時，貸款銀行在一定程度上也協助委托人對借款企業進行一定的監管，并為其擔保提供便利條件，比如：不具有金融許可資質的企業不能直接作為土地使用權的抵押權人，土地使用權可以抵押給銀行為委托人的借款提供了擔保保障。風險點：1）、委托貸款利率較高，一般突破了司法四倍利率的保護，超出委托貸款借款合同約定的利息應以現金的形式進行收取，或通過對方銀行賬戶套取現金，支付

6、憑證也只能出具支付相關財務顧問費用或歸還欠款的形式，銀行現金存款的，存款人不宜為他人，本公司人員為宜，可以為對方提供存款憑證的復印件。2）、資金來源：自有資金，否則有吸儲放貸的嫌疑，為法律所禁止的。3）、銀行做帳：銀行走帳要和合同、銀行借款借據保持一致，做到資金操作形式和實質的一致性。4）、貸款資金用途：有歸還原有借款的要注明，特別是有第三方擔保的，一定要在股東會決議中注明資金用途及其每筆貸款合同號。2、股權回購的形式。3、臨時資金調頭，在保客戶，費用現金收取，提取打款憑證。4、直接拆借，個人名義出面為宜，個人與個人、個人與企業之間的拆借為民間拆借，其四倍銀行利率受司法保護，此處的銀行利率為同

7、期人民銀行規定的貸款基準利率，企業間的直接拆借，現有司法實務只能請求同期銀行貸款利息損失。三）、擔保業務：間接融資或債權融資輔助銀行等金融機構或者其他第三方為企業提供債權融資的融資模式，具體包括：1、銀行融資擔保2、訴訟保全擔保3、工程擔保4、其他 三、擔 保一）、價值觀：兼顧風險轉移和風險分散的價值觀念1、風險轉移：主債權風險轉移的工具，在銀行合作中，擔保公司就成為銀行不良貸款發生時的轉嫁對象，導致擔保質量不高，代償發生率高，還往往為銀行和貸款企業提供了合謀騙保的隱患，不宜于實現扶持中小企業發展的目的。2、風險分散：擔保行為是擴大主債務人按時履約的能力，不僅僅體現在違約時的代償上，而且更重要

8、的體現在對主債務人貸款運用的監管及其企業正常經營監督上，從而使貸款風險得到化解。具體體現在：1）、債務支付主體數量增加（11），按時履約能力得到放大（貸款企業流動資金擔保公司流動資金），現實中：貸款企業流動資金不足，不能按時還貸的，擔保公司可以為其提供掉頭資金代為償還，避免了違約的發生，也不視為代償。2）、擔保公司高度的專業性，不僅通過內控制度化解擔保風險，而且可以針對擔保企業的特點提供增值服務，比如：財務指導或其他捆綁式的融資服務，為貸款企業的良性發展提供了保障。3）、擔保公司可以追加與貸款企業有業務關系的上下游企業提供反擔保，這樣就從產業鏈的角度為貸款企業流動資金的充足性提供了保障。擔保行

9、業的價值觀要兼顧風險轉移和風險分散，并且以風險分散為主，這樣不僅會促進擔保行業的專業化發展，改變合作銀行僅憑注冊資本金來衡量擔保公司實力的片面性，而且根據擔保公司的專業化程度及內部風險分散能力獲取更大的保證金放大倍數，從而使擔保公司的資金能量和專業技術力量得到釋放，培養和樹立了行業的獨立性。二）、擔保品種及業務操作模式1、抵押百分百：保證擔保覆蓋抵押，按授信差額收取擔保費，風險點：抵押登記全額覆蓋貸款，他項權證登記的他項權利即抵押金額：抵押物單獨授信額度擔保公司覆蓋擔保后追加的額度。補加：銀行辦完抵押登記后他項權證復印件我公司備案，同時也驗證是否得到落實。探討：抵押和保證不相互全部覆蓋？1）、

10、保證是抵押的一部分，抵押覆蓋保證，肯定，案例：華杰果品借款糾紛案，抵押物抵押擔保398萬元，超峰食品保證擔保398萬元，金橋擔保保證擔保125萬元。2）、保證和抵押分開，貸款額度=抵押授信額度保證授信額度，借款合同只有一個，并且借款額度是兩者之和，抵押登記他項權利覆蓋保證額度，肯定，否則不是。2、股權質押：1）有限責任公司，未上市的股份有限公司，有限合伙企業中的有限合伙股份，企業工商注冊地工商局辦理登記；2）、上市公司，上海或深圳證券交易中心辦理登記。3）、貸款人股權質押及擔保人自有股權質押（回購）另章講解。3、應收賬款質押：保證企業資金的正常流動性和最小限額（具有擔保價值）1）、循環頻繁的應

