1、【精品文檔】如有侵權，請聯系網站刪除，僅供學習與交流勞動就業應當注意的法律問題.精品文檔.（一）分析大學生是否屬于法律意義上的勞動者，大學生兼職如何維權？不屬于 因為："勞動者"具體指達到法定年齡，具有勞動能力，以從事某種社會勞動獲得收入為主要生活來源，依據法律或合同的規定，在用人單位的管理下從事勞動并獲取勞動報酬的自然人(中外自然人)。預防：勞動協議（工作內容、勞動報酬、支付日期、發生意外事件的處理方法、請雇主簽名）侵害發生后：與雇主交涉并收集證據尋求相關部門幫助（勞動局、用人單位所屬部門、工會）勞動爭議（不論是否訂立勞動合同都可以向仲裁委提出申請）（二）簡述勞動關系，并

2、對勞動關系與勞務關系進行區分。勞動關系，是指用人單位與勞動者之間，依法所確立的勞動過程中的權利義務關系。主要使用勞動法勞動法律關系，即雙方當事人是被一定的勞動法律規范所規定和確認的權利和義務聯系在一起的，其權利和義務的實現，是由國家強制力來保障的。勞動法律關系的一方(勞動者)必須加入某一個用人單位，成為該單位的一員，并參加單位的生產勞動，遵守單位內部的勞動規則;而另一方(用人單位)則必須按照勞動者的勞動數量或質量給付其報酬，提供工作條件，并不斷改進勞動者的物質文化生活。勞務關系(Service Relations) 勞務關系是勞動者與用工者根據口頭或書面約定，由勞動者向用工者提供一次性的或者是

3、特定的勞動服務，用工者依約向勞動者支付勞務報酬的一種有償服務的法律關系。 勞務關系是由兩個或兩個以上的平等主體，通過勞務合同建立的一種民事權利義務關系。該合同可以是書面形式，也可以是口頭形式和其它形式。其適用的法律主要是中華人民共和國合同法。（三）、簡述勞動關系的分類，勞動用工形式有哪些？從簽訂勞動合同的期限來分，有固定期限用工、無固定期限用工和以完成一定工作任務為期限的用工3種方式。1. 固定期限用工，是指用人單位與勞動者簽訂的勞動合同，要約定合同的終止時間。2. 無固定期限用工，是指用人單位與勞動者簽訂的勞動合同，約定無確定的終止時間。3. 以完成一定工作任務為期限的用工，是指用人單位與勞

4、動者簽訂的勞動合同，約定以某項工作的完成為合同的期限。從聘用勞動者的身份來分，有固定用工和臨時用工2種方式。1. 固定用工，稱為固定工，用工手續完備，簽訂勞動合同，享有全部工資，福利，社會保險等待遇。2. 臨時用工，稱為臨時工，現在叫外聘工，用工手續不完備，一般不簽勞動合同，規范點的簽訂勞務合同。工資福利待遇與固定工相差一大截，同工不同酬，沒有社會保險。此種情況雖然違法，卻大量存在。外聘工雖然是現在的叫法，臨時用工卻是計劃經濟的產物，一直延續到現在。隨著勞動法制建設的深入發展，臨時用工的不公平，會得到改變。三、從工作制度來分，有標準工時工作制用工，不定時工作制用工，綜合計算工時工作制用工3種方

5、式。1. 標準工時工作制：適于工作時間固定，即每周工作5天，每天工作8小時，每周工作不超過40小時的人員。例如行政人員。 2. 不定時工作制：適于因工作無法按標準工作時間衡量，需要機動作業或工作，執行彈性工作時間的人員。例如推銷人員、長途運輸人員等。 3. 綜合計算工時工作制：適于以周、月、季、年等為周期，綜合計算工作時間，需要連續作業或工作的人員。例如鐵路、航空、旅游等行業的人員。（四）就業歧視與用工條件的區別u 就業歧視是指沒有法律上的合法目的和原因而基于種族、膚色、宗教、政治見解、民族、社會出身、性別、戶籍、殘障或身體健康狀況、年齡、身高、語言等原因，采取區別對待、排斥或者給予優惠等任何

