1、法概復(fù)習(xí)一、法的概念與特征概念：法是由國家制定或認可，并由國家強制力保證實施的具有普遍效力的行為規(guī)范 體系。特征：一、法是調(diào)整人們的行為或社會關(guān)系的規(guī)范，具有規(guī)范性。二、法是由國家制 定或認可的，體現(xiàn)了國家對人們行為的評價，具有國家的意志性。三、法是由國家強制力 為最后保證手段的規(guī)范體系，具有國家強制性。四、法具有普遍性。五、法是由一定的社 會物質(zhì)生活條件所決定的。六、具有程序性。二、權(quán)利與義務(wù)概念：權(quán)利和義務(wù)是法的最核心的內(nèi)容和要素，是貫穿于法的各個領(lǐng)域、各個環(huán)節(jié)、 各個法律部門和法的運動過程的法律現(xiàn)象，是法最基本的范疇。權(quán)利和義務(wù)代表了不同的 法律精神。權(quán)利的概念：指公民依法應(yīng)享有的權(quán)力和

2、利益；是指法律賦予人實現(xiàn)其利益的一種力量；制國家通過法律規(guī)定，對法律關(guān)系主體可以自主決定作出某種行為的許可和保 障手段。權(quán)利的特征： 權(quán)利得到國家的認可和保障； 權(quán)利的行使具有自主決定性； 權(quán) 利總是與利益相聯(lián)系；權(quán)利與義務(wù)密不可分。權(quán)利的內(nèi)容：由自由權(quán)、請求權(quán)、訴權(quán)三部分構(gòu)成，其中，自由權(quán)是基礎(chǔ)，請求權(quán)是實體內(nèi)容，訴權(quán)是保障手段。義務(wù)的概念：它是指義務(wù)人必要行為的尺度或范圍；它是指人們必須履行一定作為或不作為的法律約束；它是指人們實施某種行為的必要性。權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系： （1）結(jié)構(gòu)上的相關(guān)關(guān)系，即對立統(tǒng)一關(guān)系。一個表現(xiàn)利益，一個 表現(xiàn)負擔(dān)；一個是主動的，一個是受動的。 （2）數(shù)量上的等值關(guān)系

3、，一個社會的權(quán)利總量 和義務(wù)總量總是相等的。 （3）功能上的互補關(guān)系，權(quán)利直接體現(xiàn)法律的價值目標(biāo)，義務(wù)保 障價值目標(biāo)和權(quán)利的實現(xiàn)；義務(wù)有助于建立秩序，權(quán)利有助于實現(xiàn)自由。（4）價值意義上的主次關(guān)系，權(quán)利和義務(wù)何者為本位，在歷史上是變化著的。三、法律關(guān)系概念：是法律規(guī)范在調(diào)整社會關(guān)系的過程中所形成的人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。特征：（1）法律關(guān)系是一種合法的關(guān)系； （2）法律關(guān)系是體現(xiàn)意志性的特殊社會關(guān)系； 既體現(xiàn)國家意志，也體現(xiàn)當(dāng)事人的意志。 （3）法律關(guān)系是具體的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。法律關(guān)系的構(gòu)成：（1）主體，即權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者，包括公民、法人和非 法人單位、國家。 （2）內(nèi)容，即法律關(guān)

4、系主體之間的具體的權(quán)利和義務(wù)。法律上的規(guī)定只 是“應(yīng)有的”、“一般性”的規(guī)定，通過特定主體體現(xiàn)為具體的“實有的” 、“個別化”的權(quán) 利和義務(wù)。（3）客體，是指法律關(guān)系主體之間權(quán)利和義務(wù)所指向的對象，主要包括物、人 身、精神產(chǎn)品、行為結(jié)果。四、法律責(zé)任概念：是指人們對自己的違法行為所應(yīng)承擔(dān)的帶有強制性的否定性法律后果。 （否定性 法律后果，即法律上不予承認，加以撤銷以至制裁。 ）種類：過錯責(zé)任、無過錯責(zé)任、公平責(zé)任；違憲責(zé)任、刑事責(zé)任、民事責(zé)任、行 政責(zé)任。歸責(zé)原則：因果聯(lián)系原則；責(zé)任法定原則；公正原則；合理性原則。五、憲法的概念與特征概念：是規(guī)定國家根本制度和根本任務(wù)、集中表現(xiàn)各種政治力量對比

