1、外商投資企業法 中外合資企業法中外合資企業法中外合作企業法中外合作企業法外商投資企業法外商投資企業法一、外商投資企業v是指依照我國法律的規定，在中國境內設立的，由中國投資者和外國投資者共同投資或者僅由外國投資者投資的企業。v特征特征:v1.外商投資企業是外商直接投資舉辦的企業。外商投資企業是外商直接投資舉辦的企業。 v2.外商投資企業資本的部分或全部屬于外國外商投資企業資本的部分或全部屬于外國投資者。投資者。v 3.外商投資企業是依照中國的法律和行政法外商投資企業是依照中國的法律和行政法規，經中國政府批準，在中國境內設立的企規，經中國政府批準，在中國境內設立的企業。業。 二、中外合資企業法二、

2、中外合資企業法v一、含義和特征一、含義和特征v二、設立和組織形式二、設立和組織形式v三、注冊資本與投資總額的比例三、注冊資本與投資總額的比例v四、四、合營各方的出資及期限合營各方的出資及期限v五、五、 權力機構和經營管理機構權力機構和經營管理機構v六、中外合資經營企業的解散六、中外合資經營企業的解散一、含義和特征一、含義和特征v（一）含義：（一）含義：v是指中國合資者與外國合資者依照中國法是指中國合資者與外國合資者依照中國法律的規定，在中國境內共同投資，共同經律的規定，在中國境內共同投資，共同經營的，并按投資比例分享利潤，分擔風險營的，并按投資比例分享利潤，分擔風險及虧損的企業。及虧損的企業。

3、v特征：特征： v1 1合營企業的一方為外國合營者，另一方為中合營企業的一方為外國合營者，另一方為中國合營者；國合營者；v2 2設立合營企業的法律依據是設立合營企業的法律依據是中華人民共和中華人民共和國中外合資經營企業法國中外合資經營企業法； v3 3合營企業采取有限責任公司的形式，屬于股合營企業采取有限責任公司的形式，屬于股權式的合營企業。權式的合營企業。由中國合營者與外國合營由中國合營者與外國合營者共同投資，共同經營，按投資比例分擔者共同投資，共同經營，按投資比例分擔企業的風險、盈虧。外國合營者的出資比企業的風險、盈虧。外國合營者的出資比例不低于例不低于25%25%；v4 4合營企業是在中

4、國境內設立的，取得中國法合營企業是在中國境內設立的，取得中國法人資格的有限責任公司。人資格的有限責任公司。董事會為最高權力機關董事會為最高權力機關v 二、設立和組織形式二、設立和組織形式v在中國境內允許設立的合營企業，應符合國在中國境內允許設立的合營企業，應符合國民經濟發展的要求和國內外市場的需要，并民經濟發展的要求和國內外市場的需要，并能促進我國經濟的發展和科學技術水平的提能促進我國經濟的發展和科學技術水平的提高。高。v合營企業的設立，一般要經過立項、洽談簽合營企業的設立，一般要經過立項、洽談簽約、審批和登記注冊四個階段。約、審批和登記注冊四個階段。 v合營企業法合營企業法第第4條第條第1款

5、規定：款規定：“合營合營企業的形式為有企業的形式為有限責任公司限責任公司。”實施條例實施條例第第19條第條第2款規定：款規定：“合營各方對合營企業合營各方對合營企業的責任以各自認繳的出資額出資額為限。的責任以各自認繳的出資額出資額為限。”三、注冊資本與投資總額的比例三、注冊資本與投資總額的比例（一）注冊資本（一）注冊資本 v 合營企業的注冊資本，是指為設立合營合營企業的注冊資本，是指為設立合營企業在登記管理機構登記的資本總額，也叫企業在登記管理機構登記的資本總額，也叫法定資本，注冊資本應是合營各方認繳的出法定資本，注冊資本應是合營各方認繳的出資額之和，不包括借款。資額之和，不包括借款。v注冊資

6、本一般應以注冊資本一般應以人民幣人民幣表示，也可用合營表示，也可用合營各方約定的各方約定的外幣外幣表示。表示。合營企業在合營期間合營企業在合營期間不得減少其注冊資本不得減少其注冊資本。注冊資本是合營企業。注冊資本是合營企業的股本，也是合營企業利潤分配的基礎和承的股本，也是合營企業利潤分配的基礎和承擔風險責任的依據。擔風險責任的依據。 （二）投資總額（二）投資總額v 投資總額，是指企業在生產經營中所投人的實投資總額，是指企業在生產經營中所投人的實際資本，其中包括股東的股金，以企業名義所作的際資本，其中包括股東的股金，以企業名義所作的貸款和以企業盈利所作的固定資產投資和增加的流貸款和以企業盈利所作

