1、經(jīng)濟法CPA課程上海對外經(jīng)貿(mào)大學法學院 洪治綱第一章 法律基礎知識 第一節(jié) 法律的一般理論 一、法律的特征 （一）法律是由國家制定或認可的行為規(guī)范 （二）法律是由國家強制力保證實施的行為規(guī)范 （三）法律是調(diào)整人的行為和社會關(guān)系的行為規(guī)范 （四）法律是規(guī)定權(quán)利和義務的行為規(guī)范 二、法律規(guī)范 （一）法律規(guī)范的含義 （二）法律規(guī)范的種類 授權(quán)性規(guī)范與義務性規(guī)范 強行性規(guī)范與任意性規(guī)范 確定性規(guī)范、委任性規(guī)范與準用性規(guī)范 （三）法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu) 假定 模式 后果 假定 行為 制裁 三、法律淵源和法系 （一）法律淵源 憲法 法律 行政法規(guī) 地方性法規(guī)和地方規(guī)章 部門規(guī)章 司法解釋 國際條約或國際協(xié)定

2、（二）法系 大陸法系，稱羅馬法系、民法法系、成文法系 普通法系，又稱英美法系、海洋法系或判例法系 兩大法系的區(qū)別： 法律淵源不同 法官權(quán)限不同 訴訟程序不同 四、法律體系 我國法律體系是由憲法及憲法相關(guān)法、刑法、行政法、民商法、經(jīng)濟法、社會法、訴訟與非訴訟程序法等七個法律部門共同組成的一個有機的法律系統(tǒng)或體系 五、法律關(guān)系 法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范產(chǎn)生的，以主體間的權(quán)利與義務關(guān)系為內(nèi)容表現(xiàn)的社會關(guān)系。 法律關(guān)系的構(gòu)成：法律關(guān)系的主體 法律關(guān)系的客體 法律關(guān)系的內(nèi)容 法律關(guān)系產(chǎn)生、變動及消滅的原因：法律事實 法律事實包括：事件 和 人的行為 六、經(jīng)濟法與經(jīng)濟法體系 經(jīng)濟法是調(diào)整國家在經(jīng)濟管理和協(xié)調(diào)

3、發(fā)展經(jīng)濟活動過程中所發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總和。 經(jīng)濟法的體系主要由經(jīng)濟組織法、經(jīng)濟管理法、經(jīng)濟活動法三部分構(gòu)成。 此外，與經(jīng)濟法密切相關(guān)的還有經(jīng)濟訴訟與仲裁法律制度。第二節(jié) 法律行為制度 一、法律行為理論 （一）法律行為的概念與特征 法律行為是指以意思表示為要素，設立、變更或終止權(quán)利義務的合法行為。 法律行為的特征有： 以意思表示為要素 以設立、變更或終止權(quán)利義務為目的 是一種合法行為 要注意“法律行為”同“民事行為”的區(qū)別 民事行為除包括民事法律行為外，還包括無效民事行為、效力待定的民事行、可變更可撤銷的民事行為，以及非法民事行為。 （二）意思表示 法律行為以意思表示為核心。意思表示應

4、當采用明示的表示方式，僅僅在十分特寫的情況下（一般是指只有存在法律明確規(guī)定的情況下）才可以以默示的狀態(tài)或方式成立意思表示 意思表示可分為無相對人的意思表示 和 有相對人的意思表示 （三）法律行為的分類 單方法律行為：委托代理的撤銷、債務的免除、無權(quán)代理的追認 多方法律行為：合同、股東會或董事會決議 有償法律行為和無償法律行為 要式法律行為：票據(jù)法律行為 不要式法律行為：口頭合同法律行為 主法律行為：借貸合同法律行為 從法律行為：對借貸合同進行擔保的擔保法律行為 二、法律行為的成立與生效 （一）法律行為的成立 法律行為只有符合法律規(guī)定這的條件時才可以成立，一般需要滿足當事人、意思表示及標的三個基

5、本的構(gòu)成要素。 （二）法律行為的生效 法律行為成立后只有符合法律規(guī)定的有效要件才可以發(fā)生法律效力也就是生效。一般而言，法律行為成立時即生效，在特殊的情況下法律行為成立后可以延緩生效或者不生效。 法律行為應當具備有效的實質(zhì)要件和有效的形式要件方可生效 法律行為生效的實質(zhì)要件 1)行為人具有相應的民事行為能力 2)行為人的意思表示真實 3)該法律行為不違反法律和社會公共利益 法律行為生效的形式要件 1)口頭形式 2)書面形式 3)推定的形式：例如基于多年長期合作的合作一方的某種事實行為 4)沉默方式或者說默示的方式：這種只有存在法律的明確規(guī)定才可以，否則不可使用 三、無效民事行為 （一）無效民事行

6、為的概念 無效民事行為是指因欠缺民事法律行為的有效條件而不發(fā)生當事人預期法律后果及不發(fā)生法律效力的民事行為。 （二）無效民事行為的種類 1 無民事行為能力人獨立實施的民事行為 2 限制民事行為能力人依法不能獨立實施的民事行為 3 受欺詐而為的民事行為（但受欺詐而簽訂的合同且不損害國家利益的除外） 4 受脅迫而為的民事行為（但受脅迫而簽訂的合同且不損害國家利益的除外） 5 乘人之危所為的單方民事行為 6 惡意串通損害他人利益的民事行為 7 違反法律或者社會公共利益的民事行為 8 以合法形式掩蓋非法目的的民事行為 四、可變更、可撤銷的民事行為 （一）可變更、可撤銷的民事行為的概述 可變更、可撤銷的

