1、一、單項選擇題（ 1? 30 小題，每小題 2分，共 60 分。下列每題給出的四個選項中，只有 選項是符合題目要求的，把所選項前的字母填在題后的括號內）1. 撤銷權屬于（）。A. 支配權B. 請求權C. 形成權D. 抗辯權2. 訴訟時效中止的法定事山應發生在訴訟期間的最后（）。A. 1 個月內B. 2 個月內C. 3 個月內D. 6 個月內3. 甲、乙、丙各出資 5 萬元合伙經營一餐館。經營期間丙提出退伙，并聲明放棄一切合伙 利，也不承擔合伙債務，甲、乙均同意。丙退伙后，對退伙前的合伙債務，應（）。A. 不承擔責任B. 承擔連帶責任C. 承擔按份責任D. 承擔有限責任4. 下列選項中，屬于雙方

2、法律行為的是（）。A. 追認B. 立遺囑C. 撤銷D. 頭賣5. 甲與乙簽訂了一房屋買賣合同，約定如果甲父死亡，則甲將房屋賣給乙。該合同屬于（）。A. 附延緩條件的合同B. 附解除條件的合同C. 附始期的合同D. 附終期的合同6. 下列行為中，不得代理的是（）。A. 立遺囑B. 購買機票C. 存款D. 購買股票7. 甲委托乙購買一輛二手車，丙委托乙轉讓一輛二手車，遂乙同時代理甲、丙簽訂了買賣 同，乙行為屬于（）。A. 自己代理B. 雙方代理C. 與第二人串通的代理D. 無權代理8. 張某離開自己的住所下落不明滿4 年，其妻李某（）。A. 只能申請宣告失蹤B. 只能申請宣告死亡C. 只能先申請宣

3、告失蹤，再申請宣告死亡D. 既可以申請宣告失蹤，也可以申請宣告死亡9. 依據合同法的規定，可撤銷合同的撤銷權期限為 1 年，這一年屬于（）A. 消滅時效B. 普通訴訟時效C. 特殊時效D. 除斥期間10. 土地承包經營權屬于（）。A. 自物權B. 用益物權C. 擔保物權D. 完全物權11. 甲將手機借給乙使用，乙將手機以市價賣給不知情的丙，并已交付。對此，（）。A. 甲有權請求丙返還手機B. 甲無權請求丙返還手機C. 甲有權請求丙賠償損失D. 甲有權請求乙和丙共同賠償損失12. 甲與乙為鄰居，甲越界建房侵入乙宅基地，甲行為侵犯乙的（）。A. 相鄰權B. 房屋所有權C. 宅基地使用權D. 宅基地

4、所有權13. 下列選項中，屬于法定擔保物權的是（）。A. 抵押權B. 質押權C. 定金D. 留置權14. 甲向乙借款 5 萬元，以鋼琴做質押。質押權的成立時間為（）。A. 借款合同成立時B. 鋼琴交付時C. 質押合同登記時D. 質權人同意時15. 特定之債與種類之債的劃分依據是（）。A. 債的標的物是否特定B. 債的內容是否特定C. 債權人是否特定D. 債務人是否特定16. 下列屬于無因管理的是（）。A, 甲清掃馬路上的積雪B, 承攬人保管定作人的提供的原材料C. 乙跳人河中救起落水兒童D. 醫生搶救病人17. 甲因債權人乙下落不明而將應交付的貨物提存，提存后如貨物遇風險而滅失，則該損失 應由

5、（）承擔？A. 甲B. 乙C. 提存部門D. 甲乙分擔18. 依據擔保法，企業法人內部職能部門作保證人的條件（）。A. 有清償能力B. 有保證能力C. 企業法人同意D. 企業法人書面授權19. 甲向乙借款 10 萬元，而丙承擔連帶保證責任，甲屆期未還款，則乙（）。A. 只能請求甲償還B. 只能請求丙償還C. 應先請求甲償還，不足部分再請求丙償還D. 既可以請求甲償還，又可以請求丙償還20. 甲、乙簽訂買賣合同，約定甲先交貨，貨到一個月內付款。交貨期屆至時，甲發現乙有 移財產以逃避債務的行為，甲可行使（）。A. 同時履行抗辯權B. 先訴抗辯權C. 不安抗辯權D. 先履行抗辯權21. 甲贈與乙一部

