1、 第二章民事主體制度 第二節 法人 一 法人概述（一）法人的概念民通36，法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。（二）法人的特征1 法人是社會組織；2 法人是具有民事權利能力和民事行為能力的社會組織；3 法人是依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。（獨立的組織+獨立的財產+獨立的責任） （三）法人的機能（社會作用）1 個人、合伙與社團法人（1）大宗交易，非個人所能及；（2）合伙，強調當事人的信賴，適合少數人經營小規模事業；（3）社團法人，強化“人的集合”的團體性，賦予其人格。最典型的即公司。2 個人與財團法人書第78頁。財團法人是另一類重要法人。強

2、化“財產的集合”，賦予其人格。例子：甲白手起家，熱心社會公益，捐助孤兒達十年，某日，甲自覺其年老體衰，難以長期繼續慈善事業，子女成年愿意全責承擔。甲最后仍決定捐1000萬設立“財團法人慈幼基金會” 特定財產經過人格化而有獨立的“法律生命”！不受捐助人支配；不因人事變遷而受影響。 （四）法人的本質自然人為權利主體，是基于人的倫理性；而法人為何具有獨立的法律人格？其本質何在？1 法人擬制說：認為法人取得人格是法律的擬制2 法人否定說：不承認法人有獨立存在的人格。（1）目的財產說：法人本身不具有人格，只是為達到特定目的而為設立；（2）受益主體說：實際受益人為權利義務的主體；（3）管理人主體說：管理法

3、人財產的自然人才是法律上主體。3 法人實在說：承認法人有獨立人格。（1）有機體說：法人是社會有機體，有獨立意思能力；（2）組織體說：法人是一種組織體，有區別于其成員的團體利益，有表達和實現其意志的組織機構。民法通則采該說。 （五）法人制度的憲法基礎憲法35條，中華人民共和國公民有言論、出版、集會、結社 、 游行、示威的自由。1 結社自由構成私法自治的重要內容：包括設立法人、加入法人的自由及法人自主。2 不受非法限制。 二 法人應具備的條件（我國法的規定）民通37（一）依法成立（二）有必要的財產或經費（三）有自己的名稱、組織機構和場所名稱：企業名稱登記管理規定針對企業法人名稱規定如下：企業所在地

4、省或市或縣行政區域名+字號+行業或經營特點+組織形式。比如：浙江杭州+農夫山泉+飲用水+有限公司組織機構：權力機構+執行機構+監督機構書第74，能夠獨立承擔民事責任，不是法人的條件，而是其特征。 （二）其他分類（學理上分類）公法人與私法人 書第78營利法人與公益法人 書第79社團法人與財團法人 四 法人的能力（一）法人的民事權利能力1 概念：法人依法享有民事權利和承擔民事義務的資格。民通36（二）2 法人民事權利能力與自然人民事權利能力之比較： （1）享有的時間不同；（2）享有的范圍不同；（3）不同法人之間享有的民事權利能力有差異性。3 法人民事權利能力的限制：（1）自然性質上的限制。不享有生

5、命權、健康權等等；（2）法規的限制；（3）法人目的的限制。 法人權利能力之實例2：甲散布不實消息，稱乙公司銷售的牛肉漢堡混雜有馬肉。乙公司生意銳減，員工精神痛苦，問：乙公司可對甲主張什么權利？可主張精神損害賠償否？乙公司是法人；法人有名譽權；甲的行為侵犯法人的名譽權；乙可請求生意銳減的營業損失，民通120（二）。最高院2001年司法解釋：法人或其他組織以人格權利遭受侵害為由，向人民法院起訴請求精神損害的，人民法院不予受理。乙公司可否請求甲賠禮道歉？消除影響？恢復名譽？民通134（一） 民事責任的承擔方式可并用。 （二）法人的民事行為能力1 概念：法人能以自己的行為取得民事權利和承擔民事義務的資

6、格2 法人民事行為能力的特點：（1）法人民事權利能力與民事行為能力享有時間一致；（2）范圍一致；（3）法人民事行為能力由法人機關或法定代表人實現。（三）法人的民事責任能力1 概念：書第82頁。指法人對自己的侵權或違約行為承擔民事責任的能力或資格。民通43！2 法人民事責任能力確定的標準。必須是法定代表人或其他工作人員的職務行為。參見民事訴訟法意見42條，“法人或其他組織工作人員因職務行為或者授權行為發生的訴訟，該法人或其他組織為當事人?！?3 法人民事責任的種類（1）契約責任。甲有限公司有舊車一部，由其法定代表人A出售給乙，因疏于交易上必要注意，未發現該車剎車機件的嚴重缺陷，導致乙駕車發生車禍

