法律專題：

合同法基本原理主講人：鐘鐵蕙律師廣東法制盛邦律師事務所合伙人電話箱：tiehui_zhong@126.com1第一節概概述述一、合同同與合同同法(一)合合同是平等主體體的自然人人、法人人、其他他組織之之間設立立、變更更、終止止民事權權利義務務關系的的協議，但是婚姻、收收養、監監護等有有關身份份關系的協議，，適用其其他法律律規定。。2二、合同同的類型型買賣合同同供用電、、水、氣氣、熱力力合同贈與合同同借款合同同租賃合同同融資租賃賃合同承攬合同同建設工程程合同運輸合同同3二、合同同的類型型買賣合同同供用電、、水、氣氣、熱力力合同贈與合同同借款合同同租賃合同同融資租賃賃合同承攬合同同建設工程程合同運輸合同同4技術合同同保管合同同倉儲合同同委托合同同行紀合同同居間合同同《合同法法》分則則或者其其他法律律沒有明明文規定定的合同同，適用用本法總總則的規規定，并并可以參參照其分分則或者者其他法法律最相相類似的的規定。。5三、合同同法的基基本原則則(一)平平等原則則(二)合合同自愿愿原則(三)公公平原則則(四)誠誠實信用用原則(五)遵遵法重德德的原則則6第二節合合同同的訂立立一、合同同的形式式口頭形式式書面形式式或者其他他形式但法律、、行政法法規規定定采用書書面形式式的或者者當事人人約定采采用書面形式式的，應當當采用書書面形式式。7二、合同同的內容容(一)一一般合同同條款(1)當當事人的的名稱或或者姓名名和住所所(2)標標的(3)數數量(4)質質量(5)價價款或者者報酬(6)履履行的期期限、地地點和方方式(7)違違約責任任(8)解解決爭議議的方法法8(二)格格式條款款格式條款款是當事事人為了了重復使使用而預預先擬定定、并在在訂立合合同時未未與對方方協商的的條款。。法律對對格式條條款的使使用進行行限制，，以保護護消費者者的利益益。9三、合同同訂立的的過程(一)要要約1.要約約與其生生效的條條件也稱為發發盤、發發價等，，是希望望和他人人訂立合合同的意意思表示示。提出出要約的的一方稱稱為要約約人，接接受要約約的一方方稱為受受要約人人。10注意：一項有效效的要約約應當滿滿足下列列條件(1)要要約是特定的當當事人做出的意意思表示示。(2)要要約必須須具有與與他人訂訂立合同同的目的。(3)要要約原則則上應當當向相對人人發出。(4)要要約的內內容必須須具體、確確定，包含未未來可能能訂立合合同的一一些主要要條款。。(5)要要約應當當送達受要要約人。112.要約約邀請

要約邀請請就是希希望他人人向自己己發出要要約的意意思表示示，是當當事人訂訂立合同同的準備行為為。123.要約約的撤回回與撤銷銷(1)要要約的撤回:要約生效前要約人可可以取消消要約。。(2)要要約的撤銷:撤銷要約約的通知知應當在在受要約約人發出承諾諾之前到達。13(二)承承諾1.承諾諾與其形形式是受要約約人同意要約約的意思表表示。受受要約人人一旦將將承諾通通知給要要約人，，就表示示合同成成立。2.承諾諾生效的的條件承諾通知知到達要約約人時生效，承承諾不需需要以通通知方式式作出的的，作出出承諾行行為時生生效。14注意：有效的承承諾應當當具有以以下條件件：(1)只只能由受受要約人人作出。。(2)承承諾的內內容必須須與要約約的內容容相一致致。(3)在在法律或或者要約約規定的的期限內內作出。。153.承諾諾的撤回回承諾的撤撤回是承承諾人阻阻止承諾諾發生法法律效力力的行為為。承諾諾可以撤撤回，撤撤回承諾諾的通知知應當在在承諾通通知到達達要約人人之前或或者與承承諾通知知同時到到達要約約人。