1、第八章企業破產法律制度第八章企業破產法律制度本章內容本章內容l破產法律制度概述破產法律制度概述l破產申請與受理破產申請與受理l管理人制度管理人制度l債務人財產債務人財產l破產債權破產債權l債權人會議債權人會議l重整程序重整程序l和解制度和解制度l破產清算程序破產清算程序第一節破產法律制度概述第一節破產法律制度概述l1.破產法的主體適用范圍：破產法的主體適用范圍：P270l主體適用范圍是所有的企業法人。主體適用范圍是所有的企業法人。l可以可以參照適用參照適用破產法的主體主要是破產法的主體主要是合伙企業、農合伙企業、農民專業合作社、資不抵債的民辦學校、個人獨資民專業合作社、資不抵債的民辦學校、個人

2、獨資企業企業等。等。l2.破產法的地域適用范圍：破產法的地域適用范圍：P271我國企業破產法，對債務人在中華人民我國企業破產法，對債務人在中華人民共和國領域外的財產發生效力。共和國領域外的財產發生效力。第二節破產申請與受理第二節破產申請與受理破產原因破產原因l破產原因破產原因：企業法人的破產原因是不能清償：企業法人的破產原因是不能清償到期債務到期債務，并，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力。且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力。債務人不能清償到期債務，債務人不能清償到期債務，且資不抵債且資不抵債債務人提出破產債務人提出破產+資不抵債情況資不抵債情況形式審查即可判斷形式審查即

3、可判斷債務人不能清償到期債務，債務人不能清償到期債務，且明顯缺乏清償能力且明顯缺乏清償能力（1）債權人提出破產）債權人提出破產（2）債務人提出破產）債務人提出破產 + 資不抵資不抵債狀況形式審查難以判斷債狀況形式審查難以判斷“債務人不能清償到期債務債務人不能清償到期債務”的界定的界定l同時存在下列三條：同時存在下列三條：l（1）債權債務關系依法成立；）債權債務關系依法成立；l（2）債務履行期限已經屆滿；）債務履行期限已經屆滿；l（3）債務人未完全清償債務。）債務人未完全清償債務。“資不抵債資不抵債”的界定的界定l債務人的資產負債表，或者審計報告、資產評估報債務人的資產負債表，或者審計報告、資產

4、評估報告等顯示告等顯示其全部資產不足以償付全部負債的其全部資產不足以償付全部負債的，人民，人民法院應當認定債務人資產不足以清償全部債務，但法院應當認定債務人資產不足以清償全部債務，但有相反證據足以證明債務人資產能夠償付全部負債有相反證據足以證明債務人資產能夠償付全部負債的除外。的除外。l當利害關系人對債務人出具的資產負債表存在異議當利害關系人對債務人出具的資產負債表存在異議時，時，可以中介機構出具的可以中介機構出具的具有更高公信力與證明力具有更高公信力與證明力的審計報告和資產評估報告作為判斷債務人資產與的審計報告和資產評估報告作為判斷債務人資產與負債總額的依據。負債總額的依據。“明顯缺乏清償能

5、力明顯缺乏清償能力”的界定的界定l債務人賬面資產雖大于負債，債務人賬面資產雖大于負債，但存在下列情形但存在下列情形之一之一，法，法院應當認定其明顯缺乏清償能力：院應當認定其明顯缺乏清償能力：l1.因資金嚴重不足或者財產不能變現等原因，無法清償因資金嚴重不足或者財產不能變現等原因，無法清償債務；債務；l2.法定代表人下落不明且無其他人員負責管理財產，無法定代表人下落不明且無其他人員負責管理財產，無法清償債務；法清償債務；l3.經人民法院強制執行，無法清償債務；經人民法院強制執行，無法清償債務；l【注意】只要債務人的一個債權人經法院強制執行未得【注意】只要債務人的一個債權人經法院強制執行未得到清償

6、，其每個債權人均有權提出破產申請，并不要求到清償，其每個債權人均有權提出破產申請，并不要求申請人自己已經采取了強制執行措施。申請人自己已經采取了強制執行措施。l4.長期虧損且經營扭虧困難，無法清償債務；長期虧損且經營扭虧困難，無法清償債務；l5.導致債務人喪失清償能力的其他情形。導致債務人喪失清償能力的其他情形。l【口訣】人走財無，執行扭虧難【口訣】人走財無，執行扭虧難單選題單選題l甲公司的債權人向法院申請甲破產清算，下列情形中符合甲公司的債權人向法院申請甲破產清算，下列情形中符合規定的是（）。規定的是（）。 A.甲公司主張對其債務負有連帶責任的乙公司并未喪甲公司主張對其債務負有連帶責任的乙公

7、司并未喪失清償能力而不具備破產原因的，人民法院支持失清償能力而不具備破產原因的，人民法院支持 B.甲公司所欠的全部債務尚未到期的，甲公司不具備甲公司所欠的全部債務尚未到期的，甲公司不具備破產原因破產原因 C.甲公司雖然長期虧損且經營扭虧困難而無法清償債甲公司雖然長期虧損且經營扭虧困難而無法清償債務，但公司賬面資產大于負債，此時不屬于明顯缺乏清償務，但公司賬面資產大于負債，此時不屬于明顯缺乏清償能力能力 D.甲公司雖然經人民法院強制執行無法清償債務，但甲公司雖然經人民法院強制執行無法清償債務，但公司賬面資產大于負債，此時不屬于明顯缺乏清償能力公司賬面資產大于負債，此時不屬于明顯缺乏清償能力l正確