5、關(guān)系、保障公民 權(quán)利的國家根本法。 （ p， 25）特征： 1）憲法是國家的根本法； 2）憲法是公民權(quán)利的保障書； 3）憲法是各種政治力 量對比關(guān)系的集中表現(xiàn)； 4）憲法是民主事實法律化的基本形式； 5）憲法規(guī)范具有根本性、 原則性、綱領(lǐng)性、穩(wěn)定性。六、正當(dāng)防衛(wèi)概念：指為了使公共利益、 本人或者他人的人身和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害， 而對實施侵害的人所采取的必要的防衛(wèi)行為。成立條件： 5 個（ 1）發(fā)生不法侵害行為； （2）不法行為正在進行； （3）為保護合法權(quán) 益；（ 4）針對侵害者本人實施； （5）不能超過必要限度。防衛(wèi)過當(dāng)及其刑事責(zé)任：應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。無過當(dāng)防衛(wèi)權(quán)（特殊防衛(wèi)）

6、 ：參見刑法 20 條的規(guī)定：“對正在進行行兇、殺人、搶 劫、強奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人 傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負刑事責(zé)任。 ”七、犯罪未遂概念：已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪人意志以外的原因而未得逞。條件：行為人已著手實行犯罪。犯罪未得逞。犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因未遂犯的刑事責(zé)任：可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。八、犯罪中止 概念：犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生。 條件：時間性（必須發(fā)生在犯罪過程中） 、自動性（必須自動放棄犯罪或防止犯罪結(jié)果發(fā)生）、客觀性、有效性。中止犯的刑事責(zé)任：沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免

7、除處罰；造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。九、自首：自動投案，如實供述自己的罪行；可以從輕或者減輕處罰，犯罪較輕的，可以免除處罰。十、數(shù)罪并罰概念：一人犯數(shù)罪，分別定罪量刑后，按一定原則處罰。原則: （ 1）吸收原則：數(shù)刑中有一個最高刑是死刑或者無期徒刑的。 （2）限制加重原則：數(shù)刑中有兩個以上有期徒刑、拘役、管制的。 （ 3）相加原則：數(shù)罪中有判處附加刑的。適用的情況：（1）判決宣告前一人犯數(shù)罪：按上述原則處理。 （2）執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)漏罪：“先并后減”。（3）執(zhí)行中犯新罪：“先減后并”。 （p74）十一、緩刑 : （1）緩刑概念：是一種有條件不執(zhí)行原判刑罰的制度。 （2）緩刑的執(zhí)行 （ ）。十二、偵查概

8、念：指公安機關(guān)、人民檢察院在辦理公訴案件的過程中，依照法律進行的專門調(diào)查 工作和有關(guān)的強制性措施。偵查行為：（1）訊問犯罪嫌疑人。（2）詢問證人和被害人。（3）勘驗、檢查。（4）搜 查。（5）扣押物證、書證。（6）鑒定。（7）通緝。十三、拘留：由公安機關(guān)、人民檢察院決定，由公安執(zhí)行的對于現(xiàn)行犯或者重大嫌疑分子采取的一種臨時限制其人身自由的強制措施。 （ p116）十四、逮捕：指經(jīng)人民檢察院批準(zhǔn)或決定，或者由法院決定，由公安機關(guān)執(zhí)行的一種 較長時間地限制犯罪嫌疑人、被告人人身自由的強制措施。在偵查、審查起訴、審判階段，都有法定的羈押期限。 （ p117）十五、審查起訴：指人民檢察院對公安機關(guān)偵查

9、終結(jié)、移送起訴的案件進行審查，以 決定是否將案件交付人民法院審判的訴訟活動。十六、提起公訴：經(jīng)過審查，人民檢察院認為案件符合提起公訴的條件即犯罪事實已 經(jīng)查清，證據(jù)確實、充分的，應(yīng)當(dāng)追究犯罪嫌疑人的刑事責(zé)任，則應(yīng)作出起訴決定，向相 應(yīng)的人民法院提起公訴。 （p122）十七、第二審程序概念： 指根據(jù)上訴或抗訴， 上級人民法院對下一級人民法院的第一審未生效判決或者 裁定重新進行審判的程序。（一）上訴和抗訴1、上訴：指法定的訴訟參與人不服地方各級法院第一審的判決或裁定時，依照法定程序要求上級法院重新審判的訴訟活動2、抗訴：指地方各級檢察院認為本級法院第一審的判決或裁定確有錯誤時, 在法定期間內(nèi)提請上

10、級法院重新審判的訴訟活動。不服判決的上訴、抗訴期限是 10日，不服裁定的上訴、抗訴期限是 5 日。（二）二審法院對上訴、抗訴案件的審理1、審理原則：（1）全面審理原則。不受上訴、抗訴范圍的限制。 （2）開庭審理與 不開庭審理相結(jié)合原則。 （ 3）上訴不加刑原則。審判被告人或者他的法定代理人等人上訴 的案件，不得加重被告人的刑罰。但檢察院提出抗訴或自訴人提出上訴的，不受該原則的 限制。2、二審審理后的處理： （1）維持原判（ 2）依法改判。 3）撤銷原判、發(fā)回重審。 十八、審判監(jiān)督程序概念：指法院、檢察院對確有錯誤的已經(jīng)發(fā)生效力的判決或裁定，依法提出并重新審 理的程序。1、提起審判監(jiān)督程序的主體