7、的固定資產投資和增加的流動資金。它也被稱為運營資本，是隨著企業生產經動資金。它也被稱為運營資本，是隨著企業生產經營規模的不斷變化而變化的。營規模的不斷變化而變化的。 v 注冊資本和投資總額可以不一致，如合營各方注冊資本和投資總額可以不一致，如合營各方的出資額之和達不到投資總額，可以以合營企業的的出資額之和達不到投資總額，可以以合營企業的名義向銀行貸款作為投資總額的一部分。因此，投名義向銀行貸款作為投資總額的一部分。因此，投資總額既包括注冊資本，也可包括合營企業的借貸資總額既包括注冊資本，也可包括合營企業的借貸資金。資金。v合營企業的注冊資本與投資總額必須保持一個適當合營企業的注冊資本與投資總額

8、必須保持一個適當的比例的比例 v投資總額投資總額注冊資本：注冊資本：投資總額投資總額特別規定特別規定300萬美元以下萬美元以下（含）（含） 7/10無無300萬美元以上至萬美元以上至1000萬美元萬美元 (含含1000萬萬)1/2投資總額在投資總額在420萬美元萬美元以下的，注冊資本不以下的，注冊資本不得低于得低于210美元美元 1000萬美元以上至萬美元以上至3000萬美元萬美元 （含（含3000萬）萬）2/5投資總額在投資總額在1250萬美元以下的，萬美元以下的，注冊資本不低于注冊資本不低于500萬美元萬美元 3000萬美元以上萬美元以上1/3投資總額在投資總額在3600萬美元以下的，萬美

9、元以下的，注冊資本不低于注冊資本不低于1200萬美元萬美元 （三）投資比例（三）投資比例v合營各方認繳的出資額在注冊資本中所占份合營各方認繳的出資額在注冊資本中所占份額的比例，稱為投資比例。各方在合營企業額的比例，稱為投資比例。各方在合營企業中擁有股權的大小，從其占有的比例上表示。中擁有股權的大小，從其占有的比例上表示。v 我國在投資比例限制上，為了擴大國際我國在投資比例限制上，為了擴大國際經濟合作和技術交流，達到吸引外資的目的，經濟合作和技術交流，達到吸引外資的目的，沒有按沒有按一般的國際慣例規定，即國內投資額一般的國際慣例規定，即國內投資額不低于不低于 5151，外來投資額不得高于，外來投

10、資額不得高于 4949，我國法律規定，在合營企業的注冊資本中，我國法律規定，在合營企業的注冊資本中，外國合營者的比例一般不低于外國合營者的比例一般不低于2525。 四、四、合營各方的出資及期限合營各方的出資及期限 （一）出資（一）出資v合營企業各方可以現金、實物、工業產權、合營企業各方可以現金、實物、工業產權、專有技術、土地使用權等作價進行投資。專有技術、土地使用權等作價進行投資。v以實物、工業產權、專有技術作為出資的，以實物、工業產權、專有技術作為出資的，其作價其作價由合營各方按照公平合理的原則協商由合營各方按照公平合理的原則協商確定，或者聘請合營各方同意的第三者評定。確定，或者聘請合營各方

11、同意的第三者評定。 v 外商以實物出資，必須同時符合以下外商以實物出資，必須同時符合以下3 3個條個條件：件：合資企業生產所必不可少的；合資企業生產所必不可少的；中國中國不能生產，或雖能生產但價格過高，或在技不能生產，或雖能生產但價格過高，或在技術性能上和供應時間上不能保障需要的；術性能上和供應時間上不能保障需要的；作價不得高于同類機器設備或其他物料當時作價不得高于同類機器設備或其他物料當時國際市場價格。國際市場價格。 v v 外商以外商以工業產權和專有技術出資工業產權和專有技術出資的，必須符的，必須符合下列條件之一：合下列條件之一：v能生產中國急需的新產品或出口適銷產品能生產中國急需的新產品

12、或出口適銷產品的；的；v能顯著改進現有產品的性能、質量、提高能顯著改進現有產品的性能、質量、提高生產效率的；生產效率的；v能顯著節約原材料、燃料、動力的。能顯著節約原材料、燃料、動力的。v如果有意以落后的技術和設備進行欺騙，造如果有意以落后的技術和設備進行欺騙，造成損失的，應賠償損失。成損失的，應賠償損失。 v中國合營者可以用場地使用權來作為企業合中國合營者可以用場地使用權來作為企業合營期間的出資方式，如果中國合營者不以場營期間的出資方式，如果中國合營者不以場地使用權作為出資方式，合營企業應向中國地使用權作為出資方式，合營企業應向中國政府繳納場地使用費。政府繳納場地使用費。 （二）出資期限（二