11、收賬款，獨立設立三方監管賬戶，賬戶預留額度或即將回收額度達到擔保的要求，又不限制貸款企業貨款資金流動；2）、周期長的大額應收賬款；3）、應付款人確認：合同法：債權轉讓，書面通知債務人即可，否則債務人的付款行為無效。4、存貨質押：存貨的正常流動性（不影響企業正常生產）和存貨最小限額（擔保價值）1）、第三方監管，簽署三方監管協議和存貨質押協議，其中，三方監管協議中明確：1、存貨的最小數量；2、存貨流動的三方監管跟蹤，即進貨或出貨都有三方代表清點數量并加以確認；3、市場價格波動的平倉點（現實操作難，需要專業化）。2）、貸款人自有倉庫保存，由質押變成抵押。企業自有財產浮動抵押詳解。3）、案例：誠豐工貿

12、存貨質押擔保。5、企業動產抵押：1）、機器設備抵押：工商局辦理抵押登記（公示效力），提供資料：主合同：銀行借款合同、擔保合同、委托保證合同、抵押合同；授權委托書及受托人身份證明；抵押物財產保險清單。2）、企業動產浮動抵押。6、聯保：三個以上企業作為一個捆綁授信整體，相互提供擔保或反擔保獲取整體授信。1）、每個企業都為其他貸款企業提供反擔保，每個企業的擔保額度整體授信額度自有貸款額度；2）、全體法定代表人提供連帶責任；3）、企業選擇上，財務及控制關系上具有獨立性，增大抗風險能力，即財務上不具有其他應收賬款關系，也不隸屬同一個控制人；4）、探討：具有上下游關系企業能否增加抗風險能力？個人觀點：能。

13、原因：加速資金流通，因不同行業制約因素不同，可以增加抗風險能力。5）、案例：民生銀行合作的六戶聯保。7、互保：和聯保區別：聯保：所有企業都出面授信，互保：一家企業出面授信，單線提供循環擔保。1）、模式：A、B、C三家企業，A企業出面貸款，B企業為其提供擔保，擔保公司為B企業提供反擔保，C企業為擔保公司提供反擔保，B企業再為C企業提供反擔保。2）、B企業具有擔保能力，其他簽訂合同保證合法性。3）、擔保公司專業性凸顯，銀行看中擔保公司的專業性使風險得到控制。4）、案例：中強軋輥8、余值抵押：1）、余值抵押公證；2）、二次抵押登記：同意第二順位抵押權人的聲明。9、租賃權抵押：轉租的法律關系，三方協議

14、。10、股權回購：另講。11、專利權質押：專利權中可以轉讓、許可他人使用的財產權利1）、簽署專利權質押合同2）、北京知識產權局辦理質押登記，郵寄辦理即可。3）、案例：茶箭口香糖12、訴訟保全擔保：民事訴訟原告在法院判決之前，或在判決執行之前，保全被告或被申請人的財產而提供的擔保。價值理念：在法院判決之前，原告的主張不一定得到支持，也不排除存在惡意訴訟的現象存在。1）、訴訟保全擔保：在法院判決之前，原告申請法院對被告可供執行的財產提起的保全而提供的擔保，保全財產范圍：銀行賬戶、股票賬戶、有價證券、汽車、房產等具有變現可能的財產。2）、執行保全擔保：防止對方轉移財產，對可供執行的財產進行凍結。3）

15、、保全有效期：6個月，比如：保全的銀行賬戶期限屆滿之次日零時后即自動失效，賬戶資金可以自由劃走。4）、擔保期限：案子執行完畢。5）、擔保風險：惡意訴訟因保全行為給對方造成經濟財產損失的，司法實務：正常生產的企業因保全行為而導致企業停產造成直接經濟損失的才承擔擔保責任。6）、審查內容：訴訟事實和理由等案情及保全財產情況。7）、提供反擔保：低風險，企業訴訟的，法定代表人提供反擔保即可，個人訴訟的，關系人提供反擔保即可。8）、向法院提供擔保資料：保全擔保書：注明擔保限額及提供擔保的財產明細，擔保公司的即時工商注冊資料，有的法院還要提供當期財務報表，以驗證公司凈資產確保擔保能力。9）、保全金額和擔保公