8、答案正確答案B答案解析本題考核破產原因。相關當事人以對債務人答案解析本題考核破產原因。相關當事人以對債務人的債務負有連帶責任的人未喪失清償能力為由，主張債務的債務負有連帶責任的人未喪失清償能力為由，主張債務人不具備破產原因的，人民法院應不予支持，因此選項人不具備破產原因的，人民法院應不予支持，因此選項A不符合規定。不符合規定。下列情形同時存在的，人民法院應當認定債下列情形同時存在的，人民法院應當認定債務人不能清償到期債務務人不能清償到期債務：（：（1）債權債務關系依法成立；）債權債務關系依法成立；（2）債務履行期限已經屆滿；（）債務履行期限已經屆滿；（3）債務人未完全清償債）債務人未完全清償債

9、務，因此選項務，因此選項B符合規定。債務人賬面資產雖大于負債，符合規定。債務人賬面資產雖大于負債，但存在下列情形之一的，法院應當認定其明顯缺乏清償能但存在下列情形之一的，法院應當認定其明顯缺乏清償能力：（力：（1）因資金嚴重不足或）因資金嚴重不足或 者財產不能變現等原因，無者財產不能變現等原因，無法清償債務；（法清償債務；（2）法定代表人下落不明且無其他人員負）法定代表人下落不明且無其他人員負責管理財產責管理財產,無法清償債務；（無法清償債務；（3）經人民法院強制執行）經人民法院強制執行,無無法清償債務；（法清償債務；（4）長期虧損且經營扭虧困難）長期虧損且經營扭虧困難,無法清償債無法清償債務

10、；（務；（5）導致債務人喪失清償能力的其他情形；選項）導致債務人喪失清償能力的其他情形；選項C、D的表述不符合規定。的表述不符合規定。提出破產申請的當事人提出破產申請的當事人債權人債權人重整重整or破產清算破產清算【補充【補充1】破產企業的職工作為債權人可以申請破產，破產企業的職工作為債權人可以申請破產，但是應經職工代表大會或全體職工會議通過。但是應經職工代表大會或全體職工會議通過。【補充【補充2】對破產人的特定財產享有擔保的債權人享有對破產人的特定財產享有擔保的債權人享有破產申請權。破產申請權。【補充【補充3】企業法人已解散但未清算或未在合理期限內企業法人已解散但未清算或未在合理期限內清算完

11、畢，債權人申請債務人破產清算的，除債務人舉清算完畢，債權人申請債務人破產清算的，除債務人舉證證明未出現破產原因外，法院應當受理。證證明未出現破產原因外，法院應當受理。債務人債務人重整、和解、破產清算重整、和解、破產清算提出破產申請的當事人提出破產申請的當事人清算組清算組法院指定的清算組在清理時，發現公司財產不足法院指定的清算組在清理時，發現公司財產不足清償債務的，可以與債權人協商制訂有關債務清清償債務的，可以與債權人協商制訂有關債務清償方案，清償方案經全體債權人確認且不損害其償方案，清償方案經全體債權人確認且不損害其他利害關系人利益的，法院可依清算組的申請裁他利害關系人利益的，法院可依清算組的

12、申請裁定予以認可。債權人對債務清償方案不予確認或定予以認可。債權人對債務清償方案不予確認或人民法院不予認可的，清算組應向人民法院申請人民法院不予認可的，清算組應向人民法院申請宣告破產。宣告破產。稅務機關和稅務機關和社會保險機構社會保險機構只有對債務人的破產清算申請權，不享有重整申只有對債務人的破產清算申請權，不享有重整申請權請權國務院金融監督國務院金融監督管理機構管理機構商業銀行、證券公司、保險公司等金融機構出現商業銀行、證券公司、保險公司等金融機構出現破產原因，國務院金融監督管理機構可以向人民破產原因，國務院金融監督管理機構可以向人民法院提出對該金融機構進行重整或破產清算。法院提出對該金融機

13、構進行重整或破產清算。破產申請的受理破產申請的受理可以受理可以受理情形情形 P276l債務人以其具有清償能力或資產超過負債為由提出抗辯異議，債務人以其具有清償能力或資產超過負債為由提出抗辯異議，但又不能立即但又不能立即清償債務或與債權人達成和解的，其異議不能成清償債務或與債權人達成和解的，其異議不能成立。立。l在債務人在債務人對債權人申請人是否享有債權提出異議對債權人申請人是否享有債權提出異議時，如果人民時，如果人民法院能夠依據雙方簽訂的合同、支付憑證、對賬單和還款協議法院能夠依據雙方簽訂的合同、支付憑證、對賬單和還款協議等主要證據確定債權存在，等主要證據確定債權存在，且債務人沒有相反證據和合

14、理理由且債務人沒有相反證據和合理理由予以反駁的，人民法院對其異議應不予支持。予以反駁的，人民法院對其異議應不予支持。l債務人債務人對債權人申請人享有債權的數額提出異議對債權人申請人享有債權的數額提出異議時，如果存在時，如果存在雙方無爭議的部分債權數額，且雙方無爭議的部分債權數額，且債務人對該數額已經喪失債務人對該數額已經喪失清償清償能力不能立即清償，則此項異議同樣不能阻止法院受理破產申能力不能立即清償，則此項異議同樣不能阻止法院受理破產申請，雖然對雙方有爭議的那部分債權仍需通過訴訟解決。請，雖然對雙方有爭議的那部分債權仍需通過訴訟解決。l債務人債務人對申請人的債權是否存在擔保等提出異議對申請人

15、的債權是否存在擔保等提出異議，因不影響破，因不影響破產原因的成立，也是不能成為阻止提出破產申請的理由，不影產原因的成立，也是不能成為阻止提出破產申請的理由，不影響法院對破產申請的受理。響法院對破產申請的受理。l相關當事人相關當事人以申請人未預先交納訴訟費用為由以申請人未預先交納訴訟費用為由，對破產申請提，對破產申請提出異議的，人民法院不予支持。出異議的，人民法院不予支持。【分析】破產案件的訴訟費用從債務人財產中撥付。【分析】破產案件的訴訟費用從債務人財產中撥付。l債務人不能提交或拒不提交有關材料的，不影響法院對破產申債務人不能提交或拒不提交有關材料的，不影響法院對破產申請的受理和審理。請的受理

