1、破產重整流程及相關法律要點破產重整是指經利害關系人申請，對可能或已經具備破產原因但又有希望 挽救的債務人，通過各方利害關系人的協商，并借助法律強制性地調整他們的 利益，對債務人進行生產經營上的整頓和債權債務關系上的清理，以使其擺脫 困境、恢復生機的法律制度。重整制度在兼顧債權人利益的同時，更注重對債 務人企業的挽救和復蘇，以避免因對債務人實施破產清算而導致大量職工失業 和社會財富的損失。根據企業破產法等相關規定：一、債務人出現規定的破產情形，方可申請破產重整（企業破產法第2條）：企業法人不能清償到期債務，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏 清償能力的，依照本法規定清理債務。企業法人有前款規

2、定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本 法規定進行重整。最高人民法院關于適用 中華人民共和國企業破產法 若干問題的規定 （一）第1條、第2條、第3條、第4條對不能清償到期債務、明顯缺乏清 償能力等做了界定。二、申請破產重整（企業破產法第70條）債務人或者債權人可以直接向人民法院申請對債務人進行重整。注意事項：（1）根據本條規定，債務人、債權人和出資額占債務人注冊資本十分之一 以上的出資人均可以作為重整申請人，不限于債權人。（2）破產案件由債務人住所地人民法院管轄。道達重工的住所地在啟東市, 實踐中破產重整的受理法院通常為中級法院，但亦有區法院，故破產重整的受 理法院需要確定。三、法院

3、受理重整申請并裁定債務人破產重整（企業破產法第71 條）人民法除經審杳認為重整申詰符合破產法規定的，應當裁定債務人重整， 并予以公告。（1）此處法院對重整申請的審查主要包括：（1）債務人有無重整能力，即是否是企業法人；（2）債務人是否具備本法第二條規定的重整原因，即是否不能清償到期債務，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力，或者有 明顯喪失清償能力的可能；（3）申請人是否有重整申請權；（4）提交的申請文件 和有關證據是否符合本法第八條的規定。（2）裁定債務人重整應當公告。（3）自人民法院裁定債務人重整之日起至重整程序終止，為重整期間（第 72條）。自人民法院裁定債務人重整之日起，債務

4、人進入重整期間，重整程序 的特殊效力就要及于所有利害關系人。重整期間的相關規定： 在重整期間，經債務人申請，人民法院批準，債務人可以在管理人的監 督下自行管理財產和營業事務。重整期間，對債務人的特定財產享有的擔保權暫停行使。但是，擔保物 有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害擔保權人權利的，擔保權人 可以向人民法院請求恢復行使擔保權。 在重整期間，債務人的出資人不得請求投資收益分配。在重整期間，債務人的董事、監事、高級管理人員不得向第三人轉讓其 持有的債務人的股權。但是，經人民法院同意的除外。在重整期間，有下列情形之一的，經管理人或者利害關系人請求，人民法院應當裁定終止重整程序，并宣告債務人破

5、產：（一）債務人的經營狀況和財產狀況繼續惡化，缺乏挽救的可能性；（二）債務人有欺詐、惡意減少債務人財產或者其他顯著不利于債權人的行為；（三）由于債務人的行為致使管理人無法執行職務。（企業破產法第78條）四、法院指定管理人（企業破產法第22條）管理人應當從江蘇省高級人民法院編制的管理人名冊中指定。最高人民法院關于審理企業破產案件指定管理人的規定第四條社會中介機構及個人申請編入管理人名冊的，應當向所在地區編制管理人名冊的人民 法院提出，由該人民法院予以審定。經查，本所目前并未納入江蘇省高級人民法院編制的管理人名冊，故無法 擔任管理人。止匕外，經咨詢本所其他做過破產重整的律師，其建議不要擔任管 理人

6、，因為管理人的任務非常復雜而繁瑣，且需要承擔風險，通常可擔任債務 人、債權人的法律顧問。如擔任債權人的法律顧問，主要工作責任為債權申報、 重整方案草案的策劃、債權人會議相關事宜等。五、債權申報、審查和確認根據企業破產法第六章“債權申報”的規定，結合破產案件中管理人 工作實務，現將破產案件中債權申報及管理人審查操作流程圖示如下，主要分 為債權申報、債權審查、債權確認三大階段：具體流程：債權中報：法院通知已知的債權人并公告通知未知的債權人，法院應當確 定債權人申報彳a權的期限（30日至3個月），并確定第一次債權人會議召開的 時間、地點。債權審查：債權人向管理人申報債權、管理人收到債權申報材料后應當