13、）出資期限合營合同中規定一次繳清出資的，合營各方應當從合營合同中規定一次繳清出資的，合營各方應當從營業執照簽發之日起營業執照簽發之日起6個月內繳清；個月內繳清；v合營合同中規定分期出資的，合營各方第一合營合同中規定分期出資的，合營各方第一期出資，不低于期出資，不低于各自認繳的出資額的各自認繳的出資額的15%，并且應當在營業執照簽發之日起并且應當在營業執照簽發之日起3個月內繳個月內繳清。清。v合營各方未能在合營合同規定的上述期限內合營各方未能在合營合同規定的上述期限內繳付出資的，視同合營企業自動解散，合營繳付出資的，視同合營企業自動解散，合營企業批準證書自動失效。企業批準證書自動失效。五、五、

14、權力機構和經營管理機構權力機構和經營管理機構v（一）合營企業的權力機構（一）合營企業的權力機構v 合營企業的合營企業的董事會，是合營企業的最高權力機構。董事會，是合營企業的最高權力機構。董事會的職權是按合營企業章程的規定，討論決定合董事會的職權是按合營企業章程的規定，討論決定合營企業的一切重大問題。營企業的一切重大問題。 v董事會的人數，在合營企業合同、章程中確定，但不董事會的人數，在合營企業合同、章程中確定，但不得少于得少于3 3人。董事名額的分配，由合營各方參照出資人。董事名額的分配，由合營各方參照出資比例協商確定，由合營各方按照分配的名額分別委派。比例協商確定，由合營各方按照分配的名額分

15、別委派。董事的任期為董事的任期為4 4年，經合營者繼續委派可以連任。年，經合營者繼續委派可以連任。 v董事長和副董事長由合營各方協商確定或由董事會選董事長和副董事長由合營各方協商確定或由董事會選舉產生。中外舉產生。中外合營者的一方擔任董事長的，由他方擔合營者的一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。任副董事長。v董事長是合營企業的法定代表。董事長不能履行職董事長是合營企業的法定代表。董事長不能履行職責時，應授權副董事長或其他董事代表合營企責時，應授權副董事長或其他董事代表合營企業。業。 v董事會會議每年至少召開一次。董事會會議每年至少召開一次。v經經1 13 3以上的董事提議，可召開董事會臨時會

16、議，以上的董事提議，可召開董事會臨時會議，董事會會議應有董事會會議應有2 23 3以上董事出席方能舉行。以上董事出席方能舉行。v董事會的議事規則可由合同和章程加以規定。董事會的議事規則可由合同和章程加以規定。v但下列事項必須由出席董事會會議的董事一致通過但下列事項必須由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議方可作出決議：v1 1合營企業章程的修改；合營企業章程的修改；2 2合營企業的中止、解合營企業的中止、解散；散；3 3合營企業注冊資本的增加、轉讓；合營企業注冊資本的增加、轉讓；4 4合營合營企業與其他經濟組織的合并。企業與其他經濟組織的合并。 ( (二）合營企業的經營管理機構二）合營企業

17、的經營管理機構 v合營企業的經營管理機構，負責企業的曰常合營企業的經營管理機構，負責企業的曰常經營管理工作。經營管理機構設總經理經營管理工作。經營管理機構設總經理1 1人，人，副總經理若干人，其他高級管理人員若干人。副總經理若干人，其他高級管理人員若干人。總經理、副總經理由企業董事會聘請或任命，總經理、副總經理由企業董事會聘請或任命，中外方人員均可擔任。中外方人員均可擔任。 v 總經理執行董事會會議的各項決議，組總經理執行董事會會議的各項決議，組織領導合營企業的日常經營管理工作。在董織領導合營企業的日常經營管理工作。在董事會授權范圍內，總經理對外代表合營企業，事會授權范圍內，總經理對外代表合營

18、企業，對內任免下屬人員，行使董事會授予的其他對內任免下屬人員，行使董事會授予的其他職權。職權。 六、中外合資經營企業的解散六、中外合資經營企業的解散 v（一）合營企業解散原因（一）合營企業解散原因 v 合營企業在下列情況下解散：合營企業在下列情況下解散：v合營期限屆滿；合營期限屆滿；v企業發生嚴重虧損，無力繼續經營；企業發生嚴重虧損，無力繼續經營；v合營一方不履行協議、合同、章程規定的合營一方不履行協議、合同、章程規定的義務，致使企業無法繼續經營；義務，致使企業無法繼續經營；v因不可抗力遭嚴重損失，無法繼續經營；因不可抗力遭嚴重損失，無法繼續經營；v未達到經營目的，又無發展前途；未達到經營目的