6、手機，一個月后，乙將甲之子丙打成重傷，貝 ij （）。A. 甲有權撤銷對乙的贈與B. 丙有權撤銷其父對乙的贈與C. 甲無權撤銷對乙的贈與D. 甲有權解除贈與合同22. 下列選項中，屬無名合同的是（）。A. 借用合同B. 保管合同C. 租賃合同D. 委托合同23. 依據著作權法，著作權的取得采用（）。A. 登記原則B. 先申請原則C. 加注標記原則D. 自動保護原則24. 下列屬于侵害專利權的行為是（）。A. 善意侵權B. 先行實施C. 假冒他人專利D. 非盈利實施25.商標按識別對象不同可分為（）。A.注冊商標和未注冊商標B.平面商標和立體商標C.商品商標和服務商標D.集體商標和證明商標26.

7、不屬于遺產范圍的是（）。A.獎金B.珍貴文物C.榮譽稱號D.國庫券27.遺囑繼承人放棄繼承，則其放棄繼承遺產應適用（）。A.轉繼承B.代位繼承C.遺贈D.法定繼承28.繼承人在遺產處理前未表示放棄繼承的，視為（）。A.接受繼承B.放棄繼承C.喪失繼承權D.轉繼承29.依據繼承法的規定，轉繼承人必須是（）。A.繼承人的晚輩直系血親B.繼承人的繼承人C.被繼承人的晚輩直系血親D.被繼承人的繼承人30.既可適用于違約責任，又可適用于侵權責任的免責事由是（）A.正當防B.緊急避險C.不可抗力D.第三人過錯二、判斷題（ 31? 40小題，每小題 2分，共 20 分。判斷下列各題的正誤，正確的劃 錯誤的劃

8、“ X" ）31. 法人的民事行為能力與民事權利能力是同時產生，同時消滅的。（）32. 民事法律行為只能采用口頭形式和書面形式。（）33. 債權人轉讓債權應當經債務人同意。（）34. 承諾通知于到達要約人時生效。（）35. 人身權是絕對權和支配權。（）36. 自然人享有名譽權，而法人不享有名譽權。（）37. 受遺贈人只能是法定繼承人以外的人。（）38. 甲自愿向乙清償未到期債務，乙的受領屬于不當得利。（）39. 民事責任以懲罰加害人為目的。（）40. 違約責任可以山當事人在法律規定的范圍內約定。（）二、簡答題（ 41-43 小題，每小題 8分，共 24 分）41. 簡述代理的法律特征

9、。42.簡述要約的構成要件43.列舉鄰接權的種類及其內容。四、論述題（ 44 小題， 16 分）44.論所有權的特征及其權能。五、案例分析題（ 4546 小題 , 每小題 15 分，共 30 分）45. 2002 年 2 月 1日，先達建材公司與某銀行簽訂一份貸款合同，約定借款30 萬元，年。合同簽訂后，銀行依約放貸。后先達公司因經營不善，無力還貸。銀行多次向先達公 款未果。先達公司告知銀行，某裝修公司欠其貨款 50 萬元，但鑒于雙方長期合作關系， 未追討 o根據上述案情，請回答：(1) 該案涉及哪幾個法律關系？期限 1司催一直(2) 根據合同法，銀行為維護其合法權益可采取何種保全方式？為什么

10、？46. 某日，某中學初三學生正在上晚自習。臨近下課時，教室的燈管突然墜落，砸中賈強頭 部。此時，來學校接孩子的賈父見狀，趕緊用自己的摩托車送賈強去醫院。山于天黑看不清 面，賈父的車掉進溝里，賈強頭部再次受到撞擊。賈父也受了傷，且摩托車也被摔壞。后 明，該溝系某施工單位所挖，施工單位在溝周圍未設警示標志。經醫院判斷，賈強患了嚴 震蕩。根據上述案情，請回答： 賈強的人身損害、賈父的人身及財產損害分別應由誰承擔責任 ?為什么？路 查 重腦一、單項選擇題1. C 【解析】根據民事權利的作用，民事權利可以分為支配權、請求權、形成權、抗 形成權是權利主體僅憑自己就可以使某種權利發生，變更或消滅的權利。例