7、，身受重傷。問：乙可向甲及A主張何種權利？第一，A為甲之法定代表人，民通43。因此甲與乙的合同有效成立。第二，乙不可向A主張合同責任；第三，責任競合。合同法148（2）侵權責任：民通43 六 法人的成立、變更、終止和登記（一）法人的成立：類似于自然人的出生1 法人的設立：法人成立的前置程序民通的分類： （1）非營利性法人的設立原則：機關法人（憲法、國家機關組織法，屬于特許設立主義）；事業單位、社會團體法人（不需登記；或者需要依法登記的）；（2）營利法人的設立原則：公司企業法人的設立（有限公司與股份有限公司不同）；非公司企業法人（須先審批，后登記）2 法人的成立：（1）不需要登記的，從設立時取得

8、法人資格；（2）需要登記的，從取得證書時取得法人資格。 （二）法人的變更1 法人的合并：兩個以上法人合并為一個法人。（1）吸收合并：例如浙江大學的合并；（2）新設合并：A+B=C公司法182 183 184條2 法人的分立：一個法人分成兩個以上的法人（1）新設分立：A B 和C（2）派生分立：AA 和B公司法 182 185條民通44（二）：企業法人分立、合并，它的權利和義務由變更后的法人享有和承擔。3 組織形式的變更：公司法98 99 1004 法人其他重要事項的變更：業務范圍、名稱等 2 法人終止的清算：類似自然人死亡后發生的繼承一般。（1）清算種類：破產清算（破產法23390條）和非破產

9、清算。（2）清算組織：清算人。民通47。（3）法人在清算期間的性質：法人資格仍然存在，民通40，“法人終止，應當依法進行清算，停止清算范圍外的活動?！保?）清算終結：民通46。 （四）法人的登記法人的成立（設立登記）、變更（變更登記）、終止（注銷登記）相應地都需要登記（依法不需要的除外）1 登記的種類： （1）設立登記：機關法人無須登記；事業單位法人需要登記的，登記機關為國家機構編制管理機關和縣級以上地方各級人民政府機構編制管理機關；社會團體法人，登記管理機關為國務院民政部門和縣級以上地方人民政府各級民政部門；企業法人，登記機關為國家工商行政管理局和地方各級工商行政管理局。（2）變更登記：由原

10、設立登記機關進行；（3）注銷登記。 2 法人登記的效力： （1）生效效力；（2）對抗效力，比如變更法定代表人，未經登記者不得對抗善意交易第三人。 第二章民事主體制度 第二節法人 體系圖示法人概述（法人特征；法人機能；法人本質）法人條件法人分類（民法通則的分類；學理上分類）法人能力（權利能力；行為能力；責任能力）法人機關（機關構成；法人機關與法人的關系； 法定代表人）法人變動（成立、變更、終止及相應的登記） 第二章 民事主體制度第三節 非法人組織一 非法人組織概述（一）概念：不具有法人資格但可以自己名義進行民事活動的組織。在德國稱為“無權利能力社團”。（二）種類：1 合伙 （個人合伙與合伙企業）

11、2 兩戶（個體工商戶和農村承包經營戶） 3 個人獨資企業 4 企業法人的分支機構 5 籌建中的法人（三）特征：1 是組織體；2 具有相應的民事權利能力和民事行為能力 3 不能完全獨立承擔民事責任的組織體。（四）條件：有自身目的；名稱；能支配的財產；有代表人或管理人。 二 合伙（一）概念和成立條件1 概念：兩人（自然人或法人）以上根據共同協議而組成的營利性非法人組織。（合伙合同+合伙組織）最大特征：合伙人對合伙組織的民事活動承擔無限連帶責任。（無限+連帶）2 成立條件：民通“個人合伙”第3035；“法人合伙”民通第52；民通意見4557（1）合伙人：兩個以上自然人，個人合伙；兩個以上法人，法人合

12、伙。問：自然人和法人可否組成合伙？合伙企業法第9條，否定。（2）合伙協議：民通意見50 合伙法8（一）（3）合伙人共同出資、共同經營：民通意見46 （四）合伙事務的執行（主要針對合伙企業法的規定）1 合伙事務執行人： 合伙法25（一）的規定。（1）全體合伙人；（2）約定部分合伙人；（3）聘任非合伙人另外注意30條，合伙人競業禁止義務。2 全體合伙人同意的合伙事務執行與善意第三人合伙法第31條。未經同意不得對抗善意第三人。何謂“善意”？ （五）合伙財產與合伙債務承擔1 合伙財產 民通32 合伙法19（1）合伙人的出資。合伙法11 出資形式。合伙人轉讓出資，其他合伙人有優先受讓權，合伙法22。（2

13、）合伙收益。實例：A合伙企業由甲、乙、丙三人共同出資組建。甲以勞務出資，乙出資80萬元，丙以房屋使用權作為出資，在經營過程中，獲利160萬元，同時還購買了2輛東風牌汽車及若干辦公用品。此外，該企業的產品還注冊的商標，并受贈另一企業10間廠房。他人侵犯其商標權而得賠償金100萬。該企業外債及銀行貸款180萬。問：哪些財產屬于合伙人共同共有財產（合伙財產）？ 合伙人債務與合伙債務的關系（1）合伙人個人的債權人行使抵銷權的限制。合伙法41條。例： 合伙乙（相對人）欠合伙企業50萬 合伙人甲欠乙50萬。結論：乙不得主張抵銷。（2）合伙人個人的債權人行使代位權的限制。合伙法42條。例：合伙 合伙人甲乙（