11、：（1）當(dāng)事人及其法定代理人、近親屬的申訴（是否 重審由法院或檢察院決定）。（2 ）各級法院院長對本院的已生效的判決和裁定，提交本院 審判委員會處理。（3）最高法院、上級法院對下級法院的判決和裁定，有權(quán)提審或指令再 審。（4）最高檢察院、上級檢察院對下級法院已經(jīng)生效的判決和裁定有權(quán)向同級法院提出 抗訴。2、提起重審的原因：（1）有新的證據(jù)證明原判決、裁定錯誤； （ 2）證據(jù)不確實、不充分或者相互矛盾； （ 3）原判決、裁定適用法律錯誤； （ 4）審判人員有貪贓枉法等行為2）法院重審時，3、重審規(guī)則：（1）檢察院抗訴的案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭再審;應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭，分別按照原來的一審或者二審程序重

12、新審判。 （3）重審結(jié)果：維持 原判;撤銷原判并予以改判。十九、有限責(zé)任公司： （是人合性公司; 50 人以下;最低注冊資本 3 萬元。）概念：（指股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任的 企業(yè)法人。有限責(zé)任公司的設(shè)立 ：（1）設(shè)立條件 ： 1）股東符合法定人數(shù)： 50 人以下。 2）股 東出資達到法定資本最低限額： 3 萬元。 3）股東共同制定公司章程。 4）有公司名稱，建 立符合公司要求的組織機構(gòu)。 5）有公司住所。（ 2）公司章程 （ 3）股東的出資：股東可以 用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的 非貨幣財產(chǎn)作價出資。 全

13、體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%。（ 4）公司的設(shè)立登記：向登記機關(guān)提交公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件。營業(yè)執(zhí) 照簽發(fā)日期，為公司成立日期。二十、一人有限公司：（最低注冊資本 1 0萬元;要求公司財產(chǎn)和個人財產(chǎn)嚴(yán)格區(qū)分。 ）概念：指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。成立條件：（ 1 ）注冊資本最低限額為人民幣 10 萬元;（ 2）一個自然人不能投資設(shè) 立兩個或者兩個以上的一人有限責(zé)任公司; （3）在公司登記中載明自然人獨資或者法人獨 資。法律責(zé)任：一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任一、債的概念

14、與特征概念：是依約定或法定，在特定當(dāng)事人之間產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 （ p161162）二十二、物權(quán)的概念與特征：概念：權(quán)利人直接支配其物，并排斥他人干涉的權(quán)利。特征：（1）是權(quán)利人對物的權(quán)利； （ 2）是由權(quán)利人直接行使的； （3）是權(quán)利人直接支 配其標(biāo)的物并享受其利益的權(quán)利； （ 4）是排他性的權(quán)利。二十三、財產(chǎn)保全概念：為保證將來判決得以全部執(zhí)行， 法院在訴訟中或訴訟前對當(dāng)事人訴爭的標(biāo)的物 所采取的強制性措施。種類：訴中財產(chǎn)保全：起訴以后，可以要求提供擔(dān)保。訴前財產(chǎn)保全：起訴以前，必須提供擔(dān)保。范圍：限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財物。 （4）財產(chǎn)保全的措施：查封、扣押、 凍結(jié)或者法律規(guī)

15、定的其他方法。被申請人提供擔(dān)保的，法院應(yīng)做出裁定，解除 財產(chǎn)保全措施。二十四、民事審判的基本制度1、兩審終審制度：但最高法院審理的一審案件和依照特別程序?qū)徖淼陌讣嵭幸粚?終審。2、公開審判制度：公開的內(nèi)容包括審判的過程和審判的內(nèi)容。例外：3、合議制度：只有基層法院和它的派出法庭才能適用獨任制。4 、回避制度 5、陪審制度：法院審判第一審民事案件，可以由審判員、陪審員共同組成合議庭。二十五、代理概念：指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為，由此產(chǎn)生的法 律后果由被代理人承擔(dān)的制度。特征：（1）代理活動是具有法律意義的活動；（2）代理人是以被代理人的名義為民事 行為；（3）代理人