11、如：撤銷 解除權。故 C 項正確。2. D 【解析】民法通則第 139 條規定，在訴訟時效期間的最后六個月內，因不可 者其他障礙不能行使請求權的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟 繼續計算。3. B 【解析】最高人民法院關于貫徹執行中華人民共和國民法通則若干問題的意 見(試行 )第 53 條規定，合伙經營期間發生虧損，合伙人退出合伙時未按約定分擔或者未辯權。權、合同抗力或時效期間理分擔合伙債務的，退伙人對原合伙人的債務，應當承擔清償責任；退伙人已分擔合伙債 務 的，對其參加合伙期間的全部債務仍負連帶責任。故 B 項正確。4. D 【解析】雙方法律行為，又稱雙方行為，是由雙方當事人

12、的意思表示一致而成立的法律行為。該項法律行為的成立不僅需要雙方當事人進行意思表示，而且雙方的意思表示還必須一致，雙方法律行為是合同行為，如買賣合同等。5. C 【解析】附期限的合同是指附有將來確定到來的期限作為合同的條款，并在該期限到來時合同的效力發生或終止的合同。附期限的合同分為附始期的合同和附終期的合同。題干中甲乙約定甲父死亡，甲將房屋賣給乙，則甲乙之間開始生效。故C 項正確。6. A 【解析】并非一切民事行為都可以適用代理。依照法律規定，具有人身性質的民事行為，如設立遺囑、婚姻登記、收養子女等不得適用代理。7. B 【解析】雙方代理，是指一個代理人同時代理雙方當事人為同一法律行為。8.

13、D 【解析】本題考查的知識點是宣告失蹤和宣告死亡的關系。民法通則意見第 29 條規 定，宣告失蹤不是宣告死亡的必經程序。公民下落不明，符合宣告死亡的條件，利害關系人可以不經申請宣告失蹤而直接宣告死亡。但利害關系人只申請宣告失蹤的，應當宣告失蹤。本題“張某離開自己的住所下落不明滿 4 年”的條件既符合宣告失蹤的條件，也符合宣告死亡的條件，下落不明人的配偶（宣告死亡的第一順序申請人，宣告失蹤的申請人沒有順序限制）當然 可以選擇兩者。可以先申請宣告失蹤，然后申請宣告死亡；也可以不中請 宣告失蹤，直接申請 宣告死亡。縱觀本題所給選項，只有 D 項符合題干要求， ABC 三項都 有違我國民法通則 的規定

14、。9. D 【解析】撤銷權是指在合同中，當債務人放棄對第三人的到期債權，實施無償轉讓或者以明顯不合理的低價處分財產的行為而有害于債權人的債權時，債權人可以依法請求人民法院撤銷債務人所實施的行為。撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起 1 年內行使。自 債務人的行為發生之 H 起 5年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。這里的1 年是除斥期間。除斥期間則一般是不變期間。不因任何事由而中止、中斷或延長。10. B 【解析】用益物權是指權利人依法對他人的不動產或者動產享有占有、使用和收益的權利。比如土地承包經營權、建設用地使用權、宅基地使用權。11. B 【解析】善意取得，是指無權處分他人動產的

15、占有人，在不法將動產轉讓給第二人以后，如果受讓人在取得該動產時出于善意，就可依法取得該動產的所有權。受讓人在取得所有權后，原所有人不得要求受讓人返還財產，而只能請求無、權處分人（占有人）賠償損失。12. C 【解析】宅基地應當合理使用。行使宅基地的使用權，不得妨礙公共利益或他人的合法權益。使用人只有按照規定用途使用的權利，使用權不得超過確定的宅基地的范圍。公民使用宅基地應注意相鄰關系，照顧相鄰人的合法權益。一方在其宅基地上建房、壘墻而妨礙他人通風、采光的，必須予以制止，建房挖地基，不得給相鄰房屋造成危險。13. D 【解析】留置權一般不是約定的擔保物權，而是法律規定的擔保物權，債權人不能在債務