7、民事行為，亦稱“相對無效的民事行”，是指依照法律規(guī)定，由于行為人的意思與表示不一致或者意思表示不自由，導致非真實的意思表示，依法可由當事人請示人民法院或者仲裁機構(gòu)予以變更或者撤銷的民事行為。 （二）可變更、可撤銷的民事行為的種類 1 因重大誤解而為的民事行為：對于動機或目的的錯誤認識一般不能構(gòu)成 2 顯失公平的民事行為 3 受欺詐、受脅迫而訂立的不損害國家利益的合同，或者乘人之危而訂立的合同 （三）撤銷權(quán) 受重大誤解、受欺詐、受脅迫、被乘人之危的一方有撤銷權(quán) 當事人應當自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使撤銷權(quán)，否則撤銷權(quán)消滅；該1年的時間屬于除斥期間，不得適用訴訟時效的中止、中斷或者處

8、長。 （四）民事行為被確認無效或被撤銷的法律后果 根據(jù)民法通則和合同法的規(guī)定，民事行為被確認為無效后和被撤銷后，該民事行自開始時即無法律效力；并將產(chǎn)生返還財產(chǎn)、賠償損失、追繳財產(chǎn)等法律后果。 五、附條件和附期限的法律行為 （一）附條件的法律行為 1 概念：附條件的法律行為是指在法律行為中規(guī)定一定的條件，并且把該條件的成就與否作為法律行為效力發(fā)生或者消滅根據(jù)的法律行為。 所附的條件必須合法，不得違反法律的強制性規(guī)定，且不得違背社會公共利益或社會公德。 2 條件的分類 附延緩條件的法律行為，附延緩條件亦稱附停止條件 附解除條件的法律行為，附解除條件亦稱附消滅條件 3 附條件法律行為的效力 （二）附

9、期限的法律行為 1 概念： 附期限的法律行為是指當事人設定一定的期限，并將期限的到來作為效力發(fā)生或消滅前提的法律行為。 2 分類 附延緩期限的法律行為 附解除期限的法律行為第三節(jié) 代理制度 一、代理的基本理論 （一）代理的概念及特征 1、代理行為是民事法律行為 并非所有的民事法律行為都可以代理，某些具有人身性質(zhì)的民事法律行為如結(jié)婚、立遺囑等，以及雙方約定必須由本人親自實施的民事法律行為是不可以代理的 2 代理人以被代理人名義為民事法律行為 3 代理人是在代理權(quán)限內(nèi)獨立向第三人為意思表示的 4 代理人所為的民事法律行為的法律效果歸屬于被代理人 （二）代理與相關(guān)概念的區(qū)別 1 代理與委托 2 代理

10、與代表 3 代理與行紀 （三）代理的種類 1 委托代理 2 法定代理 3 指定代理 二、代理權(quán) （一）代理權(quán)概述 （二）代理權(quán)的濫用 1 自己代理 2 雙方代理 代理人與第三方惡意串通 三、無權(quán)代理 （一）無權(quán)代理概述 1 沒有代理權(quán)的代理 2 超越代理權(quán)的代理 3 代理權(quán)終止后的代理 （二）無權(quán)代理的后果 1 本人的追認 2 相對人的保護 相對人的催告權(quán)：催告被代理人在1個月之內(nèi)予以追認 善意相對人的撤銷權(quán) 四、表見代理 （一）表見代理的概念 表見代理是指無權(quán)代理人的代理行為在客觀上存在使相對人相信其有代理權(quán)的情況，且相對人主觀上為善意，因而可以向被代理人主張代理的效力。 表見代理制度的目的

11、是在于保護善意相對人，保障交易的安全。 （二）表見代理的構(gòu)成要件 代理人無代理權(quán) 相對人主觀上為善意 客觀上有使相對人相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的情形 相對人基于這個客觀的情形與無權(quán)代理人成立相應民事行為 （三）表見代理的效果：產(chǎn)生與有權(quán)代理同樣的法律效果第四節(jié) 訴訟時效制度 一、訴訟時效基本理論 （一）訴訟時效的概念 訴訟時效是提債權(quán)請求權(quán)不行使達到一定期間（時間）而失去國家強制力保護的制度。 訴訟時效是基于一定的事實狀態(tài)在法律規(guī)定的一定期間內(nèi)持續(xù)存在而當然發(fā)生不為當事人意志所決定、不為當事人意志所轉(zhuǎn)移的某種法律效果。 訴訟時效的特點： 1 債權(quán)人存在不行使權(quán)利的事實狀態(tài)且該狀態(tài)持續(xù)了一段時間

12、 2 訴訟時效屆滿不消滅實體權(quán)利但喪失勝訴權(quán) 3 訴訟時效具有強制性 超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制 （二）訴訟時效的適用對象 訴訟時效適用于債權(quán)請求權(quán)，其他請求權(quán)如物上請求權(quán)不適用； 并且，對于下列債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時效抗辯的，人民法院不予支持： 1)支付存款本金及利息的請求權(quán) 2)兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán) 3)基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資的請求權(quán) 4)其他依法不適用訴訟時效規(guī)定的債權(quán)請求權(quán) 訴訟時效不同于除斥期間 二、訴訟時效的種類與起算 （一）訴訟時效的種類 1 普通訴訟時效：2年 2 短期訴訟時效：1年 3 長期訴訟時效：4年，因國

13、際貨物買賣合同和技術(shù)進出口合同爭議提起訴訟或申請仲裁 4 最長訴訟時效：20年 （二）訴訟時效期間的起算 訴訟時效從知道或者應當知道權(quán)利被侵害之時起開始計算 注意把握實踐中具體的、不同的訴訟時效起算的情況 三、訴訟時效的中止 （一）訴訟時效中止的概念 訴訟時效中止是指在訴訟時效進行中，因一定的法定事由的發(fā)生而使權(quán)利人無法行使請求權(quán)，從而暫停止計算訴訟時效期間的情況 （二）訴訟時效中止的事由 1 不可抗力 2、其他法定的障礙 1)權(quán)利被侵害的無民事行為能力人、限制民事行為能力人沒有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失代理權(quán)、喪失行為能力 2)繼承開始后未確定繼承人或者遺產(chǎn)管理人 3)權(quán)利人被義務