7、登 記造冊并對申報的債權進行審查，編制債權表并提交第一次債權人會議核查。 （企業破產法第58條）其中管理人在接收債權申報后，一般可以就債權審查安排三個階段，債權 初步審查階段、債權審查復核階段、債權審查確認階段。管理人在接收債權申報材料后，需對債權人申報債權的真實性、合法性和 時效性等進行全面審查。債權確認：債權申報期滿之日起 15日內由法院召開第一次債權人會議。（企業破產法第62條）債務人、債權人對債權表記載的債權無異議的，由人 民法院裁定確認。債務人、債權人對債權表記載的債權有異議的，可以向受理 破產申請的人民法院提起訴訟。（企業破產法第58條）債權申報流程參考如下：(一)破產債權范圍1、

8、根據企業破產法的規定，破產債權范圍如下：(1)破產申請受理前成立的無財產擔保的債權；(2)破產申請受理前成立的有財產擔保的債權；(3)未到期的債權企業破產法第46條;(4)附利息的債權企業破產法第46條;(5)附生效條件或附解除條件的債權企業破產法第46條;(6)附始期債權企業破產法第46條;(7)訴訟、仲裁未決的債權企業破產法第46條;(8)債務人的保證人和其他連帶債務人，因代替債務人清償債務取得的求 償權；企業破產法第51條(9)債務人的保證人和其他連帶債務人，尚未代替債務人清償債務取得的 將來求償權，但債權人已經向管理人申報全部債權人的除外 企業破產法第 51 條;(10)解除雙方均未履

9、行完畢的合同后形成的損害賠償請求權；企業破產法第53條(11)因委托合同產生的債權；企業破產法第54條(12)票據追索權；企業破產法第55條(13)稅款債權；(14)其他合法的請求權。(二)不需要申報的債權涉及債務人所欠職工的工資和醫療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃 入職工個人賬戶的基本養老保險、基本醫療保險費用，以及法律、行政法規規 定應當支付給職工的補償金的勞動債權，職工不必申報，由管理人調查后列出 清單并予以公示。職工對清單記載有異議的，可以要求管理人更正；管理人不 予更正的，職工可以向人民法院提起訴訟。(三)債權申報的期限人民法院在受理破產申請后、應當確定債權人申報債權的期限。債權

10、申報 期限自人民法院發布受理破產申請公告之日起計算，最短不得少于三十日，最 長不得超過三個月。管理人應當根據人民法院發布的破產申詰公告中載明的申 報期限作為該案件中最終的債權申報期限，如債權中報期最后一日是節假日的，以節假日后的第一日為期間屆滿的日期。債權申報期不包括在途時間，訴訟文 書在期滿前交郵的，不算過期。管理人應當在人民法院公告的申報債權的期限和地點，接收債權人的債權 申報材料。(四)未申報或逾期中報的法律后果根據企業破產法規定，逾期未申報或逾期債權的法律后果主要包括：(1)債權人未申報債權，將喪失企業破產法規定的債權人參與破產程 序的所有程序性權利，包括參加債權人會議權利、表決權、異

11、議權、接受分配 財產權利等。(2)債權人未按期申報，已分配的財產不對其補充分配。即使其在破產財 產最后分配前補充中報，此前已進行的分配仍不再對其補充分配，且債權人還 應承擔因審查和確認補充申報債以的相關費用。(3)如債務人進入重整程序，債權人未按期申報債權，在重整計劃執行期 內債權人不得行使任何要求償債的權利。但債權人并未喪失其要求償債的實體 權利，其仍有權在在重整計劃執行完畢后，按照重整計劃規定的同類債權的消 償條件行使權利。債權審查及債權確認涉及具體操作范疇,且包括范圍較廣，在此不不一一六、重整期間的債務人經營管理在破產重整中，進入重整期間后，經債務人申請法院批準，債務人可以在 管理人的監

12、督下自行管理財產和經營事物，管理人應當向債務人移交財產和經 營事物。(企業破產法第73條)管理人負責管理財產和營業事務的，可以聘任債務人的經營管理人員負責 營業事務。七、制定重整計劃債務人或者管理人應當自人民法院裁定債務人重整之日起六個月內，同時 向人民法除和債權人會議提交重整計劃審案。前款規定的期限屆滿，經債務人或者管理人請求，有正當理由的，人民法 院可以裁定延期三個月。債務人或者管理人未按期提出重整計劃草案的，人民法院應當裁定終止重 整程序，并宣告債務人破產。(企業破產法第 79條)債務人自行管理財產和營業事務的，由債務人制作重整計劃草案。管理人 負責管理財產和營業事務的，由管理人制作重整

13、計劃草案。（企業破產法 第80條）重整計劃草案應當包括下列內容：（企業破產法第 81條）（一）債務人的經營方案；（二）債權分類；（三）債權調整方案；（四）債權受償方案；（五）重整計劃的執行期限；（六）重整計劃執行的監督期限；（七）有利于債務人重整的其他方案。八、表決重整計劃（1）法院應當自收到重整計劃草案之日起 30日內召開債權人會議，債權人 參加會議進行討論，并分組進行表決。（企業破產法第84條）具體可分為有擔保債權、職工工資社會保險、債務人所欠稅款、普通債權等小組分別表決。（企業破產法第 82條）出席會議的同一表決組的債權人過半數同意重整計劃草案，并且其所代表 的債權額占該組債權總額的三分