16、人一超過債務履行期限就處分留置物，而是要按法律的規定，讓債務人在合理的期限內延期履約，只有等債務人過了合理期限仍然不能履約的，才能處分留置物。這與在抵押擔保和質押擔保中，債權人一過了債務履行期就可處分抵押物或質物有所不同。14. B 【解析】質權是移轉質物的占有的擔保物權，質權以占有標的物為成立要件。15. A 【解析】特定物之債與種類物之債是根據債的標的物的性質不同而作的分類。16. C 【解析】無因管理是指當事人沒有法定的或約定的義務，為避免他人利益受損失 , 自愿 管理他人事務或為他人提供服務的行為。如修理他人的房屋，救助溺水的人都是無因管 理行 為。17. B 【解析】標的物提存后，毀

17、損、滅失的風險由債權人承擔。故 B 項正確。18. D 【解析】根據擔保法第 10 條的規定，企業法人的分支機構、職能部門不得 為保證人。企業法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內提供保證。19. D 【解析】在連帶保證責任中，債權人既可以請求債務人償還，也可以請求擔保人 償還。20. C 【解析】本題考查的知識點是不安抗辯權。甲與乙訂立貨物買賣合同，這表明該 合同是 雙務合同；約定甲先交貨，乙后付款，這表明甲負有先履行義務；后甲發現乙有轉移資產以逃避債務的行為，這表明后履行義務的一方可能喪失履約能力。根據以上條件，甲可以依法行使的是不安抗辯權，故 C 項符合題意。在本題中，如果甲沒

18、有交貨卻要求乙付款 , 乙享有先履行 抗辯權；如果沒有約定先后履行順序，甲提出履行，乙享有同時履行抗辯權，當乙提出履行時，甲亦同。如果甲已經交貨，乙到了付款期限而不付款，卻把資產轉移，這時甲可以行使撤銷權。綜上分析， A、B、D 項不符合本題要求。21. A 【解析】根據我國合同法第 192 條以及第 193 條的規定，當發生“受贈人嚴重侵害贈與人或者贈與人的近親屬”、“受贈人對贈與人有扶養義務而不履行”、“受贈人不履行贈與合同約定的義務”、“受贈人實施違法行為致使贈與人死亡或者喪失民事行為能力”等事由時，贈與人可以行使撤銷權撤銷已經贈送出去的贈與物。贈與人的撤銷權，應當自知道或者應當知道撤銷

19、原因之日起一年內行使。故 A 項正確。22. A 【解析】根據法律上是否規定了合同的名稱，可以將合同分為有名合同與無名合 同。有 名合同，又稱為典型合同，是指法律上已經確定了一定的名稱及規則的合同。如我國 合同法所 規定的 15 類合同，都屬于有名合同。所謂無名合同，又稱非典型合同，是指法律上尚未確定一定的名稱與規則的合同，如 A 項中的借用合同。根據合同自由原則，合同當 事人可以自由決違背法律的禁止性定合同的內容，因此即使當事人訂立的合同不屬于有名合同的范圍，只要不規定和社會公共利益，也仍然是有效的。B、C、D 屬于合同法所規定的15類合同23. D 【解析】本題考查著作權的自動取得制度。著

20、作權自動取得，指著作權因作品創 作完 成、形成作品這一法律事實的存在而自然取得，不再需要履行任何手續。故 D 項正確。24. C 【解析】本題考查專利侵權行為的表現形式。專利侵權行為分為直接侵權行為和 間接侵 權行為兩類。（ 1）直接侵權行為是指直接由行為人實施的侵犯他人專利權的行為。其表現形專利產品 觀設計專利 法以及使用、 利的行為。為生 品或者依照專利方為，需要停止侵害但式包括：制造發明、實用新型、外觀設計專利產品的行為；使用發明、實用新型 的行為；許諾銷售發明、實用新型專利產品的行為；銷售發明、實用新型或外 產品的行為；進口發明、實用新型、外觀設計專利產品的行為；使用專利方 許諾銷售、

