1、新三板桂牌企業(yè)實施股權(quán)激勵計劃案例分析為促進(jìn)公司建立健全激勵與約束機(jī)制，a股上市公司開展股權(quán)激勵已是較為常規(guī) 和成熟的做法。同時，上市公司股權(quán)激勵管理辦法（試行）、國有控股上市公 司（境內(nèi)）實施股權(quán)激勵試行辦法及股權(quán)激勵有關(guān)備忘錄1-3號等法律法規(guī)均為 上市公司設(shè)計和實施股權(quán)激勵提供了相應(yīng)的法律指引。根據(jù)全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）（以下簡稱”業(yè)務(wù)規(guī)則”） 第4.1.6條，“掛牌公司可以實施股權(quán)激勵，具體辦法另行規(guī)定。”雖然截至目前 全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)暫未有具體的股權(quán)激勵管理辦法出臺， 但已有30家左右（不完全統(tǒng) 計）的掛牌企業(yè)擬實施或正在實施股權(quán)激勵計劃。本文主要對新三板掛牌企業(yè)實施股

2、權(quán)激勵計劃情況予以梳理，并提出自己的部分思考。一、全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)相關(guān)規(guī)定根據(jù)業(yè)務(wù)規(guī)則第2.6條，”申請掛牌公司在其股票掛牌前實施限制性股 票或股票期權(quán)等股權(quán)激勵計劃且尚未行權(quán)完畢的，應(yīng)當(dāng)在公開轉(zhuǎn)讓說明書中披露 股權(quán)激勵計劃等情況。”根據(jù)全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)常見問題解答之“24、股權(quán)激勵是否可以開展？”，“掛 牌公司可以通過定向發(fā)行向公司員工進(jìn)行股權(quán)激勵。掛牌公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和核心員工可以參與認(rèn)購本公司定向發(fā)行的股票，也可以轉(zhuǎn)讓所持有的本公司股票。掛牌公司向特定對象發(fā)行股票，股東人數(shù)累計可以超過200人， 但每次定向發(fā)行除公司股東之外的其他投資者合計不得超過35人。因此，掛牌公司通過定向發(fā)行

3、進(jìn)行股權(quán)激勵應(yīng)當(dāng)符合上述規(guī)定。需要說明的是，按照規(guī)則全 國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)允許存在股權(quán)激勵未行權(quán)完畢的公司申請掛牌。根據(jù)非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法 第三十九條，公司可以向除原股東之 外的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心員工及符合投資者適當(dāng)性管理規(guī)定的其他 投資者等合計不超過35名對象發(fā)行股份。二、掛牌企業(yè)股權(quán)激勵計劃開展情況據(jù)不完全統(tǒng)計，目前在掛牌前實施股權(quán)激勵計劃且已成功掛牌的僅為仁會生物（830931） 一家。仁會生物于2014年1月完成整體變更、2014年2月股東大 會審議通過股權(quán)激勵計劃方案、2014年8月正式掛牌交易。在公開轉(zhuǎn)讓說明 書中，仁會生物詳細(xì)闡述了股權(quán)激勵計劃。目前，掛牌后實施股

4、權(quán)激勵計劃的新三板企業(yè)約 30家，其中部分企業(yè)是通 過定向發(fā)行方式直接實施，部分企業(yè)是參照 a股上市公司股權(quán)激勵相關(guān)法規(guī)制 定具體方案。下面，根據(jù)上述不同情況分別予以分析。（一）直接通過定向發(fā)行方式實施直接通過定向發(fā)行方式，意即掛牌企業(yè)直接向公司董事、監(jiān)事、高級管理人 員及其他核心員工等不超過35人或上述人員成立的合伙企業(yè)直接發(fā)行股份，在 經(jīng)過董事會決議通過、股東大會決議通過、股轉(zhuǎn)公司備案、登記結(jié)算公司登記等 程序后即算完成。正在實施股權(quán)激勵掛牌企業(yè)中，盛世大聯(lián) （831566）、博廣熱能（831507）、 云南文化（831239）等均采取定向發(fā)行方式。嚴(yán)格意義上說，采取定向發(fā)行方式實施股權(quán)激