19、，又無發展前途；v合同、章程規定的其他解散原因出現。合同、章程規定的其他解散原因出現。 （二）解散的程序（二）解散的程序 v除因合營期限屆滿以外，其他情況的解散，除因合營期限屆滿以外，其他情況的解散，應經應經合營各方協商同意合營各方協商同意。由董事會報請審批機構批準，。由董事會報請審批機構批準，并向原登記主管機關登記。并向原登記主管機關登記。v董事會無法一致通過解散企業決議的，可以由合董事會無法一致通過解散企業決議的，可以由合營一方提起訴訟或依照仲裁協議申請仲裁，由法營一方提起訴訟或依照仲裁協議申請仲裁，由法院判決或仲裁機構裁決。在上述第三種情況下，院判決或仲裁機構裁決。在上述第三種情況下，不

20、履行合營企業協議、合同、章程規定的義務的不履行合營企業協議、合同、章程規定的義務的一方，應對合營企業由此造成的損失負賠償責任。一方，應對合營企業由此造成的損失負賠償責任。 v例:某經濟開發公司擬與香港某經濟開發公司擬與香港A公司成立一中外合資企業，公司成立一中外合資企業，由中方提供廠房和資金，港方提供設備和專有技術。由中方提供廠房和資金，港方提供設備和專有技術。1993年年3月，有關部門批準了合營企業合同，而后合營月，有關部門批準了合營企業合同，而后合營企業領取了營業執照。合同規定，合資雙方于合營企業企業領取了營業執照。合同規定，合資雙方于合營企業領取營業執照領取營業執照60天內，將全部出資繳

21、至合營企業。中方天內，將全部出資繳至合營企業。中方依合同如期履行，港方也于依合同如期履行，港方也于4月月15日將設備及有關技術日將設備及有關技術資料繳至合營企業。但經濟開發公司的主管部門在審查資料繳至合營企業。但經濟開發公司的主管部門在審查過程中發現，該設備不是合同中規定的國際先進設備，過程中發現，該設備不是合同中規定的國際先進設備，且價格明顯高于進口價格。中方遂責令港方更換設備并且價格明顯高于進口價格。中方遂責令港方更換設備并適當調整價格。適當調整價格。5月中旬，港方更換了設備，經審查合月中旬，港方更換了設備，經審查合格后便開始投產。格后便開始投產。7月，合營企業產品開始進入國際市月，合營企

22、業產品開始進入國際市場。場。10月，香港月，香港B公司向該市中級人民法院提起訴訟，公司向該市中級人民法院提起訴訟，稱合營企業侵犯了其專利權，要求賠償其經濟損失并停稱合營企業侵犯了其專利權，要求賠償其經濟損失并停止生產該產品。法院調查后發現，止生產該產品。法院調查后發現，A公司提供的專有技公司提供的專有技術確系術確系B公司的專利。公司的專利。v試對本案進行法理分析。試對本案進行法理分析。v（不定項）合營企業營業領取執照后，雙方商定，合營企業增資100萬美元，用于支付設備款和補充流動資金，為此，雙方應當履行哪些法定手續？A雙方簽訂書面協議 B合營企業董事會通過決議 C報原審批機關批準 D向原登記管

23、理機構辦理變更登記 BCDv（單）1、在中外合資經營企業中，董事會是按照合營企業的哪一法律文書決定該企業的一切重大問題？ v A、合營企業合同 B、合營企業協議 v c c、合營企業章程 D、主管機關對合營企業的批準證書 v(多）2、根據中外合資經營企業法實施條例，下列哪些是必須由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議的事項？ v A A、合營企業解散 B B、合營企業注冊資本的增加 v C C、合營企業章程的修改 D D、合營企業與其他經濟組織的合并 中外合作經營企業法中外合作經營企業法v一、中外合作經營企業法概念一、中外合作經營企業法概念 v二、合作企業與合營企業的區別二、合作企業與合營

