法律結構和法律效力第八章第一節法律結構一、法律結構概述所謂法律結構，是指由各個必備的法律要素有機構成的法律系統。法律概念與技術性規定是構成法律結構的基礎性要素。法律規則是構成法律結構的主體要素。法律原則是主導性要素，發揮著關鍵性的指導作用。第一節法律結構二、法律概念法律概念是人們在不斷地認識和實踐過程中，對具有法律意義的現象和事實進行理性概括和抽象表達而形成的一些權威性范疇。以法律概念所涉及的內容為標準，法律概念可分為涉人概念、涉事概念和涉物概念。從法律關系的角度可將法律概念分為主體概念、權利概念、義務概念、客體概念和事實概念等。根據概念所適用的語言環境的不同,法律概念可分為日常術語、專門術語和技術性術語三個主要類別。第一節法律結構三、法律規則（一）法律規則釋義法律規則是以法律權利和法律義務為主要內容，由國家強制力保障實施的具有嚴密的邏輯結構的社會規范。應區分技術規則和社會規則，法律規則屬于后者。第一節法律結構三、法律規則（二）法律規則的邏輯結構假定條件，是經過對事實狀態中相關條件和情況的歸納與抽象并將其規定在法律中，從而構成具體適用某一法律規則的前提條件。行為模式，是構成法律規則的核心部分。它對人們行為的標準與方向作出法律要求和規定，指出人們所具體享有的法律權利和應當承擔的法律義務及其方式。法律后果，是指在一定情形下，法律對其調整范圍內的相關事件與行為的動機、內容和意義等方面進行法律評價所得出的結果。分為肯定性后果和否定性后果。假定條件可以省略，行為模式和法律后果不可省略。第一節法律結構三、法律規則（三）法律規則的種類根據行為模式與調整方式的不同，可分為授權性規則、義務性規則和禁止性規則。根據強制性的不同，可分為強制性規則和任意性規則。根據內容的確定性程度不同，可分為確定性規則和非確定性規則。第一節法律結構四、法律原則法律原則是對一定時代與社會中的普遍價值觀念的法律表達,并集中彰顯了人們為法律所設定的調整社會所應達致的目標。法律原則從價值上統率著法律概念與法律規則，并奠定了整個法律結構的性質和基礎。它是構成法律結構的核心內容與指導性要素，它在法律運行的各個環節以及人們對法律的了解和遵守中都發揮著巨大的作用。根據法律原則產生的依據和穩定性不同，可分為政策性原則和公理性原則。根據法律原則調整社會關系范圍的不同，可分為基本原則和具體原則。根據法律原則所涉及內容性質的不同，可分為實體性原則和程序性原則。第一節法律結構五、法律中的技術性規定一是有關法律文件生效時間和失效時間的規定。二是在法律文件中對有關概念進行技術性的界定和專門說明的規定，以及對有一定法律意義的具體標志與物品的制作形式、比例大小和尺寸等作出技術性要求和說明的規定。三是對法律運行各環節中所必須應用的專門技術與方法的規定。第二節法律效力一、法律效力釋義法律效力通常指法律的保護力和拘束力，具體指國家制定或認可的法律對其調整對象所具有的普遍的支配性力量。第二節法律效力二、法律效力的等級憲法具有最高法律效力。等級序列，通常法律制定主體的地位越高，其制定的法律效力越高，即上位法優于下位法。后法優于前法，或新法優于舊法。特別法優于一般法。第二節法律效力三、法律效力范圍（一）法律的對象效力范圍屬人原則，以自然人的國籍和擬制人的國別為標準，本國法律的效力適用于本國人，無論其在本國內還是在本國領域外。屬地原則，以主體所處的地域為標準，法律的效力適用于所有在本國領域的人，不論其是本國人還是外國人或無國籍人。保護主義原則，以本國利益為標準，法律的效力適用于任何有損本國利益的任何主體的任何行為，無論該主體是否是本國人，無論該主體在本國領域內還是本國領域外。折中主義原則，以屬地原則為主，結合屬人主義或保護主義原則來確定本國法律的對象效力原則。我國法律的對象效力采納折中主義原則來確定。第二節法律效力三、法律效力范圍（二）法律的事項效力范圍事項法定原則,即法對哪些事項有效一般以“是否有法律的明文規定”為限。事項法定原則并不絕對，如在允許類推的法律中,以及承認例法是正式法律淵源的國家中。一事不再理原則，是指同一機關不得兩次或兩次以上受理同一當事人就同一法律關系所作的同一法律請求。一事不二罰原則，是指對同一行為，不得處以兩次或兩次以上性質相同或同一刑名的處罰。第二節法律效力三、法律效力范圍（三）法律的時間效力范圍1.法律的生效時間通常有兩種情形：一是自法律公布之日起生效，二是由法律明文規定法律的生效時間。2.法律的失效時間其情形通常有：法律的有效期限屆滿；舊法被新法替代，舊法效力終止；法律的調整對象不存在，歷史使命完成從而效力終止。法律的失效形式可以分為明示失效和默示失效兩種。第二節法律效力三、法律效力范圍（三）法律的時間效力范圍3.法律溯及力問題法律溯及力又稱法律的溯及既往效力，是指新法是否可以適用其生效以前的事件和行為的問題。