思考：承諾可否否撤銷？？16四、合同同成立中中的其他他問題(一)合合同成立立的時間間和地點點1.合同同成立的的時間(1)口口頭訂立立的合同同，自口頭承諾諾時生效。(2)當當事人采采用合同同書形式式訂立合合同的，，自雙方方當事人人簽字或者者蓋章時時合同成立立。(3)當當事人采采用信件件、數據據電文等等形式訂訂立合同同的，可可以在合合同成立立之前要要求簽訂訂確認書書。簽訂確認認書時合同成立立。17(二)欠欠缺形式式要件的的合同的的成立問問題(1)法法律、行行政法規規規定或或者當事事人約定定必須采采用書面面形式的的而未采采用，一方當事事人履行行了主要要義務，，而對方方接受的的，合同成成立。(2)采采用書面面形式訂訂立合同同，在簽簽字或蓋蓋章之前前，一方當事事人履行行了主要要義務，，而對方方接受的的，合同成成立。18五、合同同訂立中中的損害害賠償責責任給對方造造成損失失的，應當當承擔損損害賠償償責任：：(1)假假借訂立立合同，，惡意進進行磋商商。(2)故故意隱瞞瞞與訂立立合同有有關的重重要事實實或者提提供虛假假情況。。(3)未未履行保保密義務務。(4)有有其他違違背誠實實信用原原則的行行為。19第三節合合同同的效力力一、合同同的生效效(一)合合同成立立與生效效的區別別20(二)合合同生效效的要件件一般合同同生效的的要件是是：(1)行行為人具具有相應應的民事事行為能能力。(2)意意思表示示真實。。(3)不不違反法法律和社社會公共共利益。。(4)合合同形式式必須合合法。21(三)合合同生效效的時間間1.一般般合同對于多數數合同而而言，合合同成立立的同時時生效。。但是法法律、行行政法規規規定合合同須辦辦理批準準、登記記等手續續后才能能生效的的，其相相關手續續辦完成成后合同同才能生生效；沒沒有規定定登記后后生效的的，當事事人未辦辦理登記記手續不不影響合合同的效效力，但但是合同同標的物物的所有有權及其其他物權權不能轉轉移。222.附條條件的合合同指當事人人把一定定的條件件的成就就與否作作為合同同效力是是否發生生或者消消滅的依依據的合合同。根根據條件件對合同同效力的的限制的的不同，，可以分分為附生生效條件件的合同同和附解解除條件件的合同同。3.附期期限的合合同指當事人人約定一一定的期期限作為為合同的的效力發發生或終終止的合合同。23二、不具具備生效效要件的的合同(一)效效力待定定的合同同1.限制制行為能能力人訂訂立的合合同2.無權權代理人人以他人人名義簽簽訂的合合同3.無處處分權人人處分他他人財產產的合同同4.法定定代表人人、負責責人超越越權限訂訂立的合合同24(二)無無效合同同1.無效效合同包包括以下下五種：：(1)一一方以欺欺詐、脅脅迫的手手段訂立立的損害害國家利利益的合合同。(2)惡惡意串通通，損害害國家、、集體或或第三人人利益的的合同。。(3)以以合法形形式掩蓋蓋非法目目的的合合同。(4)損損害社會會公共利利益的合合同。(5)違違反法律律、行政政法規強強制性規規定的合合同。25(三)無無效免責責條款免責條款款的提出出必須明明確確定定免責事事項和免免責范圍圍。免責責條款是是當事人人協商的的結果，，原則上上應當是是有效的的，但造造成人身身傷害或或者因故故意或過過失給對對方造成成財產損損失的情情形下無無效。26三、可變變更或撤撤銷的合合同指合同因因意思表表示不真真實，當當事人可可以向法法院或仲仲裁機構構請求撤撤銷或變變更該合合同，使使已生效效的合同同歸于無無效或合合同內容容發生變變更。(1)因因重大誤誤解訂立立的合同同。(2)顯顯失公平平的合同同。