14、人或者其他人控制無法主張權(quán)利 4)其他導致權(quán)利人不能主張權(quán)利的客觀情形 （三）訴訟時效中止的時間 在訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。 （四）訴訟時效中止的法律效力 導致訴訟時效停止計算 從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算 在民法規(guī)定的最長訴訟時效期間內(nèi)，訴訟時效中止的持續(xù)時間沒有限制 四、訴訟時效的中斷 （一）訴訟時效中斷的概念 訴訟時效中斷是指在訴訟時效進行中，因法定事由的發(fā)生致使已經(jīng)進行的訴訟時效期間全部歸于無效，同時訴訟時效期間重新開始計算的情況。 （二）訴訟時效中斷的法定事

15、由 1 提起訴訟 2 當事人一方提出要求 3 義務人同意履行義務 五、訴訟時效的延長 人民法院可以斟酌具體情況，延長訴訟時效期間 所有訴訟時效期間都可以適用訴訟時效的延長第五節(jié) 民事訴訟與保裁制度 一、民事訴訟的基本制度 （一）民事訴訟的概念與特征 民事訴訟是指人民法院在當事人和其他訴訟參與人的參加下，以審理、判決、執(zhí)行等方式解決發(fā)事糾紛的活動。 民事訴訟的特點： 1 公權(quán)性 2 強制性 3 程序性 （二）民事訴訟的重要原則 1 辯論原則 2 處分原則 （三）民事訴訟的基本制度 1 合議制度 2 回避制度 3 公開審判制度 4 兩審終審制度 （四）當事人提起訴訟的條件 1 原告是與本案有直接利

16、害關(guān)系的公民、法人和其他組織 2 有明確的被告 3 有具體的訴訟請求和事實、理由 4 屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院具有管轄權(quán) （五）法院的判決與裁定 判決是指法院對民事案件依法定程序?qū)徖砗髮Π讣膶嶓w問題依法作出的具有法律效力的結(jié)論性判定 裁定是指法院在審理民事案件的過程中對有關(guān)訴訟程序的事項作出的判定 裁定可以采用書面形式，也可采用口頭形式；判決只能采用書面形式 除予受理、對管轄權(quán)的異議、駁回起訴的裁定可以上訴之外，其他的裁定一律不準上訴 一審判決可以上訴。當事人有權(quán)在判決書送達之日起15日內(nèi)向上一級法院提出上訴 可以上訴的裁定，當事人有權(quán)在裁定書送達之日起10內(nèi)向上一級法院

17、提出上訴 二、仲裁的基本制度 （一）仲裁概述 仲裁是指發(fā)生爭議的各方當事人依照事先約定或事后達成的書面仲裁協(xié)議，共同選定仲裁機構(gòu)并由其對爭議依法作出具有約束力裁決的一種活動。 （二）仲裁機構(gòu) 仲裁委員會 （三）申請仲裁的條件 1 有仲裁協(xié)議 2 有具體的仲裁請求和所依據(jù)的事實和理由 3 屬于仲裁委員會受理的范圍 4 受理仲裁的仲裁機構(gòu)有管轄權(quán) （四）仲裁協(xié)議 仲裁協(xié)議是雙方當事人就糾紛解決方式達成一致的意思表示。 有效的仲裁協(xié)議對雙方當事人均具有法律約束力 有效的仲裁協(xié)議可以排隊法院對訂立于仲裁協(xié)議中的爭議事項的司法管轄權(quán) 仲裁庭基于仲裁協(xié)議作出的仲裁裁決被法院依法裁定撤銷或者不予執(zhí)行的，該仲

18、裁協(xié)議失效第二章 個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度 第一節(jié) 個人獨資企業(yè)法律制度 一、個人獨資企業(yè)法律制度概述 （一）個人獨資企業(yè)的概念和特征 1 由一個自然人投資 2 投資人對企業(yè)的債務承擔無限責任 3 企業(yè)內(nèi)部機構(gòu)設置相對簡單，經(jīng)營管理方式靈活 4 不具有法人資格，是非法人企業(yè) （二）個人獨資企業(yè)法的概念和基本原則 廣義概念 狹義概念：全國人大常務委員會通過的個人獨資企業(yè)法 基本原則：（略） 二、個人獨資企業(yè)的設立 （一）設立條件 1 投資人為自然人，且只能是中國公民 2 有合法的企業(yè)名稱 3 有投資人申報的出資 4 有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件 5 有必要的從業(yè)人員 （二）設立

19、程序 1 提出申請 2 工商登記 3 分支機構(gòu)登記 三、個人獨資企業(yè)的投資人和事務管理 （一）投資人 具有中國國籍的自然人，且不能為法律、行政法規(guī)禁止從事營利活動的人 （二）事務管理 投資人可以自行管理，也可以委托或聘用其他相應的人管理 四、個人獨資企業(yè)的權(quán)利和工商管理 （一）權(quán)利 非常廣泛 （二）工商管理 按照工商管理的規(guī)定進行管理，包括工商變更登記管理、信息披露管理等等。 五、個人獨資企業(yè)的解散和清算 （一）解散 1 投資人決定解散 2 投資人死亡或被宣告死亡且無繼承人或繼承人放棄繼承 3 被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照 4 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形 （二）清算 1 通知和公告?zhèn)鶛?quán)人 2 財產(chǎn)清償

20、順序 3 清算期間投資人不得轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn) 4 投資人持續(xù)償債責任 5 注銷登記第二節(jié) 合伙企業(yè)法律制度 一、合伙企業(yè)法律制度概述 （一）合伙的概念 合伙是指兩個以上的人為著共同目的，相互約定共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險的自愿聯(lián)合。合伙即是一種合同法律關(guān)系，也是一種企業(yè)組織形式。 （二）合伙企業(yè)的概念與分類 1 概念 2 分類 普通合伙企業(yè)（包括特殊的普通合伙企業(yè)） 有限合伙企業(yè) （三）合伙企業(yè)法的基本原則 自愿、平等、公平、誠實信用原則 守法原則 合法權(quán)益受法律保護原則 依法納稅原則 二、普通合伙企業(yè) （一）普通合伙企業(yè)的概念 連帶責任與無限責任 （二）普通合伙企業(yè)的設立 1 設立