21、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品的行為；假冒他人專 產經營目的使用或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利產 法直接獲得的產品，能證明其產品合法來源的，仍然屬于侵犯專利權的行 不承擔賠償責任。間接侵權行為：（ 1）故意誘導，慫恿，教唆別人實施他人專利，為發生直接侵權行為提供了 必要條件的；（ 2）對于一項產品專利而言，間接侵權是提供，出售或者進口僅可用于制造該專利產品的原料或者零部件；對一項方法專利而言，間接侵權是提供，出售或者進口僅可用于該專利方法的材料，器件或者專用設備；（3）行為人知道第二人實施侵犯他人專利權的行為，仍然為其提供所需要的設備，工作場地等幫助的；（4）商標注

22、冊人知道被許可人在侵犯他人專利權的產品上使用其商標而不予制止的。于各種指使用25. C 【解析】商標根據識別對象，可以分為商品商標和服務商標。商品商標是指使用 商品上，用來區別不同生產者和經營者的商標，如“長虹”、“海爾”等。服務商標是 于服務項目，用來區別服務提供者的商標。26. C【解析】根據我國繼承法的規定，遺產包括以下財產：（1）公民的合法收入；（2）公民的房屋、儲蓄和生活用品；（3）公民的林木、牲畜和家禽；（4）公民的文物、圖書資料；（5）法律允許公民所有的生產資料；（6）公民的著作權、專利權中的財產權利；（7）公民的其他 合法財產，主要是指各種票據、證券以及履行標的為財產的債權等。

23、但下列財產不能作為遺 產來繼承：（1）承包經營權。承包經營權本身不能作為繼承的客體，但承包 所得收益在繼承人死亡后可以作為遺產來繼承。若承包人希望繼續承包的則應根據合同或法律 的相關規定辦理變更合同手續。（2）與人身有關的和專屬性的財產權。（3）國有資源使用權以及宅基地使用 權。榮譽稱號與公民的人身密切相關，不屬于遺產的范圍。27. D【解析】遺贈扶養協議的效力優先于遺囑繼承和法定繼承。根據繼承法第5條規定，有遺囑但沒有遺贈扶養協議的，先按照遺囑繼承或遺贈辦理，再按照法定繼承辦理；有遺贈扶養協議的，先按照遺贈扶養協議辦理，再按照遺囑繼承、法定繼承順序辦理。遺囑與遺贈扶養協議內容相抵觸的，遺囑無

24、效。28. A【解析】本題考查的知識點是繼承人接受繼承的形式。被繼承人死亡后，遺產分割前，繼承人未作任何關于接受或放棄繼承的意思表示的，構成民法理論上的沉默方式，即不作為的默示，繼承法將該默示推定為接受繼承。因此正確答案為A項。放棄繼承必須采 用明示方式作出，喪失繼承權、轉繼承都是法定制度，在符合其條件下適用，與繼承人的默示行為沒有關系。故其余三項錯誤。29. B【解析】本題的關鍵是區分代位繼承和轉繼承。代位繼承和轉繼承的區別表現在：（1）性質不同。轉繼承是連續發生的二次繼承，即由繼承人直接繼承后又由轉繼承人繼承被繼承人的遺產。代位繼承是替補繼承，代位繼承人基于其代位繼承權而直接取得被繼承人的

25、遺產。（2）事實根據不同。轉繼承基于繼承人后于被繼承人死亡的事實而發生，而代位繼承則基于繼承人先于被繼承人死亡的事實而發生。（3）主體范圍不同。轉繼承人可以是被繼承人的晚輩直系血親，也可以是被繼承人的其他法定繼承人，而代位繼承中的代位繼承人只能是被代位繼承人的晚輩直系血親。（ 4）適用范圍不同。轉繼承既可以適用于法定繼承，也可以適用于遺囑繼承，而代位繼承只能適用于法定繼承。30. C【解析】一般侵權行為民事責任的免責事由：（1）職務侵權行為。（2）正當防衛行為。（3）緊急避險。（4）不可抗力。不可抗力是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情 況。民 法通則第 7條規定：“因不可抗力不能履行合同

