1、法律實(shí)踐與法律思維一一從實(shí)例看診所式法律教育的目的和作用北京大學(xué)法學(xué)院自今年的8月至11月完成了第一期的診所式法律教育課程。 在為期三個(gè)月的課程中，學(xué)生們通過(guò)運(yùn)用診所式法律教育的方法，特別是在接 辦真實(shí)案件的過(guò)程中對(duì)自己所學(xué)的知識(shí)進(jìn)行了檢驗(yàn)。同時(shí)他們從診所式法律教 育課程中學(xué)到了許多在其他課程中所難以學(xué) 到的知識(shí)，除了對(duì)法律的實(shí)踐技巧 的掌握之外，更重要的是還從中領(lǐng)悟了許多其他的道理。這些收獲對(duì)法學(xué)院的學(xué)生會(huì)起到什么樣的影響，與其他的法學(xué)院課程相比，具有哪些不同，這是我們今天希望在此著重討論的一個(gè)問(wèn)題一一診所式法律教育的目的和作用究竟是 什么。在歷數(shù)了這一期診所式法律教育課程中種種感性的經(jīng)歷之

2、后，我們將目光集中在學(xué)生對(duì)這個(gè)課程效果的反饋上，希望籍此能夠了解到學(xué)生對(duì)這樣一種新的 教學(xué)方式的意見和建議。通過(guò) 從對(duì)課程及方法的評(píng)價(jià)和對(duì)自身收獲的評(píng)估，學(xué) 生們的意見集中在這樣幾個(gè)方面：首先，對(duì)診所式法律教育的評(píng)價(jià)學(xué)生們對(duì)這樣一個(gè)全新的而且應(yīng)當(dāng)說(shuō)還是不十分完善的法律教育項(xiàng)目給予 了極大的肯定和支 持，這從參加診所課程的學(xué)生極高的出勤率和在課程進(jìn)行中 所表現(xiàn)出的極強(qiáng)的責(zé)任心和認(rèn)真 精神就可以看出。在課程評(píng)估過(guò)程中，同學(xué)們 普遍認(rèn)為診所式法律教育在法學(xué)院開設(shè)的課程中是必要的而且是急需的。它所提供的學(xué)習(xí)模式和接觸實(shí)踐的機(jī)會(huì)以及從中取得的收獲與其他的課程相比有極大的不同，諸如互動(dòng)教學(xué)和模擬教學(xué)的方式

3、，在指導(dǎo)教師監(jiān)督下的獨(dú)立辦案，對(duì)某些專題的集中討論等，都給學(xué)生提供了一個(gè)更加廣闊的學(xué)習(xí)空間， 使他們能 夠更加 深入地理解和掌握所學(xué)的專業(yè)知識(shí)，從而擴(kuò)展了視野，彌補(bǔ)了傳統(tǒng)教學(xué) 中的不足。這種嶄新 的實(shí)踐性教學(xué)方式的引入及時(shí)地填補(bǔ)了我們傳統(tǒng)課程設(shè)置 中的缺憾，對(duì)學(xué)生而言，深有益處 I此外，從選課時(shí)由于同學(xué)們極大的熱情而使我們不得不采用抽簽的辦法確定 選課人數(shù)這一點(diǎn) 來(lái)看，也顯示出了法學(xué)院學(xué)生對(duì)實(shí)踐性教學(xué)的需求和我們?cè)谶@ 個(gè)領(lǐng)域投入上的不足。其次，對(duì)診所式法律教育所采用的教學(xué)方法的評(píng)價(jià)在診所式法律教育的課堂教學(xué)部分，我們采用了其他課程較少采用的一些方 法，例如模擬場(chǎng) 景，用現(xiàn)場(chǎng)錄像回放分析，就個(gè)別