5、勵僅是一個常規(guī)的定向發(fā)行過 程，方案設(shè)計簡單、完成時間較短，但在發(fā)行價格方面可能具有一定的折扣。如 盛世大聯(lián)2015年4月公告的股權(quán)激勵股票發(fā)行方案中發(fā)行價格為2元/股， 而其在2015年3月完成的定向發(fā)行中發(fā)行價格為10元/股。（二）參照a股上市公司股權(quán)激勵相關(guān)法規(guī)制定具體方案參照a股上市公司股權(quán)激勵相關(guān)法規(guī)制定具體方案，意即通過限制性股票、 股票期權(quán)等方式實施，并設(shè)置了相對完整的實施條款，以期達(dá)到長期激勵的目的。下面結(jié)合a股上市公司股權(quán)激勵方案設(shè)計中的常見要素，簡單匯總掛牌企 業(yè)實施情況：實施要素a股上市公司掛牌企業(yè)備注實施方式限制性股票、股票期權(quán)、股票增值權(quán)以股票期權(quán)為主，限制性股票 和

6、股票增值權(quán)較少如：夏陽檢測（831228）、百華悅邦（831008）同時采取限制性 股票和股票期權(quán)激勵對象董事、高級管理人員、核心技術(shù)人員和其他員工，上市公司監(jiān)事不 得成為股權(quán)激勵對象董事、高級管理人員、監(jiān)事、核心技術(shù)人員和其他員工掛牌 企業(yè)監(jiān)事無限制性要求激勵對象不能同時參加兩個或以上上市公司的股權(quán)激勵計劃個別掛牌企業(yè)予以明確限制如：金易通（430170）等持月£ 5%以上的主要股東或?qū)嶋H控制人原則上不得成為激勵對象。除非經(jīng)股 東大會表決通過，且股東大會對該事項進(jìn)行投票表決時，關(guān)聯(lián)股東須回避表決。持股5%以上的主要股東或?qū)嶋H控制人的配偶及直系近親屬若符合成為激勵 對象的條件，可以成

7、為激勵對象，但其所獲授權(quán)益應(yīng)關(guān)注是否與其所任職務(wù)相匹 配。同時股東大會對該事項進(jìn)行投票表決時，關(guān)聯(lián)股東須回避表決。個別掛牌企業(yè)予以明確限制如：金易通（430170）等下列人員不得成為激勵對象：(1)最近3年內(nèi)被證券交易所公開譴責(zé)或宣布為不適當(dāng)人選的；(2)最近3年內(nèi)因重大違法違規(guī)行為被中國證監(jiān)會予以行政處罰的；(3)具有中華人民共和國公司法規(guī)定的不得擔(dān)任公司董事、監(jiān)事、高級 管理人員情形的。大部分掛牌企業(yè)設(shè)置了類似限制性條款如：壹加壹(831609)、凱立德(430618)、金易通(430170)等股票來源(1)向激勵對象發(fā)行股份；(2)回購本公司股份；(3)法律、行政法規(guī)允 許的其他方式以發(fā)

8、行股份為主如：壹加壹 (831609)、凱立德(430618)、金易通 (430170)等股東不得直接向激勵對象贈予(或轉(zhuǎn)讓)股份。股東擬提供股份的，應(yīng)當(dāng)先將 股份贈予(或轉(zhuǎn)讓)上市公司，并視為上市公司以零價格(或特定價格)向這部分股 東定向回購股份。部分掛牌企業(yè)股東直接向激勵對象轉(zhuǎn)讓股份如：財安金融 (430656)、新寧股份(831220)等限制性股票特別規(guī)定如果標(biāo)的股票的來源是存量，即從二級市場購入股票， 則按照公司法關(guān)于回購股票的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行 ；如果標(biāo)的股票的來源是增量，即通過定向增發(fā)方式取得股票，其實質(zhì)屬于定 向發(fā)行，則參照現(xiàn)行上市公司證券發(fā)行管理辦法 中有關(guān)定向增發(fā)的定價原則 和鎖