16、和審理。不能以債權人無法提交債務人財產狀況說明不能以債權人無法提交債務人財產狀況說明等為由等為由，不受理債權人的申請。，不受理債權人的申請。l債權人對人員下落不明或者財產狀況不清的債務人申請破產清債權人對人員下落不明或者財產狀況不清的債務人申請破產清算，符合企業破產法規定的，人民法院應依法予以受理。算，符合企業破產法規定的，人民法院應依法予以受理。破產申請的受理破產申請的受理可以受理可以受理情形情形 P277l債權人申請動機不純和債務人存在資產不明等逃債權人申請動機不純和債務人存在資產不明等逃債行為不是拒絕受理案件的理由。債行為不是拒絕受理案件的理由。l債務人財產的市場價值發生變化導致其在案件

17、受債務人財產的市場價值發生變化導致其在案件受理后破產原因消失的，不影響破產案件的受理。理后破產原因消失的，不影響破產案件的受理。破產申請的受理破產申請的受理可以受理可以受理情形情形破產申請的受理破產申請的受理受理的效力受理的效力 P279破產案件相關人員的義務破產案件相關人員的義務P279雙方均未履行完畢的合同雙方均未履行完畢的合同l前提前提：破產申請受理前成立，受理時債務人和對方當事人：破產申請受理前成立，受理時債務人和對方當事人均未履行完畢的合同。均未履行完畢的合同。l選擇權選擇權決定者決定者管理人決定管理人決定解除或者繼續履行合同解除或者繼續履行合同解除的情形解除的情形管理人自破產申請受

18、理之日起兩個月內未通知對方管理人自破產申請受理之日起兩個月內未通知對方當事人；當事人；管理人自收到對方當事人催告之日起管理人自收到對方當事人催告之日起30日內未答日內未答復；復；管理人決定繼續履行合同的，對方當事人有權要求管理人決定繼續履行合同的，對方當事人有權要求管理人提供擔保，管理人不提供擔保的。管理人提供擔保，管理人不提供擔保的。雙方均未履行完畢的合同雙方均未履行完畢的合同選擇權選擇權選擇權選擇權的限制的限制只能只能履行履行破產企業為他人提供擔保的合同；破產企業為他人提供擔保的合同；保險公司破產時尚未履行完畢的保險合同特別保險公司破產時尚未履行完畢的保險合同特別是人壽保險合同；是人壽保險

19、合同；除嚴重影響變價價值且無法分別處分，破產企除嚴重影響變價價值且無法分別處分，破產企業對外出租不動產的合同如房屋租賃合同。業對外出租不動產的合同如房屋租賃合同。只能只能解除解除金融衍生品交易合同，進入破產程序時要提前終金融衍生品交易合同，進入破產程序時要提前終止，進行凈額結算止，進行凈額結算次數次數只享有一次性的合同選擇履行權，不得反向再次或多次只享有一次性的合同選擇履行權，不得反向再次或多次行使行使表示表示明示或默示（以實際行為表明履行，包括買賣合同中接明示或默示（以實際行為表明履行，包括買賣合同中接收對方交付的標的物、租賃合同中接收租金且對履行不收對方交付的標的物、租賃合同中接收租金且對

20、履行不提出異議）提出異議）單選題單選題l2008年年7月，甲、乙兩公司簽訂一份買賣合同。按照合同約月，甲、乙兩公司簽訂一份買賣合同。按照合同約定，雙方已于定，雙方已于2008年年8月底前各自履行了合同義務的月底前各自履行了合同義務的50%，并應于并應于2008年年底將各自剩余的年年底將各自剩余的50%的合同義務履行完畢。的合同義務履行完畢。2008年年10月，人民法院受理了債務人甲公司的破產申請。月，人民法院受理了債務人甲公司的破產申請。2008年年10月月31日日，甲公司管理人收到了乙公司關于是否繼續，甲公司管理人收到了乙公司關于是否繼續履行該買賣合同的履行該買賣合同的催告催告，但直至但直至

21、2008年年12月初，管理人尚未月初，管理人尚未對乙公司的催告做出答復。下列關于該買賣合同的表述中，對乙公司的催告做出答復。下列關于該買賣合同的表述中，正確的是（）。正確的是（）。A.乙公司應當繼續履行合同乙公司應當繼續履行合同B.乙公司無需繼續履行合同乙公司無需繼續履行合同C.乙公司有權要求管理人就合同履行提供擔保乙公司有權要求管理人就合同履行提供擔保D.乙公司有權就合同約定的違約金申報債權乙公司有權就合同約定的違約金申報債權l正確答案正確答案B答案解析本題考核破產申請的受理。答案解析本題考核破產申請的受理。l根據規定，人民法院受理破產申請后，管理人對破產申請根據規定，人民法院受理破產申請后

22、，管理人對破產申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續履行，并通知對方當事人。權決定解除或者繼續履行，并通知對方當事人。l管理人自破產申請受理之日起管理人自破產申請受理之日起2個月內未通知對方當事人，個月內未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起或者自收到對方當事人催告之日起30日內未答復的，視為日內未答復的，視為解除合同。解除合同。l所以本題情形視為解除合同，乙公司無需繼續履行合同。所以本題情形視為解除合同，乙公司無需繼續履行合同。保全措施的解除保全措施的解除 P280l保全措施保全措施，既包括民事訴訟

23、保全措施，也，既包括民事訴訟保全措施，也包括在行政處罰包括在行政處罰程序中的保全措施程序中的保全措施，如海關、工商管理部門等采取的財產，如海關、工商管理部門等采取的財產扣押、查封等措施，扣押、查封等措施，還應包括刑事訴訟還應包括刑事訴訟中公安部門、司法中公安部門、司法部門采取的相關措施。部門采取的相關措施。l人民法院受理破產申請后，有關債務人財產的保全措施應人民法院受理破產申請后，有關債務人財產的保全措施應當當解除解除。 l破產申請受理后，對于可能破產申請受理后，對于可能因有關利益相關人的行為或者因有關利益相關人的行為或者其他原因其他原因，影響破產程序依法進行的，受理破產申請的人，影響破產程序