4、問(wèn)題有針對(duì)性的討論，這些 方法都極大地激發(fā)了學(xué)生的學(xué) 習(xí)興趣，使他們始終關(guān)注課程的內(nèi)容，同時(shí)為他 們進(jìn)一步接觸實(shí)際案件積累了一定的經(jīng)驗(yàn)。在接觸實(shí)際案件的過(guò)程中，學(xué)生們能將所學(xué)的知識(shí)應(yīng)用到實(shí)際中去 （如有關(guān) 談判的技巧）。在同真實(shí)的當(dāng)事人接觸的過(guò)程中，學(xué)生們不但掌握了如何運(yùn)用相 關(guān)的法律技巧來(lái)處理問(wèn)題，同時(shí)還通過(guò)幫助當(dāng)事人解決相應(yīng)的問(wèn)題而對(duì)社會(huì)有了一定程度的了解，從而幫助他們認(rèn)識(shí)了 社會(huì)，增長(zhǎng)了人生的閱歷。第三，對(duì)自身收獲的評(píng)估對(duì)每一個(gè)同學(xué)而言，在診所式法律教育課程中所經(jīng)歷的情況和所體會(huì)到的收 獲可能都不盡相 同，這主要是基于他們所處的環(huán)境和所辦理的案件的不同，但 在大家進(jìn)行交流評(píng)估時(shí)，卻發(fā) 現(xiàn)

5、有許多體會(huì)是共同的。在學(xué)生的總結(jié)會(huì)上，他 們提到的最多的是兩個(gè)方面的收獲：1、在實(shí)踐中對(duì)法律的全新認(rèn)識(shí)和對(duì)社會(huì)的進(jìn)一步了解。許多同學(xué)提到了在實(shí)踐中應(yīng)用法律與在書本中所學(xué)到的并不一樣。在他們獨(dú)立承辦的幾起案 件中，他們都發(fā)現(xiàn)自己所學(xué)的法律的理論和平時(shí)認(rèn)為是無(wú)可爭(zhēng) 議的道理在辦理真正的案件過(guò)程中經(jīng)常會(huì)遇到挑戰(zhàn)。即使是有法律的明文規(guī)定， 在適用時(shí)還要考慮到許多其他的情況，這 些情況都使學(xué)生們開始重新認(rèn)識(shí)這個(gè) 真實(shí)的社會(huì)和社會(huì)中的法律。在面對(duì)當(dāng)事人時(shí)，不但要處理法律問(wèn)題，還要處理許多情與理的問(wèn)題，有的同學(xué)不僅慨嘆“這個(gè)社會(huì)太復(fù)雜了”。 他 們認(rèn)識(shí)到， 處理一個(gè)案件不僅應(yīng)當(dāng)有扎實(shí)的法律功底，豐富的社會(huì)經(jīng)

6、驗(yàn)和人生閱歷也是必不 可少的。2、職業(yè)道德與合作精神的加強(qiáng)。同學(xué)們通過(guò)在案件中處理自己與客戶之間的關(guān)系， 進(jìn)一步了解了律師職業(yè)道 德與職業(yè)責(zé)任的 重要性，并在辦案過(guò)程中出色的加以實(shí)踐，他們的認(rèn)真與負(fù)責(zé) 得到了當(dāng)事人的一致稱贊。而 更為重要的是，通過(guò)在北大婦女中心這樣的法律 援助機(jī)構(gòu)從事一定的工作，同學(xué)們接觸到了一些社會(huì)中最需要得到幫助的人，在為他們提供可能的幫助的過(guò)程中，同學(xué)們認(rèn)識(shí)到了對(duì)于法律工作者而言，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么樣的社會(huì)責(zé)任，如何真正地去理解公平和正義的含義，作為律師職業(yè)最根本的目的是什么，對(duì)這些問(wèn)題應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步加以思考。對(duì)合作精神的加強(qiáng)，這應(yīng)當(dāng)是我們的一個(gè)意外的可喜成果。 學(xué)生們長(zhǎng)久以來(lái)

7、養(yǎng)成的習(xí)慣是獨(dú) 立思考，獨(dú)立解決問(wèn)題，而相對(duì)缺少合作和協(xié)調(diào)解決問(wèn)題的能 力。在法律診所的工作中他們 能 夠通力合作，親密無(wú)間，不僅解決了許多棘手 的法律問(wèn)題，而且從彼此獲得了幫助和啟發(fā)，更從中感受到了合作的愉悅，這對(duì)于學(xué)生們而言收獲是巨大的。以上的介紹可以使我們對(duì)診所式法律教育對(duì)學(xué)生的影響和重要性有了一個(gè)初步的感性的認(rèn)識(shí)，然而這種重要性價(jià)值的來(lái)源又在哪里呢？如果說(shuō)診所式法 律教育其價(jià)值僅現(xiàn)于淺表的實(shí)踐 性的經(jīng)歷和經(jīng)驗(yàn)性的積累，這無(wú)疑將流于淺薄。 這種教育項(xiàng)目更深層次的意義，它所著重的目的和作用，才是它得以產(chǎn)生如此影響的來(lái)源。我認(rèn)為，診所式法律教育的核心目的應(yīng)當(dāng)是完善學(xué)生的法律思維， 彌補(bǔ)傳統(tǒng)