14、之二以上的，即為該組通過重整計劃草案。（企業破產法第84條）（2）重整計劃草案涉及出資人權益調整事項的，應當設出資人組，對該事 項進行表決。（企業破產法第85條）此處需要注意的是，法律并未明確規定出資人組表決通過的標準，二分之 一還是三分之二，還是全部同意。實踐中對于出資人組的表決方法原則上適用 有關股東會和股東大會對公司重大事項的表決方法。（3）各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過。（企業破產法 第86條）（4）部分表決組未通過重整計劃草案的處理情況：債務人或者管理人可以同未通過重整計劃草案的表決組協商。該表決組可 以在協商后再表決一次。雙方協商的結果不得損害其他表決組的利益。未通

15、過重整計劃審案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計 劃草案，但重整計劃草案符合一簾條件（企業破產法第87條日娜定）的，債務人或者管理人可以申請人民法院批準重整計劃草案。九、批準重整方案自重整計劃通過之日起 十日內，債務人或者管理人應當向人民法院提出批 準重整計劃的申請。人民法院經審查認為符合本法規定的， 應當自收到申請之 日起三十日內裁定批準，終止重整程序，并予以公告 。(企業破產法第86 條)重整計劃草案未獲得通過且未依照本法第八十七條的規定獲得批準，或者 已通過的重整計劃未獲得批準的，人民法院應當裁定終止重整程序，并宣告債 務人破產。(企業破產法第 88條)主要注思的是：經人民法

16、院裁定批準的重整計劃，對債務人和全體債權人均有約束力。但 債權人未依照本法規定申報債權的，在重整計劃執行期間不得行使權利；在重 整計劃執行完畢后，可以按照重整計劃規定的同類債權的清償條件行使權利。債權人對債務人的保證人和其他連帶債務人所享有的權利，不受重整計劃的影響。(企業破產法第 92條)十、重整計劃的執行(1)重整計劃由債務人負責執行。人民法院裁定批準重整計劃后，已接管 財產和營業事務的管理人應當向債務人移交財產和營業事務。(2)自人民法院裁定批準重整計劃之日起，在重整計劃規定的監督期內， 由管理人監督重整計劃的執行。在監督期內,債務人應當向管理人報告重整計 劃執行情況和債務人財務狀況。(

17、3)監督期屆滿時，管理人應當向人民法院提交監督報告。自監督報告提 交之日起，管理人的監督職責終止。 經管理人申請,人民法院可以裁定延長重 整計劃執行的監督期限。監督期限通常會在重整計劃中明確規定。(4)按照重整計劃減免的債務，自重整計劃執行完畢時起，債務人不再承 擔清償責任。H-一、重整計劃執行期限屆滿，債務人執行完畢公司恢復良好狀態的，重整 程序全部結束，公司恢復正常運行。十二、債務人不能執行或者不執行重整計劃的，人民法院經管理人或者利害關 系人請求，應當裁定終止重整計劃的執行，并宣告債務人破產。人民法院裁定終止重整計劃執行的，債權人在重整計劃中作出的債權調整的 承諾失去效力。債權人因執行重

18、整計劃所受的清償仍然有效，債權未受清償的 部分作為破產債權。上述為破產重整所涉及的主要流程，下面參照杭州所沈田 豐之前所做的破產講座，對破產重整中通常會涉及的主要法律 問題匯總說明：一、稅務問題由于企業的破產重整，沒有經過清算過程，但全體普通債權人放棄對債務人的債權。在財務上，屬于企業的重整收益，將會產生相當大的利潤，稅務部門要求債務人繳納重整收益的所得稅。處理方法：1、將債務人以前年度虧損進行結轉，以沖抵重整收益。2、債務人直接根據破產重整的審計與評估結果調賬，以調整債務人的賬面損失，這樣就不會產生重整收益。二、出資人調整問題實踐中重整方案通常會涉及出資人的調整，調整后，新股東所獲得的股權，基本上是無償獲得的。由于債務人是存續的企業，所以，工商管理部門會要求股權變動采用轉讓方式處理。原股東與新股東之間的變動有時可能無法一一對應。處理方法：形式上采用股權轉讓的方式，但不支付股權轉讓費用，同時，需要法院出具相關函件，請工商部門協助辦理股東變更手續。三、債權確認中對民間高利貸的處理問題民間高利貸的利息及其計算方法（內扣息、復利、其他費用）民間高利貸的本金與利息的支付，通過第三方支付利息，企業實際并未使用該等資金（直接用于支付前期本利）特點： 民間高利貸的證據收集困難處理建議：按法院的司法解釋處理。公司實際未收到