24、企業的區別 三、中外合作經營企業的設立三、中外合作經營企業的設立v四、中外合作經營企業的投資、投資回收方式、利四、中外合作經營企業的投資、投資回收方式、利潤分配方式潤分配方式v五、權力機構和經營管理機構五、權力機構和經營管理機構v六、中外合作經營企業的終止六、中外合作經營企業的終止一、中外合作經營企業法概念一、中外合作經營企業法概念 v 是指中國合作者與外國合作者依照中華人民共和國法是指中國合作者與外國合作者依照中華人民共和國法律的規定，在中國境內共同舉辦的，按照合作企業合同律的規定，在中國境內共同舉辦的，按照合作企業合同的約定分配收益或者產品、分擔風險和損失的企業。的約定分配收益或者產品、分

25、擔風險和損失的企業。中中國合作者包括中國企業或者其他經濟組織，外國合作者國合作者包括中國企業或者其他經濟組織，外國合作者包括外國的企業和其他經濟組織或者個人。包括外國的企業和其他經濟組織或者個人。v中外合作企業屬于中外合作企業屬于“契約式契約式”的合營企業。中外合作者的合營企業。中外合作者的投資或者提供的合作條件，可以不折算成股份。因此，的投資或者提供的合作條件，可以不折算成股份。因此，也就不存在必須按持有股份的比例分配收益或者產品、也就不存在必須按持有股份的比例分配收益或者產品、分擔風險和虧損的問題。分擔風險和虧損的問題。中外合作者應依法在合作經營中外合作者應依法在合作經營企業合同中，約定投

26、資或者合作條件，收益或產品的分企業合同中，約定投資或者合作條件，收益或產品的分配，風險和虧損的分擔，經營管理方式和合作經營企業配，風險和虧損的分擔，經營管理方式和合作經營企業終止時的財產歸屬等事項。終止時的財產歸屬等事項。 二、合作企業與合營企業的區別二、合作企業與合營企業的區別 v中外合作經營企業與中外合資經營企業相比，更具有靈活性，更能發揮中外合作方投資的積極性。v第一，合營出資方式第一，合營出資方式：合資企業是股權式的合營；合合資企業是股權式的合營；合作企業是契約式的合作，各方可以提供合作條件，而作企業是契約式的合作，各方可以提供合作條件，而合營企業各方則必須出資。合營企業各方則必須出資

27、。 v第二，分配方式不同第二，分配方式不同：合作企業可以按合同約定的比：合作企業可以按合同約定的比例進行利潤分成，也可以產品分成等方式分配收益，例進行利潤分成，也可以產品分成等方式分配收益，合營企業則必須按出資比例進行利潤分成合營企業則必須按出資比例進行利潤分成。 v第三，財產處理不同第三，財產處理不同：合作企業的外國合作：合作企業的外國合作者可以在合作期滿前先行回收其投資，合營者可以在合作期滿前先行回收其投資，合營企業外國合資者則不能先行回收其投資。企業外國合資者則不能先行回收其投資。 v第四，經營管理不同第四，經營管理不同：合作企業設立董事會、：合作企業設立董事會、聯合管理機構或委托他人進

28、行管理，而合營聯合管理機構或委托他人進行管理，而合營企業的管理則必須采取企業的管理則必須采取董事會董事會領導下的總經領導下的總經理負責制。理負責制。 v第五，法律地位不同第五，法律地位不同：合作企業可以取得法：合作企業可以取得法人資格，有的可以辦成不具有法人資格的聯人資格，有的可以辦成不具有法人資格的聯營企業。營企業。而合營企業都具有法人資格而合營企業都具有法人資格。 三、中外合作經營企業的設立三、中外合作經營企業的設立 v中外合作經營企業法規定，國家鼓勵舉辦產品中外合作經營企業法規定，國家鼓勵舉辦產品出口的或者技術先進的生產型合作企業。出口的或者技術先進的生產型合作企業。v產品出口企業產品出

29、口企業，是指產品主要用于出口，年度，是指產品主要用于出口，年度外匯總收入額減除年度生產經營外匯支出額和外匯總收入額減除年度生產經營外匯支出額和外國投資者匯出分得利潤所需外匯額以后，外外國投資者匯出分得利潤所需外匯額以后，外匯有結余的生產型企業；匯有結余的生產型企業；v先進技術企業，先進技術企業，是指外國投資者提供先進技術，是指外國投資者提供先進技術，從事新產品開發，實現產品升級換代，以增加從事新產品開發，實現產品升級換代，以增加出口創匯或者替代進口的生產型企業。出口創匯或者替代進口的生產型企業。v申請設立合作企業，應當將中外合作者簽訂的協申請設立合作企業，應當將中外合作者簽訂的協議、合同、章程