16、司注冊資本比例限制：1：4。13、工程擔保：是指在工程建設活動中，由保證人向合同一方當事人（受益人）提供的，保證合同另一方當事人（被保證人）履行合同義務的擔保行為，在被保證人不履行合同義務時，由保證人代為履行或承擔代償責任。一）、工程擔保的種類：1）、標的額限制：工程標的額為壹仟萬元以上；2）、種類：投標擔保、承包商履約擔保和業主工程款支付擔保。二）、擔保的金額：1）、投標擔保額，按投標總價的12，總額不超過80萬元；2）、承包商履約擔保和業主工程款支付擔保額，工程造價低于1個億的，不低于造價的10，工程造價超過1個億元的，不低于1000萬元。三）、擔保期限：1）、投標擔保的，超出投標有效期2

17、8天；2）、承包商履約的，工程竣工驗收合格之日后90天以上；3）、業主工程款支付的，除工程質量保修金外的全部工程結算款支付之日后90天以上，具體計算期間：工程完工期間+工程竣工驗收期間工程款結算（除保修金外）支付期間法定擔保期間（90天）合同實際開工期超過合同開工期15天以上的實際順延期間。四）、備案資料：雙重備案A、擔保協會備案：1）、規劃許可證復印件一份；2）、中標通知書復印件一份；3）、承包商履約保函或業主支付保函原件一份；4）、承包商履約委托保證合同或業主支付委托合同；5）、建設工程施工合同復印件一份（合同必須要雙方蓋章）。B、建設工程所在地招標辦備案（業主備案）1）、業主支付保函；2

18、）、承包商履約保函；3）、擔保委托合同；4）、建設工程承包合同。五）、操作流程具體見杭州市工程擔保實施辦法六）、保證責任：如果對方無預先約定，以一般保證責任做擔保，不易做無限連帶責任。14、項目經理貸款擔保：實際工程款由項目經理墊付1）、賬戶監管2）、具體隨實踐深入探討。 四、擔保業務操作過程中的法律問題一）、典型擔保：法律有明文規定、法律適用清楚、擔保效力易于確定、擔保權利義務穩定。1、機器設備抵押的法律問題：機器設備范圍：1）、進口設備，海關解繳證明，即轉讓、抵押限制解除證明。2）、車輛排除在外，交通工具可以單獨辦理車輛抵押登記。登記對抗要件，未經登記不對抗善意第三人。3）、產權清晰，即具

19、有交易發票。4）、現場盤點數量。2、最高額保證擔保：指保證人對一定期間內連續發生的不特定債權，在最高限額內承擔保證責任的保證形式。關鍵點：期間、最高限額。1）、優點：和一般保證比較可以擴大融資額度，比如：最高額期間為6個月，即2008年6月1日至2008年11月30日，最高額為500萬元，6月2日開500萬銀行承兌匯票，期限3個月，期滿之后，再開6個月金額500萬元的銀行承兌匯票，企業多融資500萬三個月，仍在擔保最高額度內，后一筆還款期間不會超過期間屆滿后的6個月保證期間。2）、擔保責任：6個月期間屆滿后所剩余的債權余額即500萬。3）、擔保收費：一次性，還是按筆收費？4）、反擔保：一般擔保

20、形式即可，因為最高額決算期屆滿或保證終止之日后最高額的擔保額度就已經確定，反擔保期間：約定清償期間+保證期間約定反擔保期間。二）、非典型擔保：不具有法律規定的擔保形式，過渡性擔保，實際享有近似物權擔保的優先效力。但不對抗善意的第三人（擁有物權效力的第三人），在合法占有下，可以對抗其他一般債權人。1、余值抵押：1）、抵押余值，不能辦理二次抵押登記的不動產，包括抵押方式按揭的房產，持有房產證，并簽署抵押協議或辦理承諾公證，內容約定要明確。2）、產權證未辦理完畢的抵押。比如：預售商品房，總價款為500萬，已經預付100萬，存量100萬的擔保價值，或價金已經付清，產權證未有辦理，方式：核實真實交易背景

21、，持有銷售發票和買賣合同，簽署抵押合同或辦理單方承諾公證。2、租賃權抵押或經營權抵押：1）、承租方、出租方及擔保公司簽署三方協議，約定在一定期限后租金打入指定有擔保公司控制的賬戶。2）、辦理公證，保證執行力。3、股權回購：1）、擔保公司股東用自己的股份做反擔保申請借款擔保。2）、公司簽署股權回購協議，約定：擔保期間屆滿后，擔保的銀行貸款不能按時償還發生代償的，公司就代償金額抵扣其回購股份價款對股份進行回購，并在10工作日內辦理股權注銷登記或轉讓給其他股東。3）、公司法規定。4、集體土地上的廠房抵押：1）、簽署抵押協議；2）、持有土地證及房產證；3）、辦理抵押公證；4）、村委會出具同意抵押意見書