8、教學(xué)所欠缺的功 能,充實(shí)學(xué)生的法律意識(shí)和應(yīng)用法律的能力，以使之成為合格 的法律人才，這才是這個(gè)項(xiàng)目 之所以受到學(xué)生歡迎的一個(gè)主要原因。 長(zhǎng)久以來(lái)， 法學(xué)院在培養(yǎng)學(xué)生的過(guò)程中，片面地強(qiáng)調(diào) 理論學(xué)習(xí)而忽視甚至是輕視實(shí)踐能力 的培養(yǎng)，認(rèn)為只要掌握了理論，在實(shí)踐中稍加磨練，就可以應(yīng)付自如。而學(xué)生由于缺少實(shí)踐的檢驗(yàn)并不知道自己所學(xué)的知識(shí)哪些更有用，由于并不了解理論的實(shí)際意義而不能進(jìn)一步地理解和把握知識(shí)， 這都造成了知識(shí)資源的浪費(fèi)。另一 個(gè) 方面，學(xué)生們只是強(qiáng)調(diào)了對(duì)知識(shí)的掌握，而沒有意識(shí)到作為從事法律職業(yè)的 人所應(yīng)當(dāng)具有的 社會(huì)責(zé)任和社會(huì)意識(shí)，缺乏對(duì)職業(yè)責(zé)任和職業(yè)道德的直觀理解， 這樣的人更易于為社會(huì)的風(fēng)

9、氣所影響和左右，久之勢(shì)必不利于法律職業(yè)的發(fā)展。 要將學(xué)生培養(yǎng)成為具有全面素質(zhì)的法律 人才就應(yīng)當(dāng)扭轉(zhuǎn)這一觀念，轉(zhuǎn)變重學(xué)理 而輕實(shí)踐的思想，即全面考慮法律教育的功能構(gòu)成，加強(qiáng)法律實(shí)踐教育的比重。 法律的實(shí)踐教育特別是診所式的法律教育恰恰能夠彌補(bǔ)這一功能的不足，可以全面地訓(xùn)練學(xué)生的法律思維和能力，培養(yǎng)合格的法律人才。全面的法律思維應(yīng)當(dāng)是兼具學(xué)理性思維和實(shí)踐性思維的能力，是培養(yǎng)合格的法律人才所不可 或缺的。在這里，法律思維并不是單純的指法律推理中的邏輯 思維能力，而是指一種更為廣 義的思維，具體地說(shuō)應(yīng)當(dāng)包括對(duì)法律的理論和應(yīng) 用能力的理解、法律的頭腦和意識(shí)以及對(duì)法 律職業(yè)的使命感和責(zé)任感。診所式 法律教

10、育在培養(yǎng)學(xué)生的實(shí)踐性思維上與傳統(tǒng)的法律教育模式相比較，其獨(dú)特性主要表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面：1、背景不同 虛擬與真實(shí)。傳統(tǒng)的思維培養(yǎng)是建立在已知的和虛擬或想象的基礎(chǔ)上。即便是模擬法庭或 是案例分析這樣的課程也是使用虛擬的或是已經(jīng)發(fā)生過(guò)的案件作為分析的材 料，這種模式的不足主要有三個(gè) 方面：（1）學(xué)生不能得到充分的訓(xùn)練。因?yàn)槭?已知的或是虛擬的案件，事實(shí)與證據(jù)都可以 在一定的限制范圍內(nèi)自由確定，不 象真實(shí)的案件中會(huì)遇到許多未知的情況，無(wú)法真正地鍛煉解決問(wèn)題的能力；（2） 難以引起學(xué)生真正的興趣。由于缺少實(shí)際的利害關(guān)系，無(wú)法讓學(xué)生投入、負(fù)責(zé)地辦理與案件有關(guān)的問(wèn)題，因此也難以調(diào)動(dòng)學(xué)生的參與興趣；（3）難以