30、等文件報國務院對外經濟貿易主議、合同、章程等文件報國務院對外經濟貿易主管部門或者國務院授權的部門和地方政府（以下管部門或者國務院授權的部門和地方政府（以下簡稱審查批準機關），審查批準。簡稱審查批準機關），審查批準。v審查批準機關應當自接到申請之日起審查批準機關應當自接到申請之日起4545天天內決定批準或者不批準內決定批準或者不批準。 v設立合作企業的申請批準后，應當自接到設立合作企業的申請批準后，應當自接到批準證書之日起批準證書之日起3030天內向工商行政管理機天內向工商行政管理機關申請登記關申請登記，領取營業執照。合作企業的，領取營業執照。合作企業的營業執照簽發日期為該企業的成立日期。營業執

31、照簽發日期為該企業的成立日期。 四、中外合作經營企業的投資、四、中外合作經營企業的投資、投資回收方式、利潤分配方式投資回收方式、利潤分配方式 v中外合作經營企業的中外合作經營企業的資本來源于資本來源于兩個方面：兩個方面：v一是股東的投資；一是股東的投資；v二是以合作企業的名義申請的貸款。二是以合作企業的名義申請的貸款。v在一般情況下，股東的投資是主要來源。企在一般情況下，股東的投資是主要來源。企業貸款則根據企業經營需要向銀行提出申請。業貸款則根據企業經營需要向銀行提出申請。合作企業可以向中國境內的金融機構借款，合作企業可以向中國境內的金融機構借款，也可以在中國境外借款。中外合作者用作投也可以在

32、中國境外借款。中外合作者用作投資或者合作條件的借款及其擔保，由各方自資或者合作條件的借款及其擔保，由各方自行解決。行解決。 （一）投資方式（一）投資方式 v根據中外合作經營企業法規定，中外合作者的投資或根據中外合作經營企業法規定，中外合作者的投資或者提供的合作條件可以是者提供的合作條件可以是現金、實物、土地使用權、現金、實物、土地使用權、工業產權、專有技術和其他財產權利。這個規定很靈工業產權、專有技術和其他財產權利。這個規定很靈活，即合作經營各方可根據經營活，即合作經營各方可根據經營項目的需要，以各自項目的需要，以各自擁有的條件出資。各方出資不必計算股份，可以不受擁有的條件出資。各方出資不必計

33、算股份，可以不受股權比例的限制。股權比例的限制。 v中國合作者的投資或者提供的合作條件，屬于國有資中國合作者的投資或者提供的合作條件，屬于國有資產的，應當依照有關法律、行政法規的規定進行資產產的，應當依照有關法律、行政法規的規定進行資產評估。評估。v 在依法取得中國法人資格的合作企業中，外國合在依法取得中國法人資格的合作企業中，外國合作者的投資一般不低于合作企業注冊資本的作者的投資一般不低于合作企業注冊資本的25%。v 在不具有法人資格的合作企業中，對合作各方向在不具有法人資格的合作企業中，對合作各方向合作企業投資或者提供合作條件的具體要求，由對外合作企業投資或者提供合作條件的具體要求，由對外

34、貿易經濟合作部規定。貿易經濟合作部規定。v 合作各方應當以其自有的財產或者財產權利作為投合作各方應當以其自有的財產或者財產權利作為投資或者合作條件，對該投資或者合作條件不得設置抵資或者合作條件，對該投資或者合作條件不得設置抵押權或者其他形式的擔保。押權或者其他形式的擔保。v 合作各方應當根據合作企業的生產經營需要，依照合作各方應當根據合作企業的生產經營需要，依照有關法律、行政法規的規定，在合作企業合同中約定有關法律、行政法規的規定，在合作企業合同中約定合作各方向合作企業投資或者提供合作條件的期限。合作各方向合作企業投資或者提供合作條件的期限。 （二）投資回收（二）投資回收 v 根據中外合作經營

35、企業法的規定，可以在合作根據中外合作經營企業法的規定，可以在合作企業中約定外國合作者在合作期限內先行回收企業中約定外國合作者在合作期限內先行回收投資。這是我國對外國合作者的一種優惠。投資。這是我國對外國合作者的一種優惠。 v合作經營的外國投資提前回收的方式靈活多樣，合作經營的外國投資提前回收的方式靈活多樣，主要有：主要有：v其一，合作前期從企業稅后利潤中給外方多分其一，合作前期從企業稅后利潤中給外方多分配，以后逐年遞減，即優先保證外方實現利潤；配，以后逐年遞減，即優先保證外方實現利潤；v其二，經稅務機關批準，實行稅前分配，即外其二，經稅務機關批準，實行稅前分配，即外方合作者在合作企業繳納所得稅

