1、精選優質文檔-傾情為你奉上關于股權質押的一些法律問題一、股權質押的法律概念辨析    （一）股權的法律概念     我國公司法確立的有限責任公司和股份有限公司是市場經濟條件下的現代企業組織形式，其發揮作用的重要基石是獨立法人人格和股東有限責任。公司是由一定的商業投資人共同投入資本而成立，它包含了人的聚合與資本聚合（一般認為有限責任公司是人合和資合的結合體，股份有限公司主要體現為資合的性質）。公司獨立人格和投資人經營風險有限性的確定，決定了公司必須具有獨立的法人財產權并獨立承擔責任。股東雖然喪失了對出資財產的所有權，但可以獲得

2、另外一種權利-股權。    公司法126條規定，股份有限責任公司的資本劃分為股份，股份采取股票的形式，股票是公司簽發的證明股東所持股份的憑證；公司法32條規定，有限責任公司成立后，應當向股東簽發出資證明書，證明股東的出資份額；擔保法78條規定，以有限責任公司的股份出質的，適用公司法股份轉讓的有關規定。由此可見，我國法律意義上的股權，是指股份有限責任公司的股票和有限責任公司股東的股份（即出資證明書）。    （二）股權質押的含義     我國物權法為股權質押提供了明確的法律依據：公司股份或股票依法

3、可以質押。因此，所謂股權質押，就是指公司股東將其所擁有的依法可以轉讓的股票或出資證明書，按照法律規定辦理出質手續，以其擔保債務人履行債務、債權人債權實現的擔保方式。在股權質押擔保法律關系中，股權被稱為質押物，提供股權方為出質人，接受股權質押方為質權人。    （三）股權質押和一般質押的區別     我國物權法第208條規定，動產質押是指債務人或者第三人將其動產移交債權人占有，將該動產作為債權的擔保；大部分權利質押也是以將權利憑證交付質權人為質權生效的要件。由此可見，一般質押是采用“移交占有生效說”；而與此不同，股權質押和抵押

4、權類似，是采用“登記公示生效說”。事實上，移交占有生效和登記公示生效的本質目的相同，都是為了凍結質物或抵押物的非法轉讓，以保護質權人和抵押權人的合法權益。二、股權質押合法有效的必備法定要件     （一）股權需具有可轉讓性     某種財產權利要成為質押的標的物，必須具備一個最基本的要件：可轉讓性。股權是股東因出資而取得的，依法定或公司章程規定的規則和程序參與公司事務并在公司中享受財產利益的，具有轉讓性的權利。正是由于兼備財產性和可轉讓性，股權才可以作為一種適格的質押物。因此，在判斷某公司股權是否可以質押時，我們首

5、先要看其是否可以依法轉讓。    （二）必須簽定書面股權質押合同     我國物權法第210條規定，以依法可以轉讓的股票或者有限責任公司的股份出質的，出質人與質權人應當訂立書面質押合同。由此可見，簽定書面質押合同是股權質押生效不可或缺的法定要件。     以股票質押，質押合同應當包括擔保的主債權的種類、數額、債務人履行債務的期限、出質股票的名稱、種類、數額、質押擔保的范圍、股票、權利證書移交的時間、當事人需要約定的其他事項。以有限責任公司股東的出資額（股份）質押，質押合同應當包括：被擔

6、保的主債權種類、數額、債務人履行債務的期限、出質股份的名稱、所代表的出資額、質押擔保的范圍、出資證明書的編號和核發日期、出質人和債權人的姓名（個人）或者名稱（法人）及住所。    （三）必須辦理出質登記 根據公司法第二百二十六條規定：以基金份額、股權出質的，當事人應當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結算機構登記的股權出質的，質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立；以其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立。基金份額、股權出質后，不得轉讓，但經出質人與質權人協商同意的除外。出質人轉讓基金份額、股權所得的價款，應當向質權人提前清償債務或者

7、提存。    股權的出質分為股票出質和出資額（股份）出質兩種。以股份有限公司的股票出質，出質人和質權人在訂立書面質押合同后，應當到證券登記結算機構辦理出質登記。目前，我國上市公司的股票統一托管于上海中央證券登記結算公司或深圳證券登記結算公司。非上市股份有限公司的股票托管于各地的證券登記結算部門。將有限責任公司的股份出質，則應當記載于本公司的股東名冊，并到工商行政管理部門辦理股權質押登記手續。   （四）禁止預設流質條款     在股權質押合同中預設流質條款，是指質權人和出質人在質押合同中約定，債權未實現時

8、，出質的股權自動轉讓給質權人。由于質物的價值有時會大于被擔保的債權，因此如果允許流質，很有可能會造成質權人乘出質人之危而侵害出質人合法利益的結果。為了維護出質人的應有權益，各國法律均有關于禁止流質的規定。我國擔保法律制度對流質的禁止性規定體現在物權法第211條中，即出質人和質權人在合同中不得約定在債務履行期屆滿質權人未受清償時，質物的所有權轉移為質權人所有。 三、不同類型公司股權質押的規定    （一）有限責任公司    根據擔保法規定，以有限責任公司的股份出質的，適用公司法股份轉讓的有關規定。  