26、或者造成他人損害的，不承擔民事（6）受害人同 的過錯，是除 件，指非因當事 保護自己的權利, 身施加的為法律責任， 法律另有規定的除外。” （5）受害人的過錯。即指受害人對于損害的發生有過錯。意，是受害人事前明確作出的自愿承擔某種損害結果的意思表示。（7）第三人原告被告之外的第三人，對原告的損害的發生和擴大具有過錯。（8）意外事人的故意或過失而仍然發生的不可預見的損害。（9 ）自助行為，指權利人為在情事緊迫而不能及時請求國家機關予以救助的情況下，對他人的財產或人或社會公德所認可的強制行為。違約責任的法定免責事山：主要是指不可抗力，因不可抗力 不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除

27、責任，但法律另有規定的除外故C項正確、判斷題31. V【解析】法人的民事行為能力與其民事權利能力同時產生、同時消滅，兩者的始期與終期完全一致。包括兩自己的意32. X【解析】民事法律行為的形式就是行為人實施民事法律行為的意思表示形式，它 種形式：一類是明示形式，一類是默示形式。明示形式：行為人以明確的表示表達了 志和愿望，稱為明示形式。明示形式包含下面幾種：（ 1） 口頭形式：這種形式簡便明了，但發生爭議時往往不易證明。對于價額不大和即時清結 的法律行為，以及在緊急情況下實施的民事法律行為，可以采用口頭形式。但法律規定不能 采 用口頭形式的，如果使用了口頭形式，其行為就無效。（ 2） 書面形式

28、：書面形式一般經過簽名蓋章后才具有法律效力，法律規定必須采用書面形式 表示的民事法律行為，不得用口頭形式。（ 3） 公證形式：通過公證機關公證，能使行為人的意思得到最有力的證明。（ 4） 登記形式：即通過主管機關核準登記的形式確認行為人的意思。 默示形式：行為人沒有明確表示自己的意志和愿望，但法律認為可以從他的行為中推斷出他 的 意志和愿望，這種形式叫默不形式。它包含下面幾種形式：（ 1） 推定行為：行為人以一定的行為作為他的意思表示，或者他人可以根據行為人的行為而 推定他的意思表不。需要注意的是：這種推定必須是符合法律要求。（ 2） 沉默：行為人以不作為方式所作的意思表示，或者他人根據行為人

29、的沉默推定他具有某 種意思。沉默只有在法律上有明確規定時才可以被認定一種具有法律意義的意思表示。33. X 【解析】關于債權轉讓，民法通則與合同法規定不一致，按照新法優于 舊法原則，應當適用合同法的規定。債權轉讓實際上是把債權作為買賣合同的標的，因債務尚未履行，債權人只要向債務人通知即可，如果不損害債務人利益的，無需征得債務人同34. V 【解析】合同法第 25 條規定，承諾生效時合同成立。本法第 26 條規定，承 諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據交易習慣或者要約的要求作出承諾的行 為 時生效。采用數據電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用本法第十六條第二款的規定。35. V 【

30、解析】人身權的特征：（ 1）人身權與民事主體的人身密不可分，以民事主體的人身為存在的基礎。（ 2）人身權是非財產性權利，其內容不具有財產屬性。（3）人身權是民事 主體不可缺少的權利。（ 4 ）人身權是絕對權。人身權的主體是特定的人，義務主體是特定民 事 主體以外的任何人，因此，特定民事主體以外的任何人都負有不得侵害、干涉、妨礙人身權的義務。（ 5）人身權是支配權。人身權是民事主體對自己的人身、人格利益直接支配，排除他人干涉的權利，因此人身權的實現無須請求他人的協助。36. X 【解析】榮譽權是指民事主體對自己的榮譽享有利益并排除他人非法侵害的權利。 我國 民法通則第 102 條規定：“公民、法