14、是甲的債權人）結論：乙不得主張合伙人甲在合伙中的權利。 （六）入伙、退伙、合伙的解散（合伙的人事變動）合伙企業法第六章 入伙、退伙（4456條）合伙企業法第七章 解散、清算（5764條）1 入伙：合伙法44條。（1）全體合伙人同意，書面入伙協議；（2）對入伙前債務承擔無限連帶責任 合伙法45（二）問：入伙人對入伙后合伙企業的債務呢？2 退伙： （二人合伙中一人退伙，則合伙消滅）（1）退伙形式：法定退伙（49條）+強制退伙（50條）+聲明退伙（46條）（2）退伙效力：5154條。對退伙前合伙的債務承擔無限連帶責任。 3 合伙的解散（1）概念：由于法定原因的出現或全體合伙人的約定使合伙關系消滅（2

15、）原因：合伙法57條。書109頁。（3）合伙解散的法律后果：第一，確定清算人 合伙法第59條；第二，清算事務，合伙法60條；第三，清算順序：合伙法61條。清算費用職工工資和勞動保險費用稅款合伙債務退還合伙人出資分配利潤。合伙法63條：5年。（合伙債權人權利行使期間） 第二章 民事主體制度 第三節 非法人組織之合伙體系圖示：合伙的成立條件（合伙人+合伙協議+四共）合伙的種類（個人合伙+法人合伙）合伙事務的執行（執行人是誰？+第三人利益的保護）合伙的財產（合伙人出資+合伙經營收益）合伙債務（債務承擔原則+合伙人個人債務與合伙債務的關系）合伙的變動（入伙+退伙+解散） 第二章 民事主體制度 第二節

16、第三節案例分析案例一 法人的民事行為能力2000年5月30日，甲公司與乙公司簽訂一份購銷避孕套的合同。同年6月12日，乙公司與丙簽訂了一份購銷400萬只金香牌避孕套的合同。合同約定，由乙公司向丙公司提供避孕套400萬只，價款為100萬元，匯票付款，上海交貨，由乙公司托運，交貨時間為2000年10月底。因乙公司未按時交貨，丙公司便無法履行他與第三人簽訂的出賣避孕套的合同。因此，同年12月1日，丙公司以乙公司經營避孕套超越其經營范圍，雙方簽訂的合同屬無效合同為由向當地法院提起訴訟。乙公司稱，其經營范圍中有化工，而避孕套屬于化工產品，因此未超越經營范圍，避孕套不屬于藥品，不能歸為中西成藥類。在法庭審

17、理中有兩種觀點：一種認為乙丙間合同無效；另一種認為有效。分析：合同法司法解釋（一）第10條。“當事人超越經營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效，但違反國家限制經營、特許性經營以及法律、行政法規禁止經營的除外?！?案例2 法人的民事責任能力藍天有限責任公司經理劉某派工作人員王某去郵局寄送急件，王某趕去郵局，向正到公司辦事的好友張某借用其摩托車。在去郵局的路上，王某出了車禍，不僅摩托車報廢，而且還導致一行人高某重傷。經交通部門事故鑒定，是因為王某超速行駛而撞傷行人高某，后又撞到一石頭護欄上導致摩托車損壞。因此，張某、高某向法院起訴，請求藍天有限公司承擔賠償責任。問：張某的摩托車損失由誰承擔？

18、行人高某的損害由誰承擔？為什么？分析：民通43，企業法人對它法定代表人和其他工作人員的經營活動，承擔民事責任。執行職務的判斷標準：1 是否以法人名義；2 是否在外觀上足以被認為執行職務；3 是否以社會共同經驗足以認為與法人職務有相當關聯。張某的損害：由王某個人承擔，借用行為為個人行為高某的損害：藍天公司承擔。其損害為王某執行職務過程中侵權而發生。 案例3 企業法人的法定代表人超越職權的行為效力甲、乙、丙協商共同成立家嘉搬家有限責任公司，甲為董事長，乙任業務經理，丙為財務負責人。公司章程規定，購置公司財產超過20萬元的，應經三人協商同意。為更換車輛，更好地承接業務，甲未經與乙、丙協商即訂購了一輛價值25萬元的運貨車。在一次搬運過程中，公司員工戊、己不慎將客戶庚窗臺上的一盆花碰落，恰好砸在行人辛的頭上，辛因此支付醫療費及其他費用10萬元。因乙、丙反對購買車輛以及與辛發生責任承擔而導致糾紛。問：甲所簽訂車輛買賣合同效力如何？為什么？辛所受損害由誰承擔？為什么？分析：法