(3)一一方以欺欺詐、脅脅迫的手手段或乘乘人之危危訂立的的合同。。27四、合同同被確認認無效或或被撤銷銷的后果果(一)合合同被確確認無效效或被撤撤銷的效效力(1)合合同自始始無效。。(2)合合同部分分無效不不影響其其他部分分的效力力。(3)爭爭議解決決條款具具有相對對獨立性性。28(二)合合同被確確認無效效或被撤撤銷的法法律后果果(1)返返還財產產(2)賠賠償損失失(3)對對惡意串串通行為為進行制制裁除民事責責任以外外，當事事人在合合同被確確認無效效或被撤撤銷后，，還可能能承擔相相應的行行政責任任甚至刑刑事責任任。例如如，吊銷銷營業執執照、吊吊銷生產產許可證證等。29第四節合合同的的履行一、合同同履行的的原則

(一)全全面履行行原則(二)協協作履行行原則30二、合同同履行中中的問題題處理(一)部部分條款款不明確確時合同同的履行行合同生效效后，當當事人就就質量、、價款或或者報酬酬、履行行地點等等內容沒沒有約定定或者約約定不明明確的，，可以協議補充充；不能達達成補充充協議的的，按照照合同有有關條款款或者交交易習慣慣確定。。當事人人就有關關合同內內容約定定不明確確，依照照上述規規定仍不不能確定定的，適適用下列列規定：：31(1)質質量要求求不明確確的，按按照國家家標準、、行業標標準履行行；沒有有國家標標準、行行業標準準的，按按照通常常標準或或者符合合合同目目的的特特定標準準履行。。(2)價價款或者者報酬不不明確的的，按照照訂立合合同時履履行地的的市場價價格履行行；依法法應當執執行政府府價或者者政府指指導價的的，按照照規定履履行。(3)履行地點點不明確確，給付付貨幣的的，在接接受貨幣幣一方所所在地履履行；交交付不動動產的，，在不動動產所在在地履行行；其他他標的，，在履行行義務一一方所在在地履行行。32(4)履履行期限限不明確確的，債債務人可可以隨時履行，債債權人也也可以隨隨時要求求履行，，但應當當給對方方必要的的準備時時間。(5)履履行方式式不明確確的，按按照有利利于實現現合同目目的的方方式履行行。(6)履行費用用的負擔擔不明確確的，由由具有履履行義務務的一方方負擔。33(二)合合同價格格調整的的履行《合同法法》規定定，執行行政府定定價或者者政府指指導價的的，在合合同約定定的交付付期限內內政府價價格調整整的，按按照交付時的的價格計價。逾期交付付標的物物的:①遇價格格上漲時時，按照照原價格格執行；；②價格下下降時，，按照新新價格執執行。逾期提取取標的物物或者逾逾期付款款的：①遇價格格上漲時時，按照照新價格格執行；；②價格下下降時，，按照原原價格執執行。34(三)向向第三人人履行債債務當事人約約定由債債務人向向第三人人履行債債務的，，債務人人未向第第三人履履行債務務或者履履行債務務不符合合約定，，應當由債務人人承擔違違約責任任。(四)第第三人代代為履行行當事人約約定由第第三人向向債權人人履行債債務的，，第三人人不履行行債務或或者履行行債務不不符合約約定，應當由債債務人承承擔違約約責任。35(五)提提前履行行和部分分履行債權人可可以拒絕債務人提提前履行行債務或或部分履履行債務務，但提前履履行或部部分履行行不損害害債權人人利益的的除外。債務人人提前履履行或部部分履行行給債權權人增加加的費用用，由債債務人負負擔。36三、合同同履行中中的抗辯辯權抗辯是當當事人互互負債務務時在訴訴訟中用用以對抗抗對方請請求的理理由，分分為否認認責任存存在的抗抗辯和免免責抗辯辯。抗辯辯權就是是指對抗抗對方請請求權的的權利。。