31、人享有榮譽權，禁止非法剝奪公民、法人的榮譽稱號。”37. V 【解析】繼承法第 16 條規定：“公民可以依照本法規定立遺囑處分個人財產, 并可以指定遺囑執行人。公民可以立遺囑將個人財產指定由法定繼承人的一人或者數人繼 承。公民 可以立遺囑將個人財產贈給國家、集體或者法定繼承人以外的人。”按照上述規定 , 受遺贈人 可以是法定繼承人以外的公民，也可以是集體組織或社會團體，還可以是國家，但不可以是法定繼承人。38. X 【解析】不當得利的特征：（ 1）雙方當事人必須一方為受益人，他方為受害人；（2）受益人取得利益與受害人遭受損害之間必須有因果關系；（3）受益人取得利益沒有合法根據 ,即既沒有法律上

32、、也沒有合同上的根據，或曾有合法根據，但后來喪失了這一合法根據。為履行未到期債務而清償排除不當得利的成立。清償期到來之前，債務人并無清償義務，此時債務集體 家法律人的清償應是非債清償，但債權人的受領并非無合法原因，此時的清償也發生債務消滅 的效 果，故不發生不當得利。39. X 【解析】民事責任是指民事主體因違反合同或者不履行其他法律義務，侵害國家、的財產，侵害他人財產、人身權利，而依法承擔的民事法律后果。這種法律后果是由國規定并以強制力保證執行的。規定民事責任的目的，就是對已經造成的權利損害和財產損失給予恢復和補救，不是以懲罰為主要目的。40. V【解析】違約責任是指違反合同當事人合同約定和

33、法律規定的義務所應承擔的民事責任。違約責任的特征：（1）約定性。違約民事責任多數基于合同當事人的約定，少數基于法律的規定。（2）明確性。合同當事人事先可以預知違約所應當承擔的責任后果。（3）補償 性和懲罰性。多數違約責任具有補償性和懲罰性的雙重性質，少數僅具有單重性質。（4）物質性。合同的違約責任以物質方式承擔，一般民事責任中的賠禮道歉及類似方式是不適用的。三、簡答題41. 【參考答案】我國民法理論以代理人的活動為中心，將民事代理的法律特征歸納為以下四占：八、（1）代理人必須以被代理人的名義進行代理活動，代理的這一特征是由代理制度的目的所決定的。代理人與第三人為民事法律行為，其目的并非為代理人

34、自己設定民事權利義務，而是基于被代理人的委托授權或依照法律規定，代替被代理人參加民事活動，其活動產生的全部法律效果，直接由被代理人承受。因此，代理人只能以被代理人的名義進行活動。（2） 代理人所代理的行為必須是民事行為。“代理”一詞在社會生活中運用極其廣泛，凡 是代替他人實施某種行為的情形，都可以被稱之為“代理”。但民法上的代理是專指代理民事主 體為意思表示的法律行為因此，只有設立、變更或終止被代理人與第二人之間的民事法律關系的行為，才是民法上的代理行為。（3） 代理人在代理權限范圍內獨立為意思表示。代理人進行代理活動不得超岀被代理人授予的或者法律規定的代理權范圍，但代理權范圍只是確定了代理人

35、活動的基本界限，在這一界限范圍之內，代理人必須根據維護被代理人利益的需要，根據實際情況，向第三人作岀意思表示或接受第三人的意思表示。也就是說，代理人在代理活動中必須根據自己的判斷作岀獨立的決定。例如，某乙受某甲的委托，代理某甲購買住房。在購買房屋的過程中，某乙必須自己決定向誰購買、購買何種具體的房屋、以何種具體的價格和條件購買等等。因此，代理人在代理關系中是獨立的民事主體，要為自己的行為向被代理人承擔責任。如果代理人因為疏忽大意而使其代理活動造成了被代理人的損失，代理人必須向被代理人承擔賠償責任。（4）代理人活動的法律效果直接歸屬于被代理人。代理的這一特征是由代理制度的作用所決定的。代理是被代

