1、QFII稅收制度的現狀及征稅與否的爭議焦點（By未名明德，2012年4月26日）近期，有關財稅部門將出臺向合格境外機構投資者（QFII）取得的買賣A股的資本利得（低買高賣獲得的投資差價收益）征收企業所得稅（又稱“資本利得稅”）的報道引起市場人士的廣泛關注。根據相關報道，征稅的草案在2011年下半年就已擬定，目前財政部和國家稅務總局正在征求其他監管部門的意見。因此，對QFII買賣A股的資本利得是否征稅以及如何征稅這一一直以來懸而未決的問題，有望近期塵埃落定。中國當前對QFII征稅有哪些法律上的規定？對QFII買賣A股的資本利得征收企業所得稅存在哪些法律或技術上的難點和爭議焦點而導致該問題長期未決

2、？對QFII征稅將對證券市場帶來怎樣的影響？明德稅務將在下文中對上述問題予以簡要分析。中國當前有關QFII征稅的相關規定QFII在中國境內主要通過如下三種途徑獲取收益：從持有股票的上市公司取得股息或紅利形式的分紅收益、從托管銀行獲取利息收益、以及在證券市場買賣A股取得的資本利得收益。根據相關規定，QFII的上述行為主要涉及繳納所得稅和營業稅的問題。1、營業稅QFII買賣A股的資本利得享受免征營業稅的優惠。根據2005年財政部、國家稅務總局聯合發布的關于合格境外機構投資者營業稅政策的通知（財稅2005155號，該文件當前仍然有效）的規定，對QFII委托境內公司在中國從事證券買賣業務取得的差價收入

3、，免征營業稅。2、所得稅QFII取得的來源于中國境內的所得，根據企業所得稅法的規定，需要在中國繳納企業所得稅，但相關稅收協定/安排另有規定的除外。2009年國家稅務總局公布的關于中國居民企業向QFII支付股息、紅利、利息代扣代繳企業所得稅有關問題的通知（國稅函200947號）進一步明確了QFII取得來源于中國境內的股息、紅利和利息收入，應當按照企業所得稅法規定繳納10%的企業所得稅，由企業在支付時代扣代繳；需要享受稅收協定優惠待遇的，可向主管稅務機關提出申請。從企業所得稅法的層面分析，中國有權對QFII從中國境內取得的各種所得，包括買賣A股獲得的資本利得征稅。對QFII征稅問題的爭議焦點，主要

4、集中于如何對QFII買賣股票所獲取的資本利得征稅。鑒于相關稅收法規對此缺乏明確的指導和規范，實踐中很少有QFII就此資本利得實際向稅務機關繳納所得稅。同時，出于謹慎考慮，QFII和托管銀行普遍的做法是，在QFII賬戶中對QFII買賣A股的資本利得預提了10%的稅款。對QFII買賣A股的資本利得征稅的爭議焦點對QFII買賣A股的資本利得如何征稅的爭議焦點主要涉及如下幾個方面：（1）QFII的納稅主體資格問題，即QFII作為非居民納稅人，是否屬于在中國境內構成常設機構的非居民企業；（2）如何計算應納所得稅額。這個問題涉及在哪個期限內計算確定QFII買賣A股的盈虧、該期限產生的虧損是否可以向后結轉，

5、以及虧損結轉是否有期限限制；（3）QFII是否可以根據稅收協定的規定，就買賣A股的資本利得申請稅收協定待遇；（4）對QFII征稅的規定，是否會追溯適用至2008年之前。1、QFII的納稅主體資格問題企業所得稅法將納稅人分為居民企業和非居民企業兩類。居民企業對來其自于世界范圍內的所得在中國負有納稅義務，而非居民企業則僅就來源于中國境內的所得負有在中國境內納稅的義務。QFII作為經證監會批準并在國家外匯管理局批準的額度內投資于中國證券市場的境外機構屬于非居民企業納稅人。QFII通常并不派人對QFII賬戶進行管理和操作，而是主要通過在境內托管銀行開立托管賬戶并委托證券公司進行市場操作的方式來運作。因

6、此，QFII一般被認為是在中國境內沒有機構場所的非居民企業。根據企業所得稅法規定的一般原則，作為在中國境內沒有機構場所的非居民企業的QFII，需要就每筆買賣A股獲取的資本利得“單筆”征收10%的預提所得稅（稅收協定另有規定的除外），且虧損不允許結轉抵扣。很明顯，這種單筆征稅的方式不但不合理，且由于QFII賬戶可能交易頻繁，會對稅務機關的實際征收管理帶來很大的困難。如果QFII派人在中國境內對證券市場和股票從事研究或對證券交易發布交易指令，而在境內停留超過一定的期限（如根據可適用的稅收協定，這些人員在任意12個月內在中國境內停留的時間超過183天），則QFII可能被認定為在中國境內有“常設機構”

7、的非居民企業。如果QFII被認定在中國境內有常設機構，則歸屬于常設機構的所得（包括QFII買賣股票的資本利得和QFII取得的利息收入）需要繳納25%的企業所得稅。同時，如果QFII被認定為在中國境內有常設機構，則根據企業所得稅法第26條第3項的規定，QFII從上市公司分得的股息紅利所得應屬于免稅所得。這個結論似乎與國稅函200947號文的規定有些不一致。國稅函200947號文僅規定，QFII取得的來源于中國境內的股息、紅利和利息收入，應當繳納10%的企業所得稅，并沒有提及上述免稅的情形。我們認為，這種不一致是由于國稅函200947號文并沒有考慮QFII在中國境內構成常設機構的情形。國稅函200