24、依法進行的，受理破產申請的人民法院可以根據民法院可以根據管理人的申請或者依職權管理人的申請或者依職權，對債務人的全，對債務人的全部或者部分財產采取保全措施。部或者部分財產采取保全措施。 破產受理前訴訟的審理破產受理前訴訟的審理l人民法院受理破產申請后，已經開始而人民法院受理破產申請后，已經開始而“尚未終結尚未終結”的有的有關債務人的關債務人的“民事訴訟民事訴訟”或者仲裁應當或者仲裁應當“中止中止”；在管理；在管理人接管債務人的財產后，該訴訟或者仲裁人接管債務人的財產后，該訴訟或者仲裁“繼續進行繼續進行”。l人民法院受理破產申請后，有關債務人財產的執行程序應人民法院受理破產申請后，有關債務人財產

25、的執行程序應當當“中止中止”.破產受理后訴訟的審理破產受理后訴訟的審理地域地域人民法院受理破產申請后，當事人提起的有關債務人民法院受理破產申請后，當事人提起的有關債務人的人的“民事訴訟案件民事訴訟案件”，應當，應當由受理破產申請的人由受理破產申請的人民法院管轄民法院管轄。移送移送受理破產申請的人民法院管轄的有關債務人的第一受理破產申請的人民法院管轄的有關債務人的第一審民事案件，可以依據民事訴訟法第三十八條的規審民事案件，可以依據民事訴訟法第三十八條的規定，由上級人民法院提審，或者報請上級人民法院定，由上級人民法院提審，或者報請上級人民法院批準后交下級人民法院審理。批準后交下級人民法院審理。指定

26、指定受理破產申請的人民法院，如對有關債務人的海事受理破產申請的人民法院，如對有關債務人的海事糾紛、專利糾紛、證券市場因虛假陳述引發的民事糾紛、專利糾紛、證券市場因虛假陳述引發的民事賠償糾紛等案件不能行使管轄權的，可以依據民事賠償糾紛等案件不能行使管轄權的，可以依據民事訴訟法第三十七條的規定，訴訟法第三十七條的規定，由上級人民法院指定管由上級人民法院指定管轄。轄。第三節管理人制度第三節管理人制度l管理人由人民法院指定管理人由人民法院指定。債權人會議認為管理人。債權人會議認為管理人不能依法、公正執行職務或者有其他不能勝任職不能依法、公正執行職務或者有其他不能勝任職務情形的，可以申請人民法院予以更換

27、。務情形的，可以申請人民法院予以更換。l指定辦法：指定辦法：指定管理人和確定管理人報酬的辦法，由最指定管理人和確定管理人報酬的辦法，由最高人民高人民法院規定法院規定。管理人的種類管理人的種類l1.清算組：指定清算組擔任管理人的案件范圍：清算組：指定清算組擔任管理人的案件范圍：l2.依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構；算事務所等社會中介機構；l3.中介機構中具有相關專業知識并取得執業資格的中介機構中具有相關專業知識并取得執業資格的人員人員l【補充】對于【補充】對于事實清楚、債權債務關系簡單、債務事實清楚、債權債務關系簡單、債

28、務人財產相對集中人財產相對集中的企業破產案件，可指定管理人名的企業破產案件，可指定管理人名冊中的個人為管理人。冊中的個人為管理人。管理人的任職條件管理人的任職條件l1.有下列情形之一的，不得擔任管理人：有下列情形之一的，不得擔任管理人：l（1）因故意犯罪受過刑事處罰；）因故意犯罪受過刑事處罰；l（2）曾被吊銷相關專業執業證書；）曾被吊銷相關專業執業證書；l（3）與本案）與本案有利害關系有利害關系；l（4）人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。）人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。因利害關系不得擔任管理人因利害關系不得擔任管理人時間時間與與XXXX的關系的關系情形情形中介機構、中介機構、清算組

29、成員清算組成員債務人債務人、債債權人權人未了結的債權債務關系未了結的債權債務關系前前3 3年內年內債務人債務人提供相對固定的中介服務提供相對固定的中介服務現在現在或或前前3 3年內年內債務人債務人、債債權人權人控股股東或者實際控制人控股股東或者實際控制人現在現在或或前前3 3年內年內債務人債務人、債債權人權人財務顧問、法律顧問財務顧問、法律顧問中介機構、中介機構、清算組派出清算組派出人員人員、個個人管理人人管理人現在現在或或前前3 3年內年內債務人債務人、債債權人權人董事、監事、高級管理人員董事、監事、高級管理人員債務人債務人、債債權人權人與董監高或控股股東有夫妻、與董監高或控股股東有夫妻、直

30、系血親、三代以內旁系血直系血親、三代以內旁系血親或者近姻親關系親或者近姻親關系管理人的指定方式管理人的指定方式隨機隨機一般破產案件指定管理人的主要方式。一般破產案件指定管理人的主要方式。競爭競爭1.1.適用：適用于商業銀行、證券公司、保險公司等適用：適用于商業銀行、證券公司、保險公司等金融機構或者在全國范圍有重大影響、法律關系復金融機構或者在全國范圍有重大影響、法律關系復雜、債務人財產分散的企業破產案件。雜、債務人財產分散的企業破產案件。2.2.數量：參與競爭的社會中介機構不得少于數量：參與競爭的社會中介機構不得少于3 3家。家。3.3.通過：被指定為管理人的社會中介機構應經評審通過：被指定為