6、違反平等權的措施侵害勞動者勞動權利的行為。u 用工條件是指企業為保證生產效益，針對崗位提出應當符合崗位要求的條件聘請專業人士從事生產經營（五）試用期內受傷，是否屬于工傷，勞動合同是否繼續履行？n 公司以員工還在試用期為由拒絕賠償是違法的。工傷保險條例明確中規定，本條例所稱職工，是與用人單位存在勞動關系（包括事實勞動關系）的各種用工形式、各種用工期限的勞動者。    公司認為“試用期內不享受工傷保險待遇”更是沒有法律依據。勞動法確立試用期的目的是給職工和用人單位一個相互考察適應的時間。在此期間，如果勞動者被證明不符合錄用條件，用人單位可以解除勞動合同，但其他方面如工

7、資、保險、勞動保護等方面都受法律的充分保護。因此，職工的工傷待遇應從勞動關系形成之日起、而不是從試用期滿之日起計算。勞動合同法第二十一條在試用期中，除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規定的情形外，用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的，應當向勞動者說明理由。第三十七條勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。 第三十九條勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同： （一）在試用期間被證明不符合錄用條件的； （二）嚴重違反用人單位的規章制度的； （三）嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重

8、大損害的； （四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經用人單位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六條第一款第一項規定的情形致使勞動合同無效的； （六）被依法追究刑事責任的。 第四十條有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同： （一）勞動者患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的； （二）勞動者不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的； （三）勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化，致使勞動合同無法履行，經用人單

9、位與勞動者協商，未能就變更勞動合同內容達成協議的。（六）違約金條款可以適用的情況有哪些？違反違約金條款需要承擔什么責任？u 勞動合同法第二十二條用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業技術培訓的，可以與該勞動者訂立協議，約定服務期。 勞動者違反服務期約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數額不得超過用人單位提供的培訓費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用。 用人單位與勞動者約定服務期的，不影響按照正常的工資調整機制提高勞動者在服務期期間的勞動報酬。 第二十三條用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業秘密和與知識產權相關的

10、保密事項。 對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協議中與勞動者約定競業限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業限制期限內按月給予勞動者經濟補償。勞動者違反競業限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。 第二十四條競業限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。競業限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業限制的約定不得違反法律、法規的規定。 在解除或者終止勞動合同后，前款規定的人員到與本單位生產或者經營同類產品、從事同類業務的有競爭關系的其他用人單位，或者自己開業生產或者經營同類產品、從事同類業務的競業限制期限，不得超過二年

11、。 第二十五條除本法第二十二條和第二十三條規定的情形外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金。（七）簡述五險一金u 五險一金，是指用人單位給予勞動者的幾種保障性待遇的合稱，包括養老保險、醫療保險、失業保險、工傷保險和生育保險，還有住房公積金。u 養老保險，全稱社會基本養老保險，是國家和社會根據一定的法律和法規，為解決勞動者在達到國家規定的解除勞動義務的勞動年齡界限，或因年老喪失勞動能力退出勞動崗位后的基本生活而建立的一種社會保險制度。是社會保障制度的重要組成部分，是社會保險五大險種中最重要的險種之一。養老保險的目的是為保障老年人的基本生活需求，為其提供穩定可靠的生活來源。醫療保險指通過國

12、家立法，按照強制性社會保險原則基本醫療保險費應由用人單位和職工個人按時足額繳納。不按時足額繳納的，不計個人賬戶，基本醫療保險統籌基金不予支付其醫療費用。以北京市醫療保險繳費比例為例：用人單位每月按照其繳費總基數的10%繳納，職工按照本人工資的2%+3塊錢的大病統籌繳納。醫療保險是為補償疾病所帶來的醫療費用的一種保險。職工因疾病、負傷、生育時，由社會或企業提供必要的醫療服務或物質幫助的社會保險。如中國的公費醫療、勞保醫療。中國職工的醫療費用由國家、單位和個人共同負擔，以減輕企業負擔，避免浪費。發生保險責任事故需要進行治療是按比例付保險金。u 失業保險是指國家通過立法強制實行的，由社會集中建立基金

13、，對因失業而暫時中斷生活來源的勞動者提供物質幫助的制度。它是社會保障體系的重要組成部分，是社會保險的主要項目之一。u 工傷保險，是指勞動者在工作中或在規定的特殊情況下，遭受意外傷害或患職業病導致暫時或永久喪失勞動能力以及死亡時，勞動者或其遺屬從國家和社會獲得物質幫助的一種社會保險制度。這種補償既包括醫療、康復所需費用，也包括保障基本生活的費用。u 生育保險(maternity insurance)是國家通過立法，在懷孕和分娩的婦女勞動者暫時中斷勞動時，由國家和社會提供醫療服務、生育津貼和產假的一種社會保險制度，國家或社會對生育的職工給予必要的經濟補償和醫療保健的社會保險制度。我國生育保險待遇主