9、定期要求確定價格和鎖定期，同時考慮股權(quán)激勵的激勵效應(yīng)。(1)發(fā)行價格不低于定價基準(zhǔn)日前 20個交易日公司股票均價的50%;(2)自股票授予日起十二個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，激勵對象為控股股東、實際控制 人的，自股票授予日起三十六個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。大部分掛牌企業(yè)發(fā)行價格基于公司所處行業(yè)、經(jīng)營管理團(tuán)隊建設(shè)、公司成長性、市盈率、每股凈資產(chǎn)等多種因素， 并與認(rèn)購人溝通后最終確定如：夏陽檢測 (831228)、百華悅邦(831008)等上市公司以股票市價為基準(zhǔn)確定限制性股票授予價格的，在下列期間內(nèi)不得向激勵對象授予股票：(1)定期報告公布前30日；(2)重大交易或重大事項決定過程中至該事項公告后2個交易日；(3)其

10、他可能影響股價的重大事件發(fā)生之日起至公告后2個交易日。大部分掛牌企業(yè)設(shè)置了類似限制性條款如：金巴赫 (831773)、合全藥業(yè)(832159)等股票期權(quán)特別規(guī)定上市公司在授予激勵對象股票期權(quán)時，應(yīng)當(dāng)確定行權(quán)價格 或行權(quán)價格的確定方法。行權(quán)價格不應(yīng)低于下列價格較高者：(1)股權(quán)激勵計劃草案摘要公布前一個交易日的公司標(biāo)的股票收盤價；(2)股權(quán)激勵計劃草案摘要公布前 30個交易日內(nèi)的公司標(biāo)的股票平均收盤價。大部分掛牌企業(yè)發(fā)行價格基于公司所處行業(yè)、經(jīng)營管理團(tuán)隊建設(shè)、公司成長 性、市盈率、每股凈資產(chǎn)等多種因素，并與認(rèn)購人溝通后最終確定如：夏陽檢測 (831228)、百華悅邦(831008)等激勵對象獲授

11、的股票期權(quán)不得轉(zhuǎn)讓、用于擔(dān)保或償還債務(wù)。股票期權(quán)授權(quán)日與獲授股票期權(quán)首次可以行權(quán)日之間的間隔不得少于1年c股票期權(quán)的有效期從授權(quán)日計算不得超過 10年。大部分掛牌企業(yè)設(shè)置了類似限制性條款如：壹加壹(831609)、凱立德(430618)、金易通(430170)等其他限制性規(guī)定上市公司具有下列情形之一的，不得實行股權(quán)激勵計劃：(1)最近一個會計年度財務(wù)會計報告被注冊會計師出具否定意見或者無法表示意見的審計報告；(2)最近一年內(nèi)因重大違法違規(guī)行為被中國證監(jiān)會予以行政處罰；(3)中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他情形。大部分掛牌企業(yè)設(shè)置了類似限制性條款如：壹力口壹（831609）、凱立德（430618）、金易通（

12、430170）等上市公司不得為激勵對象依股權(quán)激勵計劃獲取有關(guān)權(quán)益提供貸款以及其他 任何形式的財務(wù)資助，包括為其貸款提供擔(dān)保。大部分掛牌企業(yè)設(shè)置了類似限制 性條款如：盛世大聯(lián)（831566）、壹力口壹（831609）等會計處理方式根據(jù)企業(yè)會計準(zhǔn)則第11號一一股份支付和企業(yè)會計準(zhǔn) 則第22號一一金融工具確認(rèn)和計量的規(guī)定進(jìn)行會計處理個別掛牌企業(yè)明確會 計處理方式如：金巴赫（831773）、壹加壹（831609）等 三、相關(guān)問題的思考通過上述案例總結(jié)，可以發(fā)現(xiàn)新三板掛牌企業(yè)在實施股權(quán)激勵方面具有較大 的靈活性，既可以在申請掛牌前實施，也可以在掛牌成功后實施；既可以通過定向發(fā)行方式直接實施，也可以參照