31、管理人的社會中介機構應經評審委員會成員委員會成員1/21/2以上以上通過。通過。接受推薦接受推薦對于經過行政清理、清算的商業銀行、證券公司、對于經過行政清理、清算的商業銀行、證券公司、保險公司等金融機構的破產案件，法院可以在金融保險公司等金融機構的破產案件，法院可以在金融監督管理機構推薦的社會中介機構中指定管理人。監督管理機構推薦的社會中介機構中指定管理人。管理人的報酬管理人的報酬l1.誰確定：管理人的報酬由法院確定。債權人會議對誰確定：管理人的報酬由法院確定。債權人會議對管理人的報酬有異議，有權向法院提出。管理人的報酬有異議，有權向法院提出。l2.怎么算：怎么算：l（1）人民法院應根據債務人

32、）人民法院應根據債務人“最終清償的財產價值最終清償的財產價值總額總額”，分段確定管理人報酬（確定的是上限）。，分段確定管理人報酬（確定的是上限）。擔擔保權人優先受償權的擔保物價值，不計入財產價值總保權人優先受償權的擔保物價值，不計入財產價值總額額l（2）管理人獲得的報酬是純報酬，）管理人獲得的報酬是純報酬，不包括因進行破不包括因進行破產管理工作需支付的其他費用。產管理工作需支付的其他費用。l3.出不出：出不出：（1）清算組中有關政府部門派出的工作人員參）清算組中有關政府部門派出的工作人員參與工作的，與工作的，不收取不收取報酬。報酬。（2）律師事務所、會計師事務所通過聘用）律師事務所、會計師事務

33、所通過聘用本專本專業業的其他社會中介機構或者人員協助履行管理人職的其他社會中介機構或者人員協助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付；破產清算事務所責的，所需費用從其報酬中支付；破產清算事務所通過聘用其他社會中介機構或者人員協助履行管理通過聘用其他社會中介機構或者人員協助履行管理人職責的，所需費用人職責的，所需費用從其報酬中支付從其報酬中支付。l4.哪里出：應哪里出：應列入破產財產分配方案（屬于破產費列入破產財產分配方案（屬于破產費用）用）。并非由法院支付并非由法院支付管理人的報酬管理人的報酬多選題多選題l根據企業破產法律制度的規定，下列關于破產管理人報酬根據企業破產法律制度的規定，下列關于

34、破產管理人報酬的表述中，正確的有（）。的表述中，正確的有（）。A.人民法院采取公開競爭方式指定管理人的，其報酬人民法院采取公開競爭方式指定管理人的，其報酬方案由市場決定，不受有關司法解釋關于管理人報酬比例方案由市場決定，不受有關司法解釋關于管理人報酬比例范圍的限制范圍的限制 B.在指定清算組擔任管理人時，有關政府部門派出的在指定清算組擔任管理人時，有關政府部門派出的工作人員參與工作的，不收取報酬工作人員參與工作的，不收取報酬 C.擔保權人優先受償的擔保物價值原則上不計入管理擔保權人優先受償的擔保物價值原則上不計入管理人報酬的標的額人報酬的標的額 D.擔任管理人的會計師事務所聘用本專業的其他社會

35、擔任管理人的會計師事務所聘用本專業的其他社會中介機構協助變現擔保物的，所需費用可由擔保權人承擔中介機構協助變現擔保物的，所需費用可由擔保權人承擔l正確答案正確答案BC答案解析本題考核破產管理人報酬。人民法答案解析本題考核破產管理人報酬。人民法院采取公開競爭方式指定管理人的，可以根據社院采取公開競爭方式指定管理人的，可以根據社會中介機構提出的報價確定管理人報酬方案，但會中介機構提出的報價確定管理人報酬方案，但報酬比例不得超過法定的限制范圍；選項報酬比例不得超過法定的限制范圍；選項A錯誤。錯誤。律師事務所、會計師事務所通過聘用本專業的其律師事務所、會計師事務所通過聘用本專業的其他社會中介機構或者人

36、員協助履行管理人職責的，他社會中介機構或者人員協助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付；選項所需費用從其報酬中支付；選項D錯誤。錯誤。管理人的職責管理人的職責一般職責一般職責財產管理財產管理（1）接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等）接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等資料；資料；（2）調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告；）調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告；（3）決定債務人的內部管理事務；）決定債務人的內部管理事務；（4）決定債務人的日常開支和其他必要開支；）決定債務人的日常開支和其他必要開支；（5）管理和處分債務人的財產）管理和處分債務人的財產 代表權代表權（1）在第一次債權人會議

37、召開之前，決定繼續）在第一次債權人會議召開之前，決定繼續或者停止債務人的營業；或者停止債務人的營業；（2）代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律）代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；程序；（3）提議召開債權人會議；）提議召開債權人會議；（4）對雙方均未履行完畢的合同，有權決定是）對雙方均未履行完畢的合同，有權決定是否解除或者繼續履行否解除或者繼續履行l報告職責報告職責：管理人一般報告債權人委員會；未設立的：管理人一般報告債權人委員會；未設立的,及及時報告法院，第一次債權人會議前，應征得時報告法院，第一次債權人會議前，應征得法院許可法院許可。管理人的職責管理人的職責報告職責報告職責重要財產重

38、要財產權益轉讓權益轉讓（1）涉及土地、房屋等不動產權益的轉讓；）涉及土地、房屋等不動產權益的轉讓；（2）探礦權、采礦權、知識產權等財產權）探礦權、采礦權、知識產權等財產權的轉讓；的轉讓；（3）全部庫存或者營業的轉讓；）全部庫存或者營業的轉讓；（4）債權和有價證券的轉讓）債權和有價證券的轉讓 重要負擔行為重要負擔行為（1）借款；）借款；（2）設定財產擔保；）設定財產擔保；（3）履行債務人和對方當事人均未履行完）履行債務人和對方當事人均未履行完畢的合同；畢的合同；（4）放棄權利；）放棄權利；（5）擔保物的取回）擔保物的取回對管理人的監督對管理人的監督l（1）管理人依法執行職務，向法院報告工作，）管