21、條件 1)有兩個以上合伙人 2)有書面合伙協(xié)議 3)有合伙人認繳或?qū)嶋H繳付的出資 4)有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所 5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件 2 合伙企業(yè)的設立登記 申請人向企業(yè)登記機關(guān)提交有關(guān)文件 企業(yè)登記機關(guān)核發(fā)營業(yè)執(zhí)照 合伙企業(yè)設立后，合伙企業(yè)登記事項發(fā)生變更的，執(zhí)行合伙事務的合伙人應當在作出變更決定或者發(fā)生變更事由之日起15日內(nèi)向企業(yè)登記機關(guān)申請辦理變更登記。 （三）合伙企業(yè)財產(chǎn) 1 合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成 合伙人出資 經(jīng)營等各項收益 2 合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì) 由合伙人按照法律規(guī)定所有 3 合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓 除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或

22、者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意 合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或部分財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人 合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)，但合伙協(xié)議另有約定的除外 （四）合伙事務執(zhí)行 1 合伙事務執(zhí)行的形式 全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務 委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務 2 合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權(quán)利和義務 3、合伙事務執(zhí)行的決議辦法 由合伙協(xié)議對決議辦法作出約定 在合伙協(xié)議未約定或約定不明確的情況下，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法 法律規(guī)定的表決方法：即特定的事項需要全體合伙人一致同意，但合伙協(xié)議另有約

23、定的除外 4 合伙企業(yè)損益的分配 按照合伙協(xié)議的約定分配或者按照出資額的比例分配；合伙協(xié)議未約定或者無法確定出資比例的則平均分配 （五）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系 1 合伙企業(yè)對外代表權(quán)的效力 （1)合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系 （2)合伙事務執(zhí)行中的對外代表權(quán) （3)合伙企業(yè)對外代表權(quán)的限制 這種限制要對第三人發(fā)生效力必須以第三人明確知曉為前提，否則不得對抗善意第三人 2 合伙企業(yè)和合伙人的債務清償 （1)合伙企業(yè)的債務清償與合伙人的關(guān)系 合伙企業(yè)財產(chǎn)優(yōu)先清償 合伙人的無限連帶清償責任 合伙人之間的債務分擔和追償 （2)合伙人的債務清償與合伙企業(yè)的關(guān)系 合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務，相關(guān)債權(quán)人不得以

24、其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務，也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利 合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法語法人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償 人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照合伙企業(yè)法的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理核減該合伙人相應財產(chǎn)份額的結(jié)算 （六）入伙和退伙 1 入伙 （1)入伙的條件和程序 新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定之外，應當經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議

25、（2)新合伙人的權(quán)利和責任 與原合伙人享有同等的權(quán)利，但合伙協(xié)議另有約定的除外 新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任 2 退伙 （1)退伙的原因 自愿退伙：協(xié)議退伙；通知退伙 法定退伙 當然退伙：死亡；喪失償債能力；被吊銷營業(yè)執(zhí)照、關(guān)閉、宣告破產(chǎn)；合伙人喪失特定的資格；合伙人在企業(yè)中的全部財產(chǎn)被法院強制執(zhí)行 除名。合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議羌其除名： 未履行出資義務 因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失 執(zhí)行合伙事務時有不正當行為 發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由 合伙企業(yè)法第四十九條規(guī)定：被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴

26、 （2)退伙的效果 財產(chǎn)繼承 退伙結(jié)算 合伙人退伙后，并不能解除其對于合伙企業(yè)既往債務的連帶責任。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，退伙人對其退伙前所發(fā)生的合伙企業(yè)債務仍然承擔無限連帶責任 （七）特殊的普通合伙企業(yè) 1 特殊的普通合伙企業(yè)的概念 這種合伙企業(yè)的責任分擔形式有些不同于一般普通合伙 2 特殊的普通合伙企業(yè)的責任形式 （1)責任承擔 有限責任與無限連帶責任相結(jié)合：一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失因故意或者重大過失造成企業(yè)債務的造成企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任額為限承擔責任 無

27、限連帶責任：合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或重大過失造成的合伙企業(yè)債務以及合伙企業(yè)的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任 （2)責任追償：合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔責任后，該合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責任 3 特殊的普通合伙企業(yè)的執(zhí)業(yè)風險防范 特殊的普通合伙企業(yè)應當建立執(zhí)業(yè)風險基金、辦理職業(yè)保險。 執(zhí)業(yè)風險基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動造成的債務，應當單獨立戶管理。 職業(yè)保險，又稱責任保險，是指承保各種專業(yè)技術(shù)人員因工作上的過失或者疏忽大意所造成的合同一方或者他人的人身傷害或財產(chǎn)損失的經(jīng)濟賠償責任保險。 三、有限合伙

28、企業(yè) （一）有限合伙企業(yè)的概念和法律適用 1 有限合伙企業(yè)的概念 是指由有限合伙人和普通合伙人共同組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任的合伙組織。 其特征為： （1)合伙企業(yè)事務及經(jīng)營管理由普通合伙人執(zhí)行，有限合伙人不得執(zhí)行 （2)風險承擔上，普通合伙人承擔無限連帶責任，而有限合伙人承擔有限責任 2 有限合伙企業(yè)的法律適用 適用于合伙企業(yè)法 在法律適用中，凡是合伙企業(yè)法中對有限合伙企業(yè)有特殊規(guī)定的，應當適用有關(guān)合伙企業(yè)法中對有限合伙企業(yè)的特殊規(guī)定，無特殊規(guī)定的，適用有關(guān)普通合伙企業(yè)及其合伙人的一般規(guī)定 （二）有限合伙企業(yè)設立的特殊