在雙方方互負債債務時，，當事人人可以行行使的抗抗辯權有有：37(一)同同時履行行抗辯權權同時履行行抗辯權權，又稱稱不履行行抗辯權權，指當當事人互互負債務務在沒有有規定履履行順序序的情況況下，當當事人一一方在對對方當事事人未予予給付之之前，有有權拒絕絕先為給給付。38(二)先先履行抗抗辯權先履行抗抗辯權，，指當事事人互負負債務在在異時履履行中，，后履行行的一方方有權要要求應該該先履行行的一方方先行履履行自己己的義務務，如果果應該先先履行的的一方未未履行債債務或者者履行債債務不符符合約定定，后履履行的一一方有權權拒絕應應該先履履行的一一方對自自己的履履行請求求。39（三)后后履行抗抗辯權又稱不安安抗辯權權，指合合同成立立后，先先履行債債務的一一方當事事人確有有后履行行債務的的一方當當事人財財產惡化化的證據據時，在在后履行行債務的的一方未未履行或或未提供供擔保之之前有權權拒絕先先履行。。40行使不安安抗辯權權應當符符合下列列條件：：①先履行行債務的的當事人人，有確確切證據據證明對對方存在在下列沒沒有履行行能力或或沒有履履行的可可能的狀狀況：經經營狀況況嚴重惡惡化；轉轉移財產產、抽逃逃資金，，以逃避避債務；；喪失商商業信譽譽；有喪喪失或者者可能喪喪失履行行債務能能力的其其他情形形。②行使后后履行抗抗辯權的的當事人人中止履履行自己己承擔的的合同義義務，應應當及時時通知對對方，否否則不產產生中止止履行的的效力。。41四、合同同的保全全合同的保保全是為為保護債債權的合合同對外外效力的的表現。。為防止止債務人人財產不不當減少少而損害害債權人人的債權權，法律律允許債債權人對對債務人人或第三三人的行行為行使使代位權權或撤銷銷權，以以保護其其債權。。42第五節合合同同的擔保保(略))一、擔保保擔保指為為了保證證合同的的履行，，保障債債權人的的債權得得以實現現而以第三人的的信用或或特定財財產保障債務務人履行行債務的的行為。。(一)保保證保證指保保證人和和債權人人約定，，當債務務人不履履行債務務時，保保證人按按照約定定履行債債務或承承擔責任任的行為為。43(二)保保證人指為債務務人按照照約定履履行債務務或承擔擔責任的的自然人或或法人。下列幾幾種人不能作為保證證人：(1)國國家機關關不能作作保證人人。(2)學學校、幼幼兒園、、醫院等等以公益益為目的的的事業業單位、、社會團團體不能能作保證證人。(3)企企業法人人的分支支機構、、職能部部門不能能作保證證人。44(四)擔擔保的的范圍和和保證期期間1.擔保保范圍保證擔保保的范圍圍包括主主債權及及利息、、違約金金、損害害賠償金金和實現現債權的的費用。。2.保證證期間保證期間間指保證證人承擔擔保證責責任的期期限范圍圍。45(五)保保證方式式和保證證責任1.保證證方式保證方式式有一般般保證和和連帶責責任保證證。2.保證證責任3.保證證責任的的免除(六)保保證人的的權利46二、抵押押三、質押押四、留置置五、定金金47第六節違違約責任任一、違約約行為和和違約責責任二、承擔擔違約責責任的方方式(1)繼繼續履行行，也被被稱為實實際履行行。(2)賠賠償損失失。(3)采采取補救救措施。。(4)承承擔違約約金。(5)定定金責任任。48三、違約約責任的的具體規規定(1)拒拒絕履行行的違約約責任。。當事人人一方明確表示示或者以自自己的行為表明明不履行合合同義務務的，對對方當事事人可以以在履行期限限屆滿之之前要求其承承擔違約約責任。。(3)非非金錢債債務的違違約責任任。當事事人一方方不履行行非金錢錢債務或或者履行行非金錢錢債務不不符合約約定的，，對方可可以要求求履行。。但有下列列情形之