8、947號文的規定是基于QFII在中國境內不構成常設機構的假定。根據我們從非正式渠道了解的消息，國家稅務總局傾向于根據QFII在中國境內是否構成常設機構（有可適用的稅收協定時）或是否有機構場所（無可適用的稅收協定時）將QFII分為在中國境內沒有常設機構的非居民QFII和在中國境內有常設機構的非居民QFFI，從而適用不同的征稅規則。2、QFII應納所得稅額的計算我們認為，考慮到QFII的證券交易可能較為頻繁，且“單筆”交易有贏有虧的實際情況，對在中國沒有常設機構的QFII而言，可以參考對居民企業按年計算的方式來計算其買賣證券所獲得的資本利得應繳納的所得稅。年度虧損應允許無限期向后結轉直至QFII清

9、算，或規定允許在規定期限內（如之后的5個連續納稅年度內，向后結轉。其實，對QFII買賣A股的資本利得征收所得稅并非沒有先例。根據2011年1月份中國稅務報刊登的雷曼公司在中國繳清最后一筆稅款的報道，北京市國稅局在2010年確認雷曼公司在2004年至2009年底在中國境內設立的QFII實現的資本利得金額約為人民幣39.95億元，并因此對資本利得征收了約3.99億元人民幣的非居民企業所得稅。值得注意的是，根據該報道，北京市國稅局在對雷曼設立的QFII的資本利得征收所得稅時，是選擇在清盤環節一次性計算QFII買賣股票的盈虧。這似乎表明，稅務機關可能會允許虧損無限期向后結轉直至QFII清算注銷。3、稅

10、收協定優惠條款的適用中國當前已與90多個國家或地區簽訂有稅收協定/安排。一些稅收協定/安排對符合條件的非居民企業轉讓境內公司的股權規定了免稅的優惠。例如，中美之間關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協定規定，如果締約國一方居民公司持有締約國另一方的居民公司的股權低于該公司股票總額的25%，則轉讓方的股權轉讓所得不需要在被轉讓企業所在國繳納所得稅；但如果被轉讓公司的財產主要直接或者間接由位于該國的不動產組成，則即使轉讓方的持股比例低于25%，也可能需要在被轉讓企業所在國繳納企業所得稅（如被轉讓企業位于中國，轉讓方需要就資本利得繳納10%的所得稅）。根據從非正式途徑了解的消息，國家稅務總局的相關官

11、員傾向于認為QFII可以就股票轉讓資本利得申請稅收協定/安排待遇。如果QFII可以就股票轉讓資本利得申請稅收協定/安排待遇（即持股25%以下的股份轉讓免稅優惠），因為相關法律規定單個QFII持有單一上市公司的股票不能超過10%，這相當于對設立在與中國簽訂有股權轉讓優惠的稅收協定/安排的國家或地區的非民企企業從QFII賬戶獲得的買賣股票的資本利得給予免稅待遇。對于設立在與中國沒有簽訂稅收協定/安排的國家或地區的非居民企業，或雖有稅收協定/安排但沒有規定免稅優惠的非居民企業來說，需要就買賣股票的資本利得繳納10%的所得稅。同時，對于申請稅收協定/安排待遇的QFII，稅務機關可能要求其說明是否被轉讓

12、公司的財產主要直接或間接由位于中國的不動產組成，這將增加QFII申請稅收協定/安排待遇的難度。4、QFII資本利得征稅規則的追溯效力如果對QFII買賣股票的資本利得征稅，值得關注的一個問題是，該征稅規定是否適用于2008年之前QFII買賣股票獲得的資本利得？2008年1月1日新的企業所得稅法生效之前，原來適用于QFII投資者的外商投資企業和外國企業所得稅法原則性地規定了外國投資者轉讓境內公司股權所獲得的資本利得屬于來源于中國境內的所得，需要在中國境內繳納所得稅。但對于如何具體計算征收QFII買賣股票的資本利得應納的所得稅同樣沒有做出具體的規定。因此，如果稅務機關對QFII買賣股票的資本利得征稅

13、追溯適用于QFII在2008年之前的交易，并不是完全沒有法律依據。而且，從報道的雷曼案例來看，北京市國稅局稅務機關正是在雷曼QFII的清盤環節一次性計算QFII自2004至2009年的資本利得從而計算繳納所得稅。智庫觀點在當前證券市場低迷的情況下，對QFII的資本利得征稅的政策無疑是個利空。根據我們的了解，證監會對當前征收QFII買賣股票的資本利得稅持謹慎態度。但我們認為，由于大部分QFII對征稅已有準備且預留了10%的稅款，因此征稅并不會對廣大的QFII投資者及證券市場產生大的不利影響。相反，無論最終的政策是征稅與否，稅收政策的確定性對QFII投資者的意義可能遠超10%的稅收成本。根據QFII業內人士的觀點，稅收政策的不確定不但可能影響QFII