16、是在代理權(quán)限范圍內(nèi)獨立為意思表示； （4）代理活動直接對被代理人產(chǎn) 生權(quán)利和義務(wù)。種類劃分依據(jù)種類含義根據(jù)代理權(quán)產(chǎn)生的來源委托代理基于被代理人的委托而產(chǎn)生的代理法定代理根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理指定代理根據(jù)法院和有關(guān)單位的指定產(chǎn)生的代理根據(jù)代理權(quán)限范圍大小一般代理代理權(quán)范圍及于代理事項的全部特別代理代理權(quán)被限定的一定范圍之內(nèi)根據(jù)代理人數(shù)多少單獨代理代理權(quán)僅授予一人共同代理代理權(quán)授予二人以上根據(jù)選任本代理基于被代理人選任代理人而產(chǎn)生的代理代理人的再代理基于代理人為被代理人選用代理人而產(chǎn)生不同的代理代理關(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)代理人委托人權(quán)利獲取傭金或者報酬督促代理人勤勉履職獲取有關(guān)代理業(yè)務(wù)的資料、

17、信依約定和法定條件解除委托關(guān)系息查閱賬目檢杳賬目義勤勉履行職責(zé)向代理人提供有關(guān)代理業(yè)務(wù)的資務(wù)料、信息誠實守信，不濫用代理權(quán)支付傭金或者報酬不謀取個人私利、損害被代理支付代理人特別支出而產(chǎn)生的費人利益用保守秘密保持正確的賬目不得無故轉(zhuǎn)委托無權(quán)代理及其后果:概念：指沒有代理權(quán)，而以他人名義進行代理活動的民事行為種類：（1）沒有代理權(quán)的代理； （2）超越代理權(quán)的代理； （ 3）代理權(quán)終止后的代理。后果：（1）被代理人追認；（2）被代理人拒絕追認； （3）被代理人默認。二十六、民事責(zé)任的三大歸責(zé)原則1、過錯責(zé)任原則。 它是以行為人主觀上的過錯為承擔(dān)民事責(zé)任的基本條件的認定責(zé)任 的準(zhǔn)則。2、無過錯責(zé)任原

18、則。 （liability without fault）是指沒有過錯造成他人損害的，依照法律規(guī)定應(yīng)由與造成損害原因有關(guān)的人承擔(dān)民事責(zé)任的準(zhǔn)則。3、公平責(zé)任原則。公平責(zé)任原則是指致使害人和受害人都沒有過錯，在損害事實已經(jīng) 發(fā)生的情況下，以公平考慮作為價值判斷標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)實際情況和可能，由雙方當(dāng)事人公平 分擔(dān)損失的原則。二十七、法定繼承概念：指繼承人的范圍、繼承順序和遺產(chǎn)分配方法都由法律直接規(guī)定的遺產(chǎn)繼承方式。法定繼承人的范圍： 1、配偶。被繼承人死亡時與其有合法婚姻關(guān)系的人。 2、子女。 包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女、有撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女。 3、父母。包括生父母、養(yǎng)父 母和有撫養(yǎng)關(guān)系的繼父母。

19、4、兄弟姐妹。包括同父母、同父異母、同母異父、養(yǎng)兄弟姐妹 和有撫養(yǎng)關(guān)系的繼兄弟姐妹。 5、祖父母、外祖父母。 6 、對公婆盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶 兒媳和對岳父、岳母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶女婿。法定繼承的順序和效力： 1、順序：第一順序繼承人：上述 1、2、3、6 項。第二順序 繼承人：上述 4、 5 項。 2、效力：沒有第一順序的繼承人或第一順序的繼承人放棄了繼承 權(quán)，才由第二順序的繼承人繼承。二十八、知識產(chǎn)權(quán)的法律特征： （1）無形性。（ 2）法定性。（3）專有性。（4）地域 性。（5）時間性。二十九、不正當(dāng)競爭行為概念：指經(jīng)營者違反法律規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂市場秩序的行為。特

20、征：（ 1）不正當(dāng)競爭行為的主體是經(jīng)營者； （2）不正當(dāng)競爭行為是違法行為； （3） 不正當(dāng)競爭行為侵害的客體是其他經(jīng)營者的合法權(quán)益和正常的經(jīng)濟秩序。1890 年，美國通過的謝爾曼法被認為是現(xiàn)代競爭法產(chǎn)生的開端。表現(xiàn)形式： 1、假冒、仿冒：質(zhì)量安全標(biāo)志： quality security 。2、商業(yè)賄賂行為： 指經(jīng)營者為了爭取交易機會或市場優(yōu)勢，通過秘密給付財物或其他報償以收買客戶的負責(zé) 人、雇員、合伙人、代理人和政府有關(guān)部門工作人員等能夠影響市場交易的有關(guān)人員的行 為?；乜圻`法，而折扣、傭金一般是合法的。 3 、虛假廣告：是指對質(zhì)量、價格、產(chǎn)地、 有效期等作引人誤解的虛假宣傳。 4、侵犯商業(yè)秘密的行為： 商業(yè)秘密： 指不為公眾所知悉， 能為權(quán)利人帶