13、a股上市公司股權(quán)激勵相關(guān)法規(guī)制定具體方 案。下面的分析和思考，側(cè)重和 a股上市公司進(jìn)行比較得出：（一）合伙企業(yè)作為股權(quán)激勵計劃實施載體的靈活性根據(jù)全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)常見問題解答之“24、股權(quán)激勵是否可以開展？”，“掛 牌公司可以通過定向發(fā)行向公司員工進(jìn)行股權(quán)激勵。掛牌公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和核心員工可以參與認(rèn)購本公司定向發(fā)行的股票，也可以轉(zhuǎn)讓所持有的本公司股票。掛牌公司向特定對象發(fā)行股票，股東人數(shù)累計可以超過200人， 但每次定向發(fā)行除公司股東之外的其他投資者合計不得超過35人”。據(jù)此，可能會有幾個問題：（1）如果掛牌企業(yè)直接通過定向發(fā)行方式實施股 權(quán)激勵且股權(quán)激勵對象超過35人，該如何實施

14、？（2）如果第一次股權(quán)激勵對象不 超過35人，多次實施股權(quán)激勵后公司股東人數(shù)超過 200人，在以后的定向發(fā)行過程中將事先通過證監(jiān)會核準(zhǔn)，是否會降低融資效率？（3）目前全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)還沒 有具體的股權(quán)激勵管理辦法和配套規(guī)則，如采取限制性股票方式且向股權(quán)激勵對 象直接授予股票，當(dāng)以后出現(xiàn)未達(dá)到解鎖條件或已達(dá)到解鎖條件但未申請解鎖情 形時，多次的回購注銷行為是否會增加掛牌企業(yè)不必要的成本 ？（4）目前符合條件 的境內(nèi)股份公司均可申請掛牌，如掛牌企業(yè)擬向外籍員工實施股權(quán)激勵，則按照我國現(xiàn)有法律法規(guī)外籍員工直接持股應(yīng)存在一定難度。基于以上幾點，如掛牌企業(yè)以合伙企業(yè)作為股權(quán)激勵計劃實施載體，可有效避免上述情

15、形的出現(xiàn)：合伙企業(yè)可以單獨作為一個認(rèn)購主體即使多次實施股權(quán)激勵，出現(xiàn)股東超過200人的概率較小，并能保持掛牌企業(yè)股東的穩(wěn)定性和清 晰性；在合伙企業(yè)合伙人層面，股權(quán)激勵對象可以通過成為有限合伙人實現(xiàn)股權(quán) 激勵、向普通合伙人轉(zhuǎn)讓出資份額實現(xiàn)（形式上）股票回購注銷、向合伙企業(yè)申請 賣出出資份額對應(yīng)股份實現(xiàn)減持；此外，外籍員工成為合伙人也不存在法律障礙。因此，掛牌企業(yè)在實施股權(quán)激勵時，可以選擇合伙企業(yè)作為實施載體。 在目 前實施股權(quán)激勵的掛牌企業(yè)中，以合伙企業(yè)作為股權(quán)激勵計劃實施載體。（二）發(fā)行價格設(shè)置的靈活性目前，掛牌企業(yè)設(shè)置發(fā)行價格時具有較大的靈活性，多數(shù)掛牌企業(yè)會基于公司所處行業(yè)、經(jīng)營管理團(tuán)隊建設(shè)、公司成長性、市盈率、每股凈資產(chǎn)、前次定增 價格等多種因素最終確定發(fā)行