29、規(guī)定 1 有限合伙企業(yè)人數(shù) 有限合伙企業(yè)由兩個以上50個以下合伙人設立 有限合伙企業(yè)至少應當有一個普通合伙人 國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為有限合伙企業(yè)的普通合伙人（合伙企業(yè)法第三條） 2 有限合伙企業(yè)名稱 有限合伙企業(yè)的名稱中應當標明“有限合伙”的字樣 3 有限合伙企業(yè)合伙協(xié)議 4 有限合伙人出資形式 可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資 有限合伙人不得以勞務出資 普通合伙人可以用勞務出資 5 有限合伙人出資義務 有限合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應當承擔補繳義務，并對其他合伙人承擔違約責任

30、6 有限合伙企業(yè)登記事項 應當載明有限合伙人的姓名或者名稱及認繳的出資數(shù)額 （三）有限合伙企業(yè)事務執(zhí)行的特殊規(guī)定 1 有限合伙企業(yè)事務的執(zhí)行人 普通合伙人或者合伙協(xié)議約定的普通合伙人 執(zhí)行事務合伙人可以就執(zhí)行事務的勞動付出要求合伙企業(yè)支付報酬。對于報酬的支付方式及數(shù)額，應當由合伙協(xié)議規(guī)定或由全體合伙人討論決定 2 禁止有限合伙人執(zhí)行合伙事務 合伙企業(yè)法第七十六條規(guī)定，第三人有理由相應有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任。有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應當承擔賠償責任 3. 有

31、限合伙企業(yè)利潤分配 一般按照出資比例分配；不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外 4 有限合伙人的權(quán)利 有限合伙人可以同本企業(yè)進行交易，但是合伙協(xié)議另有約定的除外 有限合伙人可以經(jīng)營與本企業(yè)相競爭的業(yè)務，但是合伙協(xié)議另有約定的除外 （四）有限合伙企業(yè)財產(chǎn)出質(zhì)與轉(zhuǎn)讓的特殊規(guī)定 1 有限合伙企業(yè)財產(chǎn)份額出質(zhì) 有限合伙個可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，但是合伙協(xié)議另有約定的除外 2 有限合伙財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓 有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但是應當提前通知其他合伙人 有限合伙人對外轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額時，其他合伙人

32、有優(yōu)先購買權(quán) （五）有限合伙人債務清償?shù)奶厥庖?guī)定 有限合伙人可以以其在有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償其個人債務 債權(quán)人可以依法請求法院強制執(zhí)行有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償債務；其他合伙有人優(yōu)先購買權(quán) （六）有限合伙企業(yè)入伙和退伙的特殊規(guī)定 1 入伙 新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務以其認繳的出資額為限承擔責任 2 退伙 （1)當然退伙 死亡或被宣告死亡 被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷或者被宣告破產(chǎn) 法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格的 合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被法院強制執(zhí)行了的 （2）有限合伙人喪失民事行為能力的處理 有限合伙人喪失

33、民事行為能力的，其他合伙人不能要求該有限合伙人退伙 （3)有限合伙人繼承人的權(quán)利 有限合伙死亡或者作為企業(yè)組織的有限合伙人破產(chǎn)、終止的，其繼承人或權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格 （4)有限合伙人退伙后的責任承擔 有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因所發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔責任 （七）合伙人性質(zhì)轉(zhuǎn)變的特殊規(guī)定 除合伙協(xié)議另有約定之外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶耍蛘哂邢藓匣锶宿D(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶耍瑧斀?jīng)全體合伙人一致同意 第八十三條：第八十三條：有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说模瑢ζ渥鳛橛邢藓匣锶似陂g有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶

34、責任。 第八十四第八十四條：條：普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说模瑢ζ渥鳛槠胀ê匣锶似陂g合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。 四、合伙企業(yè)的解散和清算 （一）合伙企業(yè)的解散 第八十五條：第八十五條：合伙企業(yè)有下列情形之一的，應當解散： （一）合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營； （二）合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)； （三）全體合伙人決定解散； （四）合伙人已不具備法定人數(shù)滿三十天； （五）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)； （六）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷； （七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。 （二）合伙企業(yè)的清算 1 確定清算人 第八十六條：第八十六條：合伙企業(yè)解散，應當由清

35、算人進行清算。 清算人由全體合伙人擔任；經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后十五日內(nèi)指定一個或者數(shù)個合伙人，或者委托第三人，擔任清算人。 自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)未確定清算人的，合伙人或者其他利害關(guān)系人可以申請人民法院指定清算人。 2 清算人的職責 第八十七條：第八十七條：清算人在清算期間執(zhí)行下列事務： （一）清理合伙企業(yè)財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單； （二）處理與清算有關(guān)的合伙企業(yè)未了結(jié)事務； （三）清繳所欠稅款； （四）清理債權(quán)、債務； （五）處理合伙企業(yè)清償債務后的剩余財產(chǎn)； （六）代表合伙企業(yè)參加訴訟或者仲裁活動。 3 通知和公告?zhèn)鶛?quán)人 第八十八條：第

36、八十八條：清算人自被確定之日起十日內(nèi)將合伙企業(yè)解散事項通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應當自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算人申報債權(quán)。 債權(quán)人申報債權(quán)，應當說明債權(quán)的有關(guān)事項，并提供證明材料。清算人應當對債權(quán)進行登記。 清算期間，合伙企業(yè)存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。 4 合伙企業(yè)清算時的財產(chǎn)清償順序 （1)合伙企業(yè)財產(chǎn)首先用于支付合伙企業(yè)的清算費用，具體包括： 管理合伙企業(yè)財產(chǎn)的費用，如倉儲費、保管費、保險費等 處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的費用，如聘任工作人員的費用等 清算過程中的其他費用，如通知債權(quán)人的費用、調(diào)查債權(quán)的費用、咨詢費用、訴訟費