39、理人依法執行職務，向法院報告工作，并接受并接受債權人會議和債權人委員會債權人會議和債權人委員會監督。監督。l（2）管理人應當）管理人應當列席債權人會議列席債權人會議。管理人沒有。管理人沒有正當理由不得辭去職務。正當理由不得辭去職務。l在第一次債權人會議召開之前，管理人（）的在第一次債權人會議召開之前，管理人（）的行為，應當經人民法院許可。行為，應當經人民法院許可。A.決定債務人的內部管理事務決定債務人的內部管理事務B.轉讓債務人全部庫存產品轉讓債務人全部庫存產品C.調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告D.履行債務人和對方當事人均未履行完畢的履行債務人和對方當

40、事人均未履行完畢的合同合同多選題多選題l正確答案正確答案BD答案解析本題考核管理人制度。破產法第六十九答案解析本題考核管理人制度。破產法第六十九條規定：在第一次債權人會議召開之前，管理人決定繼續條規定：在第一次債權人會議召開之前，管理人決定繼續或者停止債務人的營業或者有下列行為之一的，應當經人或者停止債務人的營業或者有下列行為之一的，應當經人民法院許可：（民法院許可：（1）涉及土地、房屋等不動產權益的轉讓；）涉及土地、房屋等不動產權益的轉讓；（2）探礦權、采礦權、知識產權等財產權的轉讓；（）探礦權、采礦權、知識產權等財產權的轉讓；（3）全部庫存或者營業的轉讓；（全部庫存或者營業的轉讓；（4）借

41、款；（）借款；（5）設定財產擔）設定財產擔保；（保；（6）債權和有價證券的轉讓；（）債權和有價證券的轉讓；（7）履行債務人和對）履行債務人和對方當事人均未履行完畢的合同；（方當事人均未履行完畢的合同；（8）放棄權利；（）放棄權利；（9）擔）擔保物的取回；（保物的取回；（10）對債權人利益有重大影響的其他財產）對債權人利益有重大影響的其他財產處分行為。處分行為。破產費用破產費用l有一天晚上養馬專業戶鄧某在路邊發現一匹馬無人看管，有一天晚上養馬專業戶鄧某在路邊發現一匹馬無人看管， l他叫了幾聲沒人答應，左右尋找也沒發現主人，就把馬帶回家他叫了幾聲沒人答應，左右尋找也沒發現主人，就把馬帶回家l鄧某撿

42、到馬后，四處打聽，沒發現有人丟馬，就將這匹馬和自己鄧某撿到馬后，四處打聽，沒發現有人丟馬，就將這匹馬和自己的馬放在一起飼養，后來馬配了種生下來小馬，過了一陣，鄰村的馬放在一起飼養，后來馬配了種生下來小馬，過了一陣，鄰村何某找到他，說馬是自己的，要求領回馬。何某找到他，說馬是自己的，要求領回馬。l問題問題 鄧照料馬的行為在法律上屬于什么行為，請說明理由？鄧照料馬的行為在法律上屬于什么行為，請說明理由？l l鄧某某照料馬的行為構成無因管理鄧某某照料馬的行為構成無因管理。l根據法律規定，沒有法定或者約定的義務，為避免他人利益受損根據法律規定，沒有法定或者約定的義務，為避免他人利益受損失進行管理或者服

43、務的，構成無因管理。因此，鄧某某為他人照失進行管理或者服務的，構成無因管理。因此，鄧某某為他人照料丟失的馬的行為構成無因管理，作為無因管理人，其有權要求料丟失的馬的行為構成無因管理，作為無因管理人，其有權要求受益人償付因此而支付的必要費用。受益人償付因此而支付的必要費用。共益債務共益債務破產費用與共益債務破產費用與共益債務清償清償l1.破產費用和共益債務由債務人財產破產費用和共益債務由債務人財產隨時隨時清償。清償。l【分析】【分析】破產費用與共益債務優先于無財產擔保債破產費用與共益債務優先于無財產擔保債權的受償權權的受償權。l2.債務人財產不足以清償所有債務人財產不足以清償所有“破產費用和共益

44、債破產費用和共益債務務”的，的，先行清償破產費用先行清償破產費用。l3.債務人財產不足以清償所有債務人財產不足以清償所有“破產費用或者共益破產費用或者共益債務債務”的，的，按照比例清償按照比例清償。l4.如果債務人財產不足以支付破產費用，應當受理如果債務人財產不足以支付破產費用，應當受理破產案件，并作出破產宣告，作出終結破產程序的破產案件，并作出破產宣告，作出終結破產程序的裁定。裁定。多選題多選題l根據企業破產法的規定，（）屬于破產根據企業破產法的規定，（）屬于破產費用。費用。A.管理人執行職務致人損害所產生的債務管理人執行職務致人損害所產生的債務B.管理、變價和分配債務人財產的費用管理、變價

45、和分配債務人財產的費用C.管理人執行職務的費用、報酬管理人執行職務的費用、報酬D.為債務人繼續營業而應支付的勞動報酬為債務人繼續營業而應支付的勞動報酬和社會保險費用和社會保險費用l正確答案正確答案BC答案解析本題考核破產費用與共益債務。破產費用包答案解析本題考核破產費用與共益債務。破產費用包括：（括：（1）破產案件的訴訟費用；（）破產案件的訴訟費用；（2）管理、變價和分配）管理、變價和分配債務人財產的費用；（債務人財產的費用；（3）管理人執行職務的費用、報酬）管理人執行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用，所以本題和聘用工作人員的費用，所以本題BC屬于破產費用。共屬于破產費用。共益債務包括：（