36、前回收投資；方合作者在合作企業繳納所得稅前回收投資；v其三，經稅務機關批準，通過加速固定資產折其三，經稅務機關批準，通過加速固定資產折舊的辦法，用折舊金償還外方的投資。舊的辦法，用折舊金償還外方的投資。（三）利潤分配（三）利潤分配v中外合作經營企業法規定了合作各方分配利潤的原則，即合中外合作經營企業法規定了合作各方分配利潤的原則，即合作各方按照合作經營企業合同約定，分配收益或產品，承擔作各方按照合作經營企業合同約定，分配收益或產品，承擔風險和虧損。這說明其利潤分配具有其自身的靈活性，即由風險和虧損。這說明其利潤分配具有其自身的靈活性，即由合作各方在合同中約定。合作各方在合同中約定。v合作企業在

37、分配方式上，可以實行利潤分成，也可以實行產合作企業在分配方式上，可以實行利潤分成，也可以實行產品分成。利潤或產品分成的比例，由中外合作者在合作企業品分成。利潤或產品分成的比例，由中外合作者在合作企業合同中約定。根據具體情況不同，可以約定在合作企業期滿合同中約定。根據具體情況不同，可以約定在合作企業期滿前始終按同一比例實行利潤或產品分成，也可以約定在合作前始終按同一比例實行利潤或產品分成，也可以約定在合作企業期滿前的一定時期按某一比例分成，在另外的時期按其企業期滿前的一定時期按某一比例分成，在另外的時期按其他比例分成。他比例分成。 v合作企業的合作各方對企業的風險和虧損的分擔方式也必須合作企業的

38、合作各方對企業的風險和虧損的分擔方式也必須在合同中約定。合作各方既可以按利潤分成比例、出資比例在合同中約定。合作各方既可以按利潤分成比例、出資比例分擔企業風險及虧損，也可以另行約定虧損、風險的分擔比分擔企業風險及虧損，也可以另行約定虧損、風險的分擔比例。例。 五、權力機構和經營管理機構五、權力機構和經營管理機構v合作企業應當設立董事會或者聯合管理機構，依照合作企業合同、章程的規定，決定企業的重大問題。具備法人條件，而取得中國企業法人資格的合作企業，一般應當設立董事會作為企業的最高權力機構；而不具備法人條件，未取得中國企業法人資格的合作企業，則通常設立聯合管理機構。中外合作者的一方擔任董事長、聯

39、合管理機構主任的，由另一方擔任副董事長、副主任。董事會或聯合管理機構決定委托第三方經營管理的，應由董事會或聯合管理機構代表合作企業與第三方簽訂委托管理合同，連同第三方的資信證明文件報審查批準機關批準，并向工商行政管理機關辦理變更登記手續。v 六、中外合作經營企業的終止六、中外合作經營企業的終止 v合作企業可以因中外合作者合作期滿而終止，也可以依法提前終止。合作企業的合作期限由中外合作者協商，并在合作企業合同中訂明。中外合作者同意延長合作期限的，應當在距合作期滿180天前向審查批準機關提出申請，審查批準機關應當自接到申請之日起30天內決定批準或不批準。 v合作企業期滿或者提前終止時，應當依照法定

40、程序對資產和債權、債務進行清算；中外合作者應當依照合作企業合同的約定，確定企業財產的歸屬。 v 外國合作者在合作期限內先行回收投資的，中外合作者應當依照有關法律規定和合作企業合同的約定，對合作企業的債務承擔責任。 v合作企業期滿或提前終止時，對財產的處理結束后，應當向工商行政管理機關和稅務機關辦理注銷登記手續。 v例例1：下列有關中外合作企業說法正確的是：下列有關中外合作企業說法正確的是vA、中外合作企業與合營企業、外資企業一樣，各項保險應向中、中外合作企業與合營企業、外資企業一樣，各項保險應向中國境內的保險公司投保國境內的保險公司投保vB、中外合作企業合作各方的收益分配比例可以脫離出資比例，

41、、中外合作企業合作各方的收益分配比例可以脫離出資比例，并且可以約定分配產品或貨幣收益并且可以約定分配產品或貨幣收益vC、中外合作企業中，外方合作的出資比例不得低于注冊資本的、中外合作企業中，外方合作的出資比例不得低于注冊資本的25%vD、中外合作企業中，允許外方先行回收投資、中外合作企業中，允許外方先行回收投資 ABDv例例2 2：甲公司與：甲公司與A國乙公司在我國境內設立一合作企業，國乙公司在我國境內設立一合作企業，雙方經協商簽訂的合同中明確約定如雙方發生爭議則適雙方經協商簽訂的合同中明確約定如雙方發生爭議則適用第三國用第三國B國的法律。現雙方已發生爭議，法院在審理國的法律。現雙方已發生爭議