37、用等 （2)合伙企業(yè)的財產(chǎn)支付合伙企業(yè)的清算費用后的清償順序如下：合伙企業(yè)職工工資、社會保險費用和法定補償金；繳納所欠稅款；清償債務 法定補償金主要是指法律、行政法規(guī)和規(guī)章所規(guī)定的應當支付給職工的補償金，如解除勞動合同的補償金等 （3)分配財產(chǎn)：即對清償后的剩余財產(chǎn)在合伙人之間進行分配 按照合伙協(xié)議約定辦理；約定不明或無約定的，由合伙人協(xié)商確定；協(xié)商不成的，按照出資比例分配；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配 第一百零六第一百零六條：條：違反本法規(guī)定（即合伙企業(yè)法的規(guī)定），應當承擔民事賠償責任和繳納罰款、罰金，其財產(chǎn)不足以同時支付的，先承擔民事賠償責任。 5 注銷登記 第九十條：第九十條：清

38、算結(jié)束，清算人應當編制清算報告，經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，在十五日內(nèi)向企業(yè)登記機關(guān)報送清算報告，申請辦理合伙企業(yè)注銷登記。 第九十一條：第九十一條：合伙企業(yè)注銷后，原普通合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔無限連帶責任。 6 合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏奶幚?第九十二條：第九十二條：合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏模瑐鶛?quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也可以要求普通合伙人清償。 合伙企業(yè)依法被宣告破產(chǎn)的，普通合伙人對合伙企業(yè)債務仍應承擔無限連帶責任。 7 合伙企業(yè)清算人的法律責任 第一第一百百條：條：清算人未依照本法規(guī)定向企業(yè)登記機關(guān)報送清算報告，或者報送清算報告隱瞞重要事實，或者有重大遺漏的

39、，由企業(yè)登記機關(guān)責令改正。由此產(chǎn)生的費用和損失，由清算人承擔和賠償。 第一百零一第一百零一條：條：清算人執(zhí)行清算事務，牟取非法收入或者侵占合伙企業(yè)財產(chǎn)的，應當將該收入和侵占的財產(chǎn)退還合伙企業(yè)；給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。 第一百零二第一百零二條：條：清算人違反本法規(guī)定，隱匿、轉(zhuǎn)移合伙企業(yè)財產(chǎn)，對資產(chǎn)負債表或者財產(chǎn)清單作虛假記載，或者在未清償債務前分配財產(chǎn)，損害債權(quán)人利益的，依法承擔賠償責任。第三章 外商投資企業(yè)法律制度 第一節(jié) 外商投資企業(yè)法律制度概述 一、外商投資企業(yè)的概念和特征 外商投資企業(yè)，是指外國投資者經(jīng)中國政府批準，在中國境內(nèi)投資舉辦的企業(yè)。 其特征有： 外

40、商投資企業(yè)是外商直接投資舉辦的企業(yè) 外商投資企業(yè)是吸引外國私人投資舉辦的企業(yè) 外商投資企業(yè)是依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準，在中國境內(nèi)設立的企業(yè) 二、外商投資企業(yè)的種類 1 中外合資經(jīng)營企業(yè) 2 中外合作經(jīng)營企業(yè) 3 外商獨資經(jīng)營企業(yè) 4 中外合資股份有限公司 三、外商投資企業(yè)的權(quán)利和義務 （一）權(quán)利 1 生產(chǎn)經(jīng)營計劃權(quán) 2 物資采購權(quán) 3 產(chǎn)品銷售權(quán) 4 外匯收入使用權(quán) 5 勞動用工管理權(quán) 6 機構(gòu)設置和人員編制權(quán) （二）義務 1 遵守中國法律法規(guī)，不得損害中國的社會公共利益 2 履行依法簽訂的協(xié)議、合同、章程 3 依法納稅 4 接受中國政府的管理和監(jiān)督 5 承擔中國法律法規(guī)規(guī)定的

41、其他義務 四、外商投資企業(yè)的投資項目 2002年4月1日起施行的指導外商投資方向規(guī)定（國務院）規(guī)定外商投資項目包括鼓勵、允許、限制和禁止四類 （一）鼓勵類外商投資項目 屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)建設的 屬于高新技術(shù)、先進技術(shù)，能夠改進產(chǎn)品性能、節(jié)約能源和原材料、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟效益或者生產(chǎn)適應市場需求而國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設備、新材料的 屬于適應國際市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次，開拓新市場，擴大產(chǎn)品外銷，增加出口的 屬于綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的新技術(shù)、新設備的 屬于能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產(chǎn)業(yè)政策的 屬于國家法律、行政法規(guī)規(guī)定鼓

42、勵的其他項目 產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目 （二）限制類外商投資項目 技術(shù)水平落后的 不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的 從事國家規(guī)定衽保護性開采的特寫礦種勘探、開采的 屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的 法律行政法規(guī)規(guī)定的其他情形 （三）禁止類外商投資項目 屬于危害國家安全或者損害社會公共利益的 屬于對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的 屬于占用大量耕地，不利于保護、開發(fā)土地資源 危害軍事設施安全和使用效能的 屬于運用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的 屬于國家法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的其他項目 前面規(guī)定的禁止外商投資的項目，任何公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人均不

43、得舉辦 （四）允許類外商投資項目 不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項目的，均為允許類外商投資項目 五、外商投資企業(yè)的出資方式、比例和期限 （一）出資方式 1 現(xiàn)金出資 一般情況下外方只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資 根據(jù)有關(guān)規(guī)定，外國投資者可以合法獲得的境外人民幣依法在中國境內(nèi)開展直接投資（境外人民幣指：（1）外國投資者通過跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算取得的人民幣，以及從中國境內(nèi)依法取得并匯出境外的人民幣利潤和轉(zhuǎn)股、減資、清算、先行回收投資所得的人民幣；（2)外國投資者在境外通過合法渠道取得的人民幣，包括但不限于通過境外發(fā)行人民幣債券、發(fā)行人民幣股票等方式取得的人民幣 2 實物出資 實物的