46、益債務包括：（1）因管理人或者債務人請求對方當事人）因管理人或者債務人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產生的債務；（履行雙方均未履行完畢的合同所產生的債務；（2）債務）債務人財產受無因管理所產生的債務；（人財產受無因管理所產生的債務；（3）因債務人不當得）因債務人不當得利所產生的債務；（利所產生的債務；（4）為債務人繼續營業而應支付的勞）為債務人繼續營業而應支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產生的其他債務；（動報酬和社會保險費用以及由此產生的其他債務；（5）管理人執行職務致人損害所產生的債務；（管理人執行職務致人損害所產生的債務；（6）債務人財）債務人財產致人損害所產生的債務，所以

47、本題產致人損害所產生的債務，所以本題AD屬于共益債務。屬于共益債務。債務人財產債務人債務人財產債務人財產的范財產的范圍圍l債務人財產包括破產申請債務人財產包括破產申請受理時受理時屬于債務人的全部財產，屬于債務人的全部財產，以及破產申請以及破產申請受理后至破產程序終結前受理后至破產程序終結前債務人取得的財產。債務人取得的財產。不屬于不屬于債務人財產債務人財產的情況的情況l（1）債務人基于倉儲、保管、承攬、代銷、借用、）債務人基于倉儲、保管、承攬、代銷、借用、寄存、租賃等合同或者其他法律關系占有、使用的寄存、租賃等合同或者其他法律關系占有、使用的他人財產；他人財產；l（2）債務人在所有權保留買賣中

48、尚未取得所有權）債務人在所有權保留買賣中尚未取得所有權的財產；的財產；l（3）所有權專屬于國家且不得轉讓的財產。）所有權專屬于國家且不得轉讓的財產。【例題【例題多選題】多選題】l下列財產中，屬于債務人財產的有（）。下列財產中，屬于債務人財產的有（）。A.執行回轉的財產執行回轉的財產B.破產受理后破產人得到的銀行存款利息破產受理后破產人得到的銀行存款利息C.破產申請受理時債務人用于抵押擔保的財產破產申請受理時債務人用于抵押擔保的財產D.債務人在所有權保留買賣中尚未取得所有權的財產債務人在所有權保留買賣中尚未取得所有權的財產l l正確答案正確答案ABC答案解析本題考核點是債務人財產。答案解析本題考

49、核點是債務人財產。執行回轉的財產執行回轉的財產：破產申請受理后，有關債務人財產的執行程序未中止的，采破產申請受理后，有關債務人財產的執行程序未中止的，采取執行措施的相關單位應當予以糾正。依法執行回轉的財產，取執行措施的相關單位應當予以糾正。依法執行回轉的財產，法院應當認定為債務人財產。法院應當認定為債務人財產。債務人財產的收回債務人財產的收回出資收回出資收回l管理人管理人代表債務人提起訴訟，主張出資人向債務人依法繳代表債務人提起訴訟，主張出資人向債務人依法繳付未履行的出資或者返還抽逃的出資本息，出資人以認繳付未履行的出資或者返還抽逃的出資本息，出資人以認繳出資出資尚未屆至公司章程規定的繳納期限

50、尚未屆至公司章程規定的繳納期限或者或者違反出資義務違反出資義務已經超過訴訟時效為由抗辯的已經超過訴訟時效為由抗辯的，人民法院不予支持。，人民法院不予支持。l管理人依據公司法的相關規定代表債務人提起訴訟，主張管理人依據公司法的相關規定代表債務人提起訴訟，主張公司的發起人和負有監督股東履行出資義務的董事、高級公司的發起人和負有監督股東履行出資義務的董事、高級管理人員，或者管理人員，或者協助抽逃協助抽逃出資的其他股東、董事、高級管出資的其他股東、董事、高級管理人員、實際控制人等，對股東違反出資義務或者抽逃出理人員、實際控制人等，對股東違反出資義務或者抽逃出資承擔相應責任，并將財產歸入債務人財產的，人

51、民法院資承擔相應責任，并將財產歸入債務人財產的，人民法院應予支持。應予支持。l債務人的董事、監事和高級管理人員債務人的董事、監事和高級管理人員利用職權從企業獲取利用職權從企業獲取的非正常收入和侵占的企業財產的非正常收入和侵占的企業財產，管理人應當追回。，管理人應當追回。l非正常收入的界定：非正常收入的界定：債務人的董事、監事和高級管理人員利用職權獲取的債務人的董事、監事和高級管理人員利用職權獲取的以下收入，人民法院應當認定為企業破產法第三十六條規以下收入，人民法院應當認定為企業破產法第三十六條規定的非正常收入：定的非正常收入：績效獎金；普遍拖欠職工工資情況績效獎金；普遍拖欠職工工資情況下獲取的

52、工資性收入；其他非正常收入下獲取的工資性收入；其他非正常收入。l處理：債務人的董事、監事和高級管理人員拒不向管理人處理：債務人的董事、監事和高級管理人員拒不向管理人返還上述債務人財產，管理人主張上述人員予以返還的，返還上述債務人財產，管理人主張上述人員予以返還的，人民法院應予支持。人民法院應予支持。要求要求訴訟訴訟債務人財產的收回債務人財產的收回非法占用收回非法占用收回債務人財產的收回債務人財產的收回擔保物收回擔保物收回l在人民法院受理破產申請后，管理人可以通過清償債務或在人民法院受理破產申請后，管理人可以通過清償債務或者提供為債權人接受的擔保，者提供為債權人接受的擔保，取回質物、留置物取回質

53、物、留置物。在質物。在質物或者留置物的價值低于被擔保的債權額時，以該質物或者或者留置物的價值低于被擔保的債權額時，以該質物或者留置物當時的市場價值為限。留置物當時的市場價值為限。l管理人擬通過清償債務或者提供擔保取回質物、留置物，管理人擬通過清償債務或者提供擔保取回質物、留置物，或與質權人、留置權人協議以質物、留置物折價清償債務或與質權人、留置權人協議以質物、留置物折價清償債務等方式，進行對債權人利益有重大影響的財產處分行為，等方式，進行對債權人利益有重大影響的財產處分行為，應當及時報告債權人委員會應當及時報告債權人委員會。未設立債權人委員會，管理。未設立債權人委員會，管理人應當及時報告人民法