42、，法院在審理該案時的正確做法是：該案時的正確做法是：vA適用適用B國法律國法律 vB適用中國法律適用中國法律vC適用中國政府締結或參加的國際條約適用中國政府締結或參加的國際條約vD如中國法律對雙方爭議的問題未作規定，可以適用如中國法律對雙方爭議的問題未作規定，可以適用國際慣例國際慣例BD。 四、四、外資企業法外資企業法v一、外資企業的概念一、外資企業的概念v二、二、外資企業的設立外資企業的設立v三、外資企業的資本三、外資企業的資本v四、四、外資企業的經營管理外資企業的經營管理v五、外資企業的經營期限及終止五、外資企業的經營期限及終止四、四、外資企業法外資企業法 v一、外資企業的概念一、外資企業

43、的概念 v是指依照中國法律的規定，在中國境內設立的，全是指依照中國法律的規定，在中國境內設立的，全部資本由外國投資者投資的企業。部資本由外國投資者投資的企業。 v特征：特征：外資企業是外國的企業、其他經濟組織或外資企業是外國的企業、其他經濟組織或個人在中國境內設立的企業、不包括外國的企業和個人在中國境內設立的企業、不包括外國的企業和其他經濟組織在中國境內的分支機構。其他經濟組織在中國境內的分支機構。v外資企業不同于合營企業和合作企業，其全部資外資企業不同于合營企業和合作企業，其全部資本必須是外商投資，其財產和凈利潤為外商投資者本必須是外商投資，其財產和凈利潤為外商投資者所有，風險和虧損亦由外商

44、投資者獨自承擔。所有，風險和虧損亦由外商投資者獨自承擔。v外資企業屬于中國的企業，具有中國國籍。外資企業屬于中國的企業，具有中國國籍。v外資企業的組織形式為有限責任公司。經批準也外資企業的組織形式為有限責任公司。經批準也可以為其他責任形式。可以為其他責任形式。 二、二、外資企業的設立外資企業的設立 v外資企業不同于中外合資經營企業和中外合作經營企業，在設立時有其特別的條件及程序。 v（一）設立的條件 v必須有利于中國國民經濟的發展；采用先進的技術和設備；產品全部出口或者大部分出口。 v 其中，“有利于中國國民經濟的發展”是設立外資企業的根本條件，也是各類投資企業的根本條件；“采用先進的技術和設

45、備，產品全部出口或大部分出口”，是在具體審批外資企業設立時的重要必備條件。這兩條中，只要求滿足其中之一，并不要求必須同時具備兩個條件。但是，為了保障國家安全和國民經濟的發展，對某些行業則禁止或限制設立外資企業。例如，新聞出版、廣播電視、對外新聞出版、廣播電視、對外貿易、郵電通訊等行業，目前禁止設立外資企業。貿易、郵電通訊等行業，目前禁止設立外資企業。 （二）設立的程序（二）設立的程序 v外資企業沒有中方投資者，所以在設立企業時，不是由外資企業沒有中方投資者，所以在設立企業時，不是由中國投資者代表企業向政府申請，而是外國投資者直接中國投資者代表企業向政府申請，而是外國投資者直接或委托中國的某公司

46、或他人代為申請。或委托中國的某公司或他人代為申請。 v首先向擬設立外資企業所在地的縣級或縣級以上地方首先向擬設立外資企業所在地的縣級或縣級以上地方人民政府提交報告。人民政府提交報告。 v其次，通過擬設立外資企業所在地的縣級或縣級以上人民政府向其次，通過擬設立外資企業所在地的縣級或縣級以上人民政府向審批機關呈報申請書、可行性研究報告、企業章程、投資者的法審批機關呈報申請書、可行性研究報告、企業章程、投資者的法律證明文件、資信證明文件及法定代表人名單。審批機關在接到律證明文件、資信證明文件及法定代表人名單。審批機關在接到申請之日起申請之日起9090天內決定批準或不批準。批準的發給批準證書。天內決定批準或不批準。批準的發給批準證書。 v再次，設立外資企業的申請批準后，外國投資者應在再次，設立外資企業的申請批準后，外國投資者應在3030天內向工天內向工商行政管理機關提交批準證書副本及有關文件，并申請登記，領商行政管理機關提交批準證書副本及有關文件，并申請登記，領取營業執照。外資企業的營業執照簽發日期，為該企業的成立之取營業執照。外資企業的營業執照簽發日期，為該企業的成立之日。日。 三、