36、理人通過代理人的活動為自己設定民事權利義務的一種方式，因而代理人在代理權限范圍內所為的行為，與被代理人自己所為的行為一樣，其法律效果應全部由被代理人承受。包括：代理行為所產生的民事權利歸被代理人享有，所產生的民事義務歸被代理人承擔。此外，代理行為所取得的其他利益也歸屬于被代理人。代理人的代理活動產生的不利后果應由被代理人承受。代理人在代理活動中為第三人造成的損害，應首先由被代理人對第三人承擔民事責任。但是如果對不利后果或損害的造成，代理人有過錯的，被代理人有權追究代理 人的民事責任。42. 【參考答案】要約的構成要件：第一，要約必須有具有訂約能力的特定人作岀的意思表示。第二，要約必須具有訂立合

37、同的意思表示。第三，要約須向要約人希望與之訂立合同的受要約人發岀。第四，要約的內容必須確定和完整。確定是指要約的內容必須明確，使受要約人能理解要約人的真實意思，而不能含糊不清。完整是指要約的內容必須具有足以使合同成立的主要條件，即具有使合同成立的主要條款。43. 【參考答案】鄰接權的種類及其內容1)表演者權。表演者的人身權利：a.表明表演者身份。b.表演形象不受歪曲。表演者的財產權利：a.許可他人從現場直播和公開傳送其現場表演，并獲得報酬的權利。b.許可 他人錄音錄像，并獲得報酬的權利。C.表演者復制發行其表演的錄音錄像的權利。d.許可他人通過信息網絡手段向公眾傳播其表演，并因此獲得報酬的權利

38、。(2) 錄音制品作者的權利。錄音制品制作者的復制權利包括兩個方面，一是自己復制發行其制品的權利；二是許可或禁止他人復制發行其制品的權利。錄音制作者還享有將錄音制品的復制品向公眾發行的權利，也可將此項權利許可他人。錄音制作者對其錄音制品享有通過計算機信息網絡向公眾傳播的權利。錄音制品制作者還應當享有錄音制品的機械表演權。錄音制品的出租權的權利。(3) 廣播電臺、電視臺播放。播放他人未發表的作品，應當取得著作權人許可，并支付報酬。播放他人已經發表的作品，可以不經著作權人許可，但應當支付報酬。電視臺播放他人的電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品、錄像制品，應當取得制片者或者錄像制作者許可，并支

39、付報酬。廣播電臺、電視臺播放已經岀版的錄音制品，可以不經著作權人許可，但應當支付報酬。(4) 岀版者的權利。圖書岀版者岀版圖書應當和著作權人訂立岀版合同，并支付報酬。圖書岀版者經作者許可，可以對作品進行修改和刪減。圖書岀版合同中約定圖書岀版者享有專有岀版權，但沒有明確其具體內容的，視為圖書岀版者享有在合同有效期限內和在合同約定的地域范圍內的同種文字的原版、修訂版岀版圖書的專有權利。四、論 述題44. 參考答案】所有權是指權利人對自己的不動產或動產，依法享有的占有、使用、收益 和處分的權利。在所有權的法律關系中，權利人是所有權人，義務人是除所有權人以外的任何人。同一物上不得并存兩個所有權。所有權

40、的法律特征表現在：所有權是法定的財產權；所有權的主體為所有人；所有權是獨占的支配權；所有權是無期限限制的權利；所有權是完全物權，它包含了四項權能；所有權的客體僅限于有體物、特定物和獨立物。所有權的權能：(1) 占有，是指占有人對不動產和動產的實際控制。占有是使用和收益的前提，它包括有權占有和無權占有。無權占有分為善意占有和惡意占有。(2) 使用，是指按照物的性質和用途加以利用，以滿足權利人需要的行為。(3) 收益，是指按收取原物所產生的新增價值或利益，即天然孳息和法定孳息。天然孳息，比如母畜生的幼畜、果樹結的果實。法定孳息，比如按照借款合同取得的利息。(4) 處分，是指對物進行事實或法律上的處分。事實上處分，是指對物進行消耗、毀損而使所有權歸于消滅的行為。法律上處分，是指變更或轉移所有權，或者設定他物權的行為。處分權是對物進行處置，決定物的命運的權利，它是所有權的一項核心內容，也是所有權區分于他物權的重要標志。通常處分權與所有權不能分離，但有些用益物權的非所有人可以根據法律規定或合同約定