54、院。人應當及時報告人民法院。多選題多選題l債務人有企業破產法規定的破產原因情形時，債務人的董事、債務人有企業破產法規定的破產原因情形時，債務人的董事、監事和高級管理人員利用職權獲取的收入，人民法院應當認定監事和高級管理人員利用職權獲取的收入，人民法院應當認定為非正常收入的是（）。為非正常收入的是（）。A.出租自有住房取得的收入出租自有住房取得的收入B.績效獎金績效獎金C.普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入D.未拖欠職工工資情況下獲取的企業職工平均工資計算的未拖欠職工工資情況下獲取的企業職工平均工資計算的部分部分l正確答案正確答案BC答案解析本題考核董事

55、、監事、高級管理人員非正常收入答案解析本題考核董事、監事、高級管理人員非正常收入的確認。根據規定，債務人有企業破產法規定的情形時，債務的確認。根據規定，債務人有企業破產法規定的情形時，債務人的董事、監事和高級管理人員利用職權獲取的以下收入，人人的董事、監事和高級管理人員利用職權獲取的以下收入，人民法院應當認定為企業破產法規定的非正常收入：（民法院應當認定為企業破產法規定的非正常收入：（1）績效）績效獎金；（獎金；（2）普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入；（）普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入；（3）其他非正常收入。其他非正常收入。破產無效行為破產無效行為不分時間不分時間 P289l1.

56、范圍：范圍：l 為逃避債務而隱匿、轉移財產的；為逃避債務而隱匿、轉移財產的；l 虛構債務或者承認不真實的債務的。虛構債務或者承認不真實的債務的。l【分析】在喪失清償能力時隱匿、轉移財產，本身就是客【分析】在喪失清償能力時隱匿、轉移財產，本身就是客觀上損害債權人利益的無效行為，行為作出必然違法。觀上損害債權人利益的無效行為，行為作出必然違法。l2.處理：管理人主張被隱匿、轉移財產的實際占有人返還債處理：管理人主張被隱匿、轉移財產的實際占有人返還債務人財產，或者主張債務人虛構債務或者承認不真實債務務人財產，或者主張債務人虛構債務或者承認不真實債務的行為無效并的行為無效并返還債務人財產的返還債務人財

57、產的，法院應予支持。，法院應予支持。破產撤銷權破產撤銷權提出者提出者管理人管理人破產法上的破產法上的撤銷權撤銷權處理處理管理管理人提人提起訴訟，請求撤銷起訴訟，請求撤銷涉及債務人涉及債務人財產的相關行為（即可撤銷行為）并由財產的相關行為（即可撤銷行為）并由相對人返還債務人財產（被告為相對人）相對人返還債務人財產（被告為相對人）的，人民法院應予支持。的，人民法院應予支持。責任責任管理人因過錯未依法行使撤銷權導致債管理人因過錯未依法行使撤銷權導致債務人財產不當減損，務人財產不當減損，債權人提起訴訟主債權人提起訴訟主張管理人對其損失承擔相應賠償責任張管理人對其損失承擔相應賠償責任的，的，人民法院應予

58、支持。人民法院應予支持。破產撤銷權破產撤銷權提出者提出者債權人債權人合合同法上的撤銷同法上的撤銷權權（1 1）破產申請受理后，管理）破產申請受理后，管理人請人請求撤銷債務人求撤銷債務人無償轉讓財產、以明顯不合理價格交易、放棄無償轉讓財產、以明顯不合理價格交易、放棄債權行為的，債權行為的，債權債權人人提提起訴訟，起訴訟，請求撤銷債務請求撤銷債務人人上述行為并將因此追回的財產歸入債務人財上述行為并將因此追回的財產歸入債務人財產的，人民法院應予受理。產的，人民法院應予受理。（2 2）相對人以債權人行使撤銷權的范圍超出債）相對人以債權人行使撤銷權的范圍超出債權人的債權抗辯的，人民法院不予支持。權人的債

59、權抗辯的，人民法院不予支持。【分析】不同于一般的合同法撤銷權，行使范【分析】不同于一般的合同法撤銷權，行使范圍不受自己債權的限制，是代表訴訟。圍不受自己債權的限制，是代表訴訟。撤銷的情形撤銷的情形l受理破產申請受理破產申請前前6個月個月內有以下情節：債務人內有以下情節：債務人有破產原因有破產原因，仍對，仍對個別債權人進行清償，但是個別清償使債務人財產受益的除外個別債權人進行清償，但是個別清償使債務人財產受益的除外有擔保有擔保不可撤不可撤 債債務人對以自有財產設定擔保物權的債權進行的個務人對以自有財產設定擔保物權的債權進行的個別清償，管理人請求撤銷，人民法院不予支持。但是，別清償，管理人請求撤銷

60、，人民法院不予支持。但是，債務清償時擔保財產的價值低于債權額的除外債務清償時擔保財產的價值低于債權額的除外。必要的必要的不可撤不可撤 債債務人對債權人進行的以下個別清償，管理人請求務人對債權人進行的以下個別清償，管理人請求撤銷的，人民法院不予支持：撤銷的，人民法院不予支持：債務人債務人為維系基本生產需要為維系基本生產需要而支付水費、電費等的；而支付水費、電費等的；債務人債務人支付勞動報酬、人身損害賠償金支付勞動報酬、人身損害賠償金的；的；使債務人財產受益的其他個別清償。使債務人財產受益的其他個別清償。惡意可惡意可以撤以撤 債債務人經訴訟、仲裁、執行程序對債權人進行的個務人經訴訟、仲裁、執行程序