11、對(duì)案件 做 盡可能全面的注意及觀察，特別是針對(duì)有些程序上的問(wèn)題。而診所式法律教育則是建立在真實(shí)的案件背景和真實(shí)的當(dāng)事人基礎(chǔ)之上的，學(xué)生通過(guò)辦理真 實(shí)的案件，可以切身體會(huì)到案件的全部過(guò)程和細(xì)節(jié)，了解和掌 握解決具體問(wèn)題的方法和技巧，對(duì)個(gè)案和與當(dāng)事人的關(guān)系的處理也使學(xué)生感受 到了法律的職業(yè)責(zé)任和職業(yè)道德。2、方式不同抽象與具象。我們傳統(tǒng)的法學(xué)教育非常重視對(duì)學(xué)生的學(xué)理性思維的培養(yǎng)，將正義和公平的理念深植入學(xué)生 的頭腦，以使學(xué)生在考慮任何問(wèn)題時(shí)都不由自主地直接去探究 公正與否，合理與否，而忽視 了其產(chǎn)生的有些程序上的問(wèn)題。而診所式法律教育則是建立在真實(shí)的案件背景和真實(shí)的當(dāng)事人基礎(chǔ)之上的， 學(xué)生通過(guò)辦理

12、真 實(shí)的案件，可以切身體會(huì)到案件的全部過(guò)程和細(xì)節(jié)，了解和掌 握解決具體問(wèn)題的方法和技巧，對(duì)個(gè)案和與當(dāng)事人的關(guān)系的處理也使學(xué)生感受 到了法律的職業(yè)責(zé)任和職業(yè)道德。2、方式不同抽象與具象。我們傳統(tǒng)的法學(xué)教育非常重視對(duì)學(xué)生的學(xué)理性思維的培養(yǎng)，將正義和公平的理念深植入學(xué)生 的頭腦，以使學(xué)生在考慮任何問(wèn)題時(shí)都不由自主地直接去探究 公正與否，合理與否，而忽視 了其產(chǎn)生的原因和各方面的利益衡量，結(jié)果往往 陷于抽象的價(jià)值判斷，尋求不到解決問(wèn)題的有效辦法。例如在我們法律診所中處理的一些案件，由于只聽當(dāng)事人一方的陳述，學(xué)生們?cè)跊]有全面的了解案情之前，就已經(jīng)先入為主地認(rèn)定了一些情況，有時(shí)經(jīng)常不自覺地就用情感替代了法

13、律的思考，經(jīng)常會(huì)因?qū)Ξ?dāng)事人的同情而單純從情感的角度看待案件，忽視了作為一個(gè)律師應(yīng)當(dāng)具有的職業(yè)素質(zhì)和職業(yè)精神，忽略了運(yùn)用證據(jù)和事實(shí)來(lái)分析案 件，結(jié)果造成了一 些周折。這也就暴露出了我們?cè)趯?duì)學(xué)生進(jìn)行培養(yǎng)時(shí)缺乏全面 的考慮，缺少對(duì)學(xué)理性思維之外 的其他因素的考慮。另一個(gè)方面，學(xué)生經(jīng)常會(huì)出于一種力求中立和客觀的角度做出判斷，我們并不恰當(dāng)?shù)貙⒅Q為法官式的思維，因?yàn)樗⒅貑渭兊貙?duì)理性的分析和依法律的規(guī)定。這是一種接近抽象地 判斷是非的思維方式。因此我們?cè)谵k理實(shí)際案件中經(jīng)常提醒學(xué)生，注意要用 律師的思路去考 慮問(wèn)題而不是從法官的角度去做出判斷。這都是傳統(tǒng)教育思維 模式的慣性在起作用。而診所教育要生對(duì)每一

14、個(gè)細(xì)節(jié)都要注意并認(rèn)真思考，即便是對(duì)案件的處理并 不會(huì)起重要 作用的環(huán)節(jié)也應(yīng)當(dāng)注意。不能簡(jiǎn)單地對(duì)事情做出判斷，而要結(jié)合具 體的事實(shí)與證據(jù)進(jìn)行分析，得出結(jié)論。要考慮法律與事實(shí)背后的，甚至是要去 推測(cè)和判斷法官的想法，了解案件 所具有的特定的社會(huì)背景，進(jìn)而對(duì)案件做出 判斷，這就是實(shí)踐中具象的思維方式。3、角度不同理論與實(shí)踐。傳統(tǒng)的法律教育模式更加偏重于讓學(xué)生練習(xí)從全局來(lái)把握問(wèn)題，重視掌握理 論分析的能力， 強(qiáng)調(diào)學(xué)理性思維的重要性。診所式法律教育則通過(guò)解決具體而實(shí)際的問(wèn)題，鍛煉實(shí)踐性思維的能力。注 重創(chuàng)造應(yīng)變的能 力，培養(yǎng)一種超出單純學(xué)理性的實(shí)踐的理性，這是形成法律精 神與法律意識(shí)所必不可少的。所謂實(shí)