9、60; 根據公司法72條規定：有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優先購買權。兩個以上股東主張行使優先購買權的，協商確定各自的購買比例；協商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權。公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定。    （二）股份有限公司&

10、#160;   根據最高人民法院關于適用中華人民共和國擔保法若干問題的解釋規定：以股份有限公司的股份出質的，適用中華人民共和國公司法有關股份轉讓的規定。    根據公司法第一百三十八條 股東持有的股份可以依法轉讓。第一百三十九條股東轉讓其股份，應當在依法設立的證券交易場所進行或者按照國務院規定的其他方式進行。第一百四十條記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規規定的其他方式轉讓；轉讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。股東大會召開前二十日內或者公司決定分配股利的基準日前五日內，不得進行前款規定的股東名冊的變更登記。但是，法律

11、對上市公司股東名冊變更登記另有規定的，從其規定。第一百四十一條無記名股票的轉讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發生轉讓的效力。特定持有人股份轉讓的限制：發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監事、高級管理人員轉讓其所持有的

12、本公司股份作出其他限制性規定。四、股權質押生效后的法律效力股權質押的法律效力是指股權質押生效后，質權人依法享有的權利。依照我國現行擔保法律制度的規定，股權質押的法律效力主要體現在以下幾個方面：（一）質權人享有優先受償權股權質押法律關系中的質權人在其質權所擔保的債權清償期屆滿而未獲清償時，可以依法行使質權。根據物權法219條和220條的規定，股權質押法律關系中的質權人可以通過與出質人協議以股權折價或依法拍賣、變賣股權的方式行使質權，并從股權的處分價款中優先受償。應當注意的是，質物折價或拍賣、變賣后，其價款如超過質押合同約定的擔保范圍，超出部分歸出質人所有；如有不足，出質人不再承擔擔保責任，不足部

13、分作為普通債務由債務人承擔。（二）質權人享有收取孳息權 物權法213條規定，質權人有權收取質物所生的孳息，孳息應當先充抵收取孳息的費用。質押合同另有規定的，按照約定。由此可以得出這樣一個結論：在沒有質權人和出質人沒有特別約定的情況下，質權的效力及于質物所生的孳息。需要注意的是，質權人在收取孳息時并不當然取得孳息的所有權，而是僅就孳息取得質權，孳息是作為質物的一部分而成為債權的擔保。（三）質權人享有禁止出質人違法轉讓已設質股票權物權法226條規定，股票出質后，不得轉讓，但經出質人與質權人協商同意的可以轉讓。出質人轉讓股票所得的價款應當向質權人提前清償所擔保的債權或者向與質權人約定的第三人提存。股

14、權質押采用的是登記公示生效制度，并不發生質物股票，移交質權人占有的情況。因此，為了防止出質人隨意轉讓股權，侵犯質權人所享有的擔保利益，法律作了如此規定。在出質人沒有取得質權人書面同意的情況下，試圖非法轉讓股票時，股票設質的證券登記結算機構應當有義務不予辦理相關轉讓手續。（四）質權人享有對股權的物上代位權   根據物權法第二百一十六條規定因不能歸責于質權人的事由可能使質押財產毀損或者價值明顯減少，足以危害質權人權利的，質權人有權要求出質人提供相應的擔保；出質人不提供的，質權人可以拍賣、變賣質押財產，并與出質人通過協議將拍賣、變賣所得的價款提前清償債務或者提存。如果質物損害或者

15、價值明顯減少的“可能”不足以危害質權人的權利的，則質權人不能要求出質人另行提供相應的擔保。因此，根據我國民事訴訟法所規定的“誰主張誰舉證”的原則，當出質人和質權人就上述“可能”有爭議并訴諸法院時，應當由質權人承擔舉證責任。此外，由于股權的價值具有很大的波動性，作為質權人，應當密切注意出質人所設質股權的價值變化。一旦出現股權的價值具有明顯減少的情況，應當立即要求出質人提供相應的擔保或采取其他相應的措施。 附：公司股權登記程序（僅供參考）            

16、0;                                                  

17、60;  風險監控部                                               

18、60;               二0一0年六月二十六日公司股權質押登記程序 適用法律：中華人民共和國公司法                 中華人民共和國物權法           &#

19、160;     工商行政管理機關股權出質登記辦法條件：  （1）申請出質的股權應當是依法可以轉讓和出質的股權；    （2）質押雙方簽定了質押合同；    （3）質押合同的出質人和質權人共同提出申請；    （4）或者質權合同被依法確認無效或者被撤銷，由出質人或者質權人單方提出申請。     公司股權質押登記設立所需要提交的材料     （1）申請人簽字或者蓋章的股

20、權出質設立登記申請書；    （2）經辦人身份證明（復印件1份）；    （3）指定代表或者共同委托代理人證明；    （4）記載有出質人姓名（名稱）及其出資額的有限責任公司股東名冊復印件或者股權托管機構出具的非上市股份公司股東名冊（股權質押專用）    （5）質權合同；    （6）出質人、質權人的主體資格證明或者自然人身份證明復印件；    （7）以外商投資的公司的股權出質的，提交審批機關審批文件；    （8）國家工商行政管理總局要求提交的其他材料。      公司股權質押變更登記設立所需要提交的材料     （1）申請人簽字或者蓋章的股權出質變