44、作價可以由中外投資者各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請中外投資各方同意的第三方評定 外方投資者用以投資的機器設備或者其他物料還應當報審查批準機關(guān)批準，并且應當符合下列條件：（1）為企業(yè)生產(chǎn)所必需的；（2）作價不得高于同類機器設備或其他物料當時的國際市場價格 3 場地使用權(quán)出資 中方投資者可以用場地使用權(quán)作為出資 4 工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資 外方投資者出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)必須符合下列條件之一：（1）能顯著改進現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量、提高生產(chǎn)效率（2）能顯著節(jié)約原材料、燃料、動力 外方投資者作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)，應當報審查批準機關(guān)批準 僅通過許可證協(xié)議方式取得的技術(shù)使用權(quán)，不得用來

45、出資 5 其他財產(chǎn)權(quán)利出資 其他財產(chǎn)權(quán)利主要包括： 國有企業(yè)的經(jīng)營權(quán) 自然資源的使用經(jīng)營權(quán) 公民或集體組織的承包經(jīng)營權(quán) 公司股份 其他形式的權(quán)益 經(jīng)審批機關(guān)批準，外國投資者可以用其從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資 （二）外商投資企業(yè)的出資比例 1、中外合資經(jīng)營企業(yè)中，外國合營者的投資比例一般不得低于合營企業(yè)注冊資本的25% 2、在中外合作經(jīng)營企業(yè)中，對取得法人資格的合作企業(yè)，外國合作者的投資比例一般不得低于注冊資本的25% 3、對外國投資者的出資比例低于25%的，通過審批的，頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)批準證書;取得登記的，頒發(fā)在“企業(yè)類型”后加注“外資

46、比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照 （三）外商投資企業(yè)的出資期限 1、外商投資企業(yè)合同中規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應當自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清;合同中規(guī)定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。 2、未按期出資的后果：外商投資企業(yè)投資各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準證書自動失效。 3、外商投資企業(yè)投資一方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，該方違約，其對守約方承擔違約責任，此時守約方可以行使催告權(quán)，在催告期內(nèi)仍不履行義務的，此時視為違約方自動退出，守約方可以尋找另外的投資

47、者，并可以要求違約方承擔賠償責任。 4、對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設立外商投資企業(yè)的外國投資者，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金。對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金，并按實際繳付的出資額的比例分配收益。控股投資者在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務報表。 5、中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資者均須按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付的，應報原審批機關(guān)批準，并按實際繳付的出資額比例分配收益。 商

48、務部2014年6月24日發(fā)布通知，決定取消對外商投資(含臺、港、澳投資)的公司首次出資比例、貨幣出資比例和出資期限的限制或規(guī)定，改由投資者（股東、發(fā)起人）自主約定并在合營（合作）合同、公司章程中載明。同時除法律、行政法規(guī)以及國務院決定對特定行業(yè)注冊資本最低限額另有規(guī)定外，取消公司最低注冊資本的限制。 通知并稱，除國務院規(guī)定暫不實行注冊資本認繳登記制的行業(yè)外，不再審核公司注冊資本的繳付情況。同時，商務部還規(guī)定，公司注冊資本和投資總額的比例仍需符合關(guān)於中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的暫行規(guī)定及其他現(xiàn)行有效規(guī)定。 六、外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更 （一）股權(quán)變更的原因 各種可以引起股權(quán)變動的原

49、因 （二）外商投資企業(yè)股權(quán)變更應遵循的原則 應當遵守中國有關(guān)法律法規(guī)，并按照規(guī)定經(jīng)審批機關(guān)批準和登記機關(guān)變更登記，未經(jīng)審批機關(guān)批準的股權(quán)變更無效 （三）外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的要求 1 除非外方投資者向中國投資者轉(zhuǎn)讓其全部股權(quán)，一般情況下，外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更不得導致外方投資比例低于企業(yè)注冊資本的25% 2 經(jīng)外商投資企業(yè)其他投資者同意，繳付出資的投資者可以依所擔保法的規(guī)定，通過簽訂質(zhì)押合同并經(jīng)審批機關(guān)批準將其已繳付出資部分形成的股權(quán)質(zhì)押給質(zhì)權(quán)人 3 以國有資產(chǎn)投資的中方投資者股權(quán)變更時，必須經(jīng)有關(guān)國有資產(chǎn)評估機構(gòu)對需要變更的股權(quán)進行價值評估，并經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門確認。經(jīng)確認的評估結(jié)

50、果應作為變更股權(quán)作價依據(jù) （四）外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的審批和登記 1 股權(quán)變更的審批 外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的審批機關(guān)為批準設立該企業(yè)的審批機關(guān) 如中外合資、合作經(jīng)營企業(yè)中方投資者的股權(quán)變更而使企業(yè)變成外資企業(yè)，且該企業(yè)從事外資企業(yè)法所規(guī)定的限制設立外資企業(yè)的行業(yè)的，則該企業(yè)中方投資者的股權(quán)變更必須經(jīng)國務院商務主管部門即商務部批準 2 股權(quán)變更的登記 外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的登記機關(guān)為原登記機關(guān) 經(jīng)商務部批準的股權(quán)變更，由國家工商行政管理總局或其委托的原登記機關(guān)辦理變更登記 七、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè) （一）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)應遵循的原則 1 應當遵守中國法律法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定

51、，遵循公平合理、等價有償、誠實食用的原則，不得造成過度集中、排隊或限制競爭，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序和損害社會公共利益，不得導致國有資產(chǎn)流失 2 應當遵守國家對投資者資格的要求，并遵守產(chǎn)業(yè)、土地、環(huán)保等政策 3 涉及國有資產(chǎn)的，應當遵守國有資產(chǎn)管理規(guī)定 4 應當依法納稅，接受稅務機關(guān)監(jiān)督 5 遵守外匯管理法律法規(guī)并及時向外匯管理機關(guān)辦理各項外匯手續(xù) （二）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的要求 境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司的，應當報商務部審批 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán)，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟安全因素或者導致?lián)碛旭Y名商標