22、。三）、擔保合同1、金橋擔保合同框架：1）、法律關系：委托擔保關系，簽署委托擔保合同，內容：擔保額度、擔保費率、保證金及反擔保事宜。2）、主要合同：銀行借款合同（主合同）、保證擔保合同（從合同、主合同）、反擔保合同（從合同）（保證、抵押、質押）2、入會協議：保證金存放的依據，保證金利率約定，法律依據：私募（企業與個人）3、華杰果品案吸取的經驗教訓：興業銀行貸款398萬，金橋擔保125萬元，土地抵押全額擔保，超峰食品全額擔保。1）、保證金：10比例，12.5萬，擔保125萬，對應的借款合同125萬部分，問題：保證金對應的合同號為整個借款合同，結果銀行按398萬元擔保額度扣劃。教訓：嚴格審查銀行擔

23、保合同的填寫，在銀行擔保合同蓋章之前，擔保期限，擔保額度必須填寫完整。2）、抵押覆蓋擔保，債務人提供抵押的，銀行應優先執行抵押物，除非保證人放棄該權利。保證合同格式條款已排除。3）、銀行和貸款客戶存在串通欺詐嫌疑。 五、擔保相關法律一）、物權法1、物權“性格”張揚性，公示公信原則：1）、公示：登記機關2）、公信：法律效果3）、第三人：其他抵押權人，抵押物受讓人，繼承人或遺贈人2、抵押和質押的區別：1）、是否轉移占有2）、生效，登記與否，動產質押，權利質押3、企業動產浮動抵押：1）、概念：企業、個體工商戶、農村生產經營者以其全部動產，包括現在的和將來可以取得的全部動產為標的設定的抵押權。2）、特

24、點：、標的物：僅限于動產，主要是生產設備、原材料、半成品、產品，不包括不動產（廠房、土地）、應收賬款和專利權、商標權等無形財產權。、抵押人：企業、個體工商戶、農村生產經營者，自然人及其他經濟組織不得設立浮動抵押。、抵押標的物自由處分權，對買受人無對抗效力。3）、簽訂浮動抵押合同后即時生效，取得浮動抵押權，抵押合同明確標明抵押物的浮動性（不特定物），抵押物清單僅需列明抵押物的種類、名稱、數量（也可不列）即可，不需詳細清單。4）、登記：自愿性，不影響效力，登記部門：抵押人住所地的工商管理部門。5）、抵押財產確定：、債務履行期屆滿；、抵押人被宣告破產或被撤銷；、約定實現抵押權情形及嚴重影響抵押權實現

25、的情形。比如：法定代表人賭博、吸毒等6）、效力：、確定前：合同效力，預設未來特定化的抵押負擔。、確定后：一般抵押權。、不對抗正常經營活動中已經支付合理對價并取得抵押財產的買受人及善意后設抵押權人。7）、與機械設備抵押的區別：一般抵押，重合時，一般抵押優先于浮動。4、共有財產抵押：1）、按份共有，共有財產享有的份額抵押。2）、共同共有，全體共有人同意。夫妻共同財產抵押的，配偶簽字。5、獨立擔保條款的效力：1）、保證：可以約定擔保合同的獨立生效。2）、物權擔保：從合同，主合同無效擔保合同無效，不能約定獨立效力，只能法律規定。6、覆蓋擔保的執行效力：1）、概念：也叫混合共同擔保，既有保證、又有抵押、

26、質押的共同擔保。2）、約定債權實現方式，無約定的情況：、既有保證，又有債務人提供的物的擔保，保證人享有先訴抗辯權。、既有保證，又有第三人提供的物的擔保，債權人有選擇權。7、禁止抵押的財產范圍：1）、土地所有權；2）、耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權；3）、學校、幼兒園、醫院（包括民辦性質的）等以公益為目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其他公益設施。擔保法及其解釋：公益設施以外的財產和自身債務設定抵押有效，物權法未予確認，不再適用。4）、所有權、使用權不明或有爭議的財產。5）、依法被查封、扣押、監管的財產。6）、禁止流通的財產。7）、國家機關財產。8）、違法、違章建筑物。9）、不具有可讓與性的準物權：、采礦權。探礦權可以抵押。、捕撈權。、養殖權。、取水權。8、抵押無效：1）、主債權無效、被撤銷而無效。2）、抵押人主體原因無效：國家機關擔保、公司董事、經理越權抵押的，破產企業破產前一年抵押的。3）、不能抵押財產的原因而抵押無效。4）、無權處分抵押無效。5）、共有抵押未經共有人同意而無效。按份抵押