15、踐的理性（并不是指實(shí)踐理性）是實(shí)踐性思維的集中表現(xiàn)，是將理論分析與實(shí)踐能力相結(jié)合而形成的一種解決問(wèn)題的能力。一位同學(xué)曾經(jīng)提到：“通過(guò)參加診所的工作，我感受到了自己在理論與實(shí)踐上的脫節(jié)以及在解決實(shí)際問(wèn)題上能力的提高。當(dāng)我們?cè)陂_始處理具體的法律問(wèn)題時(shí)，有時(shí)會(huì)因?qū)Ψ伞⒎ㄒ?guī)的陌生而感到難以應(yīng)付；到后來(lái)發(fā)現(xiàn)自己可以通 過(guò)運(yùn)用掌握的事實(shí)和理論去嘗試解決一些沒有規(guī)定可循的情況，從而做出處 理。”這就說(shuō)明學(xué)生們從法律診所的課程中已經(jīng)開始學(xué)會(huì)運(yùn)用實(shí)踐的理性來(lái)解 決問(wèn)題。4、效果不同 單一與豐富。與傳統(tǒng)教育模式所取得的效果相比較，診所式法律教育所取得的效果更為豐 富一些。如在診 所式法律教育課程中可以體驗(yàn)多樣性

16、的角色，進(jìn)行不同角度的 思考，正如一位學(xué)生所言，“ 在接辦案件的進(jìn)程中，與當(dāng)事人的交談，與法官 庭上、庭下的交流，也使自己有意識(shí)地扮演 多重角色，一個(gè)精神的慰籍者、一 位指導(dǎo)老師、一位法律顧問(wèn)、一名學(xué)生、一位代理人”.多樣性的角色帶來(lái)多樣性的思考，也獲得了多重的收獲。通過(guò)診所式法律教育，也使學(xué)生能夠開始全方位地認(rèn)識(shí)法律的存在，不僅僅是“書本中的法律”，還有“法官的法律，當(dāng) 事人的法律，社會(huì)的法律”等等。學(xué)生們通過(guò)辦理案件，不但掌握了一定的知 識(shí)和技巧，更為重要的是進(jìn)一步了解了社會(huì)，同時(shí)通過(guò)為一些需要幫助的人提 供公益法律服務(wù)，更加深刻地 體會(huì)到了作為一個(gè)法律人所應(yīng)當(dāng)具有的社會(huì)責(zé)任 感和法律的職

17、業(yè)道德和職業(yè)責(zé)任，這些都是傳統(tǒng)的法律教育所難以達(dá)到的。由以上的分析我們也大致可以總結(jié)出診所式法律教育的作用，即:法律實(shí)務(wù)技巧的培養(yǎng)、法律意識(shí)和法律頭腦的形成以及人格的形成和道德的完善。在這三者 之中，完整的人格和完善 的道德是合格的法律人的根本；全面的法律意識(shí)和法 律頭腦是其基礎(chǔ)，而良好的法律應(yīng)用能 力和技巧則是其外在的表現(xiàn)，它們共同 構(gòu)成了實(shí)踐性的法律思維能力。診所式法律教育是一種實(shí)踐教育，它的特殊性不僅僅是它同傳統(tǒng)的法律教育方法不同，更在 于它從根本上改變了教育的模式， 從單純的由理論去指導(dǎo)實(shí)踐的演繹式模式到通過(guò)實(shí)踐獲得更加全面知識(shí)和技能的歸納式模式，讓學(xué)生學(xué)會(huì)了從實(shí)際的個(gè)案著手探索法律的精義和對(duì)社會(huì)的意義。通過(guò)診所式法律教育使法學(xué)院的學(xué)生開始從一個(gè)全新的角度認(rèn)識(shí)法律，認(rèn)識(shí)社會(huì)，認(rèn)識(shí)人生.教育的根本目的應(yīng)當(dāng)是幫助人樹立正確的人生態(tài)度， 正如梁治 平所說(shuō)的：“教育所關(guān)涉的