14、要包括兩項。一是生育津貼，二是生育醫療待遇。u 住房公積金，是指國家機關、國有企業、城鎮集體企業、外商投資企業、城鎮私營企業及其他城鎮企業、事業單位、民辦非企業單位、社會團體及其在職職工繳存的長期住房儲金。（八）勞務派遣與勞務外包的區別？n 勞務外包并非一個法律概念，核心內容是發包人將其部分業務或工作內容交由承包人完成，發包人按照約定向承包人支付外包費用，外包的業務或工作內容一般為發包人的非核心業務。實務中不少承攬合同、委托合同都可以歸入勞務外包范疇。常見的勞務外包形式包括生產線外包、倉儲物流外包、輔助崗位外包（如保安、保潔、餐飲等）、短期項目外包、人力資源外包、培訓咨詢外包等。n 法律適用不

15、同。勞務外包適用合同法，更多崇尚當事人的意思自治，法無禁止即自由；勞務派遣則適用勞動合同法，勞動合同法屬于社會法范疇，帶有一定的公法性質，更多體現對勞動者這一弱勢群體的關照，比如用工單位在具備法定退回條件時方可向勞務派遣單位退回勞動者，不得隨意退回。n 對勞動者的管理權限不同。勞務外包中，從事外包勞務的勞動者由承包人直接管理，發包人不得直接對其進行管理，發包人的各種規章制度也并不適用于從事外包勞務的勞動者，否則就相當于一只腳邁入了勞務派遣的門檻；勞務派遣中的勞動者，主要由用工單位直接管理，用工單位的各種規章制度適用于被派遣勞動者。對勞動者管理權限的不同，是勞務外包和勞務派遣最核心的區別，要想做

16、到“真外包”，發包人必須切斷對從事外包勞務勞動者的直接管理，發包人的要求、指令最好直接下達給承包人在外包勞務現場指派的管理人員。n 勞動風險的承擔不同。勞務外包中的核心要素是工作成果，發包人關注的是承包人交付的工作成果，至于承包人如何完成工作，發包人并不關心，承包人只有在工作成果符合約定時才能獲得相應的外包費用，從事外包勞務勞動者的勞動風險與發包人無關；勞務派遣中的核心要素是勞動過程，勞務派遣單位對被派遣勞動者的工作結果不負責任，被派遣勞動者有可能“成事”，也可能“敗事”，成敗的風險由用工單位承擔。n 用工風險的承擔不同。勞務外包中，承包人招用勞動者的用工風險與發包人無關，發包人與承包人自行承

17、擔各自的用工風險，各自的用工風險完全隔離；勞務派遣作為一種勞動用工方式，用工單位系勞務派遣三方法律關系中的一方主體，需承擔一定的用工風險，比如勞務派遣單位違法給被派遣勞動者造成損害的，用工單位與勞務派遣單位需承擔連帶賠償責任。n 經營資質要求不同。勞務外包中的承包人一般都沒有特別的經營資質要求，除非有特別法的規定；勞務派遣單位必須是嚴格按照勞動合同法規定設立的、獲得勞務派遣行政許可的法人實體。n 會計處理不同。在勞務外包活動中，承包人在發包人支付的外包費用中向從事勞務外包工作的勞動者支付勞動報酬，勞務外包費用不納入發包人的工資總額；在勞務派遣中，勞務派遣人員工資總額納入用工單位工資總額的統計范

18、圍，具體包括用工單位負擔的基本工資、加班工資、績效工資以及各種津貼、補貼等，但不包括因使用勞務派遣人員而支付的管理費用和其他用工成本。（九）扣押勞動者居民身份證或以擔保等名義收取財物的情況應該如何處理？扣押檔案等物品應該如何處理？u 勞動合同法第9條明確規定：“用人單位招用勞動者，不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動者提供擔?；蛘咭云渌x向勞動者收取財物。”對于用人單位違反這一規定要求勞動者提供擔保、向勞動者收取財物的，依據勞動合同法第84條第2款規定由勞動行政部門責令限期退還勞動者本人，并以每人五百元以上兩千元以下的標準處以罰款；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。u 企業職工檔案管理工作的規定第十八條規定，企業職工調動、辭職、解除勞動合