52、或中華老字號境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當事人應當就此向商務部如實申報 （三）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本和投資總額 1 并購后的企業(yè)的注冊資本 對原有股權(quán)進行并購的，并購后仍為原被并購企業(yè)的注冊資本 增資并購的，并購后的注冊資本為原注冊資本與新增資額之和 2 外國投資者在并購后所設外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例一般不低于25% 3 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)后的投資總額 外國投資者股權(quán)并購的，除國家另有規(guī)定外，對并購后所設外商投資企業(yè)應按照以下比例確定投資總額的上限： 注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7； 注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得

53、超過注冊資本的2倍； 注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍； 注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。 （四）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設立外商投資企業(yè)，外國投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。 外國投資者認購境內(nèi)公司增資，有限責任公司和以發(fā)起方式設立的境內(nèi)股份有限公司的股東應當在

54、公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本，其余部分的出資時間應符合公司法、有關(guān)外商投資的法律和公司登記管理條例的規(guī)定。其他法律和行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時，股東認購新股，依照設立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。 外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應在擬設立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。設立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)對價等額部分的出資，投資者應在本條第一款規(guī)定的對價支付期限內(nèi)繳付；其余部分的出資應符合設立外商投資企業(yè)出資的相關(guān)規(guī)定。 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設立外商投資企業(yè)，如果外國投資

55、者出資比例低于企業(yè)注冊資本25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。 第十七條作為并購對價的支付手段，應符合國家有關(guān)法律和行政法規(guī)的規(guī)定。外國投資者以其合法擁有的人民幣資產(chǎn)作為支付手段的，應經(jīng)外匯管理機關(guān)核準。外國投資者以其擁有處置權(quán)的股權(quán)作為支付手段的，按照相關(guān)規(guī)定辦理。 （五）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批和登記 1 審批 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批機關(guān)為商務部或省級商務主管部門 審批時，投資者應當向相應審批權(quán)限的審批機關(guān)報送相關(guān)的文件，具體包括并購決議或股東大會決議、變更為

56、外商投資企業(yè)的申請書、外商投資企業(yè)合同與章程、外國投資者購買境內(nèi)公司股權(quán)的股權(quán)購買協(xié)議或認購境內(nèi)公司增資協(xié)議、被并購境內(nèi)公司上一財務年度的財務審計報告、投資者身份證明文件、被并購境內(nèi)公司及其所投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照副本、被并購境內(nèi)公司職工安置計劃等 2 登記 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的登記管理機關(guān)為國家工商行政管理總局或其授權(quán)的地方工商行政管理局 （六）外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司 含義：股權(quán)并購是指境外公司的股東以其持有的境外公司股，或者境外公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)股份的行為。 外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司應報送商務部審批 外國投資者以股

57、權(quán)并購境內(nèi)公司，境內(nèi)公司或其股東應當聘請在中國注冊登記的中介機構(gòu)擔任顧問即并購顧問 并購顧問應當依法作盡職調(diào)查，并出具并購顧問報告 對特殊目的公司的特別規(guī)定 特殊目的公司，是指中國境內(nèi)公司或自然人為實現(xiàn)以其實際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司 特殊目的公司以相關(guān)的股權(quán)股份作為支付手段購買境內(nèi)公司的股權(quán)或股份的，應當適用對于特殊目的公司的特別規(guī)定 （七）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的安全審查 1 并購安全審查的范圍 外國投資者并購境內(nèi)軍工及軍工配套企業(yè)，重點、敏感軍事設施周邊企業(yè)，以及關(guān)系國防安全的其他單位 外國投資者并購境內(nèi)關(guān)系國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品，重要能源和資源、重要基礎設施

58、、重要運輸服務、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)，且實際控制權(quán)可能被外國投資者取得 2 并購安全審查內(nèi)容 并購交易對國防安全，包括對國防需要的國內(nèi)產(chǎn)品生產(chǎn)能力、國內(nèi)服務提供能力和有關(guān)設備設施的影響 并購交易對國家經(jīng)濟穩(wěn)定運行的影響 并購交易對社會基本生活秩序的影響 并購交易對涉及國家安全關(guān)鍵技術(shù)研發(fā)能力的影響 3 并購安全審查機制 建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會議摭，具體承擔并購安全審查工作 4 并購安全審查程序（略） 5 并購安全審查要求 對于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，應從交易的實質(zhì)內(nèi)容和實際影響來判斷并購交易是否屬于并購安全審查的范圍 外國投資者不得以任何方式實質(zhì)規(guī)避并購安全審查，

59、包括但不限于代持、信托、多層次再投資、租賃、貸款、協(xié)議控制、境外交易等方式 八、外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資 對上市公司的戰(zhàn)略投資，是指外國投資者對已完成股權(quán)分置改革的上市公司和股權(quán)分置改革后新上市公司通過具有一定規(guī)模的中長期戰(zhàn)略性并購投資并取得該公司A股股份的行為。 對此，國家相關(guān)部門專門發(fā)布了外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法（二OO五年十二月三十一日商 務 部、中國證監(jiān)會、國家稅務總局、國家工商總局、國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布） （一）戰(zhàn)略投資應遵循的原則 （1）遵守國家法律、法規(guī)及相關(guān)產(chǎn)業(yè)政策，不得危害國家經(jīng)濟安全和社會公共利益； （2）堅持公開、公正、公平的原則，維護上市公司及其股東的

60、合法權(quán)益，接受政府、社會公眾的監(jiān)督及中國的司法和仲裁管轄； （3）鼓勵中長期投資，維護證券市場的正常秩序，不得炒作； （4）不得妨礙公平競爭，不得造成中國境內(nèi)相關(guān)產(chǎn)品市場過度集中、排除或限制競爭。 （二）外國投資者進行戰(zhàn)略投資應符合的要求： （1）以協(xié)議轉(zhuǎn)讓、上市公司定向發(fā)行新股方式以及國家法律法規(guī)規(guī)定的其他方式取得上市公司A股股份； （2）投資可分期進行，首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的百分之十，但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經(jīng)相關(guān)主管部門批準的除外； （3）取得的上市公司A股股份三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓； （4）法律法規(guī)對外商投資持股比例有明確規(guī)定的行業(yè)，投資者持有上述行業(yè)股份比例應符合