如果可以適用,即法律有溯及力；如果不能適用，即法律無溯及力。現代法治一般強調“法不溯及既往”是一項基本原則。但是，作為對“法不溯及既往”原則的有利補充,“有利既往”和“類推既往”也被承認。第二節法律效力三、法律效力范圍（四）法律的空間效力范圍法律的空間效力是指法律在哪些領域內有效，即法律規定其法律效力所指向的空間范圍或地域范圍。一般來說，法律的效力及于一個主權國家的全部領域，包括領土、領海、領空和底土以及領土的延伸領域（如懸掛本國國旗的航空器、船只、駐外使領館等）。法律的域內效力，是指法律在一主權國家領域內具有效力；相反，在該主權國家領域外無效。法律的域外效力，是指法律在其所在的主權國家管轄領域外的效力。現代國家基于“主權平等”“尊重他國主權和內政”等國際法原則，通常是雙方國家通過簽訂國際條約或根據國際慣例互相允許對方法律在本國有效。法律意識和法律行為第九章第一節法律意識一、法律意識釋義法律意識是社會意識的一種,是指人們在一定的歷史條件下,對現行法律和法律現象的心理體驗、價值評價等各種意識現象的總稱。法律意識的概念不同于法律知識。對法律意識的培養是一項綜合工程，并非僅僅以對法律知識的掌握程度來衡量。第一節法律意識二、法律意識的結構法律心理，是低級階段的法律意識，是人們對法律現象認識的感性階段。法律心理狀態可以分為積極法律心理、破壞性法律心理和消極法律心理。法律思想體系，是高級階段的法律意識，是人們對法律現象認識的理性階段,它表現為系統化、理論化了的法律思想觀點和學說，是人們對法律現象的自覺的反映形式，在整個法律意識中處于主導地位。法律觀念，是指介于感性（法律心理）和理性（法律思想體系）階段之間的一種特有的法律意識反映階段。第一節法律意識三、法律意識的作用人們的一切法律活動都是在一定法律意識的支配下進行的，人們法律意識的增強為加強法治建設提供必要的思想和心理條件。法律意識是法律創立和完善的重要思想依據。法律意識對于正確適用法律和遵守法律也有重要作用。中國要成為法治國家，建立和健全法律體系非常重要，在全體公民中普及法律知識、提高法律意識同樣重要。第二節法律行為一、法律行為釋義在現代法理學中，法律行為是指具有法律意義和屬性，能夠引起一定法律后果的行為。法律行為的結構有兩個方面：一是內在意志方面，即法律行為有一個內在的、主觀的領域,包括動機、目的和認知能力等要素；二是外在表現方面，即法律行為外在地客觀表現為行動、手段和效果等要素。第二節法律行為二、法律行為的基本分類根據行為與法律的要求是否一致，法律行為可分為合法行為、違法行為和中性行為。根據行為人的具體行為方式是積極的作為還是消極的不作為，法律行為可分為積極法律行為和消極法律行為。根據法律行為的效力對象和生效范圍，可以區分為抽象法律行為和具體法律行為。根據行為的主體情況,人的行為可分為個體行為與群體行為。第二節法律行為三、法律對行為的激勵機制法律的外附激勵法律的內滋激勵法律的公平激勵法律的期望激勵法律的挫折激勵法律關系和法律責任第十章第一節法律關系一、法律關系概述（一）法律關系釋義法律關系，是指根據法律所確定的主體之間具體行為的法律相關性。從定義可以看出，法律關系是法律調整的那部分社會關系內容的法律形式，具體表現為主體之間根據法律所結成的一種規范性關系。第一節法律關系一、法律關系概述（二）法律關系的特征法律關系的產生以法律規范的存在為前提。法律關系以主體間法律上的權利和義務為內容。法律關系是形式與內容、動態與靜態、過程與結果的辯證統一。第一節法律關系二、法律關系的構成要素任何法律關系都必須具備三個構成要素，即主體、內容和客體。（一）法律關系的主體法律關系的主體是指法律關系的參加者。在我國現階段，法律關系的主體主要包括自然人、法人和非法人。國家在特殊情況下也可以成為一定法律關系的主體。第一節法律關系二、法律關系的構成要素（一）法律關系的主體作為法律關系的參加者，相關主體的資格是由法律來規定的，具體方式是法律通過確立主體的權利能力、行為能力與責任能力來體現的。權利能力，是法律關系主體依法享有權利和承擔義務的資格。行為能力，是指法律關系主體能夠通過自身的行為享有權利和承擔義務的能力。責任能力，是法律關系主體因違法等原因所引起的承擔相應法律責任的能力。第一節法律關系二、法律關系的構成要素（二）法律關系的內容法律關系的主要內容包括法律權利和法律義務。第一節法律關系二、法律關系的構成要素（三）法律關系的客體法律關系客體是法律主體之間建立一定法律關系所指向的具體目標，是人們通過自己的意志和行為意欲影響和改變的對象，是連接法律權利與義務等法律概念并使其具有實際內容的現實載體。第一節法律關系二、法律關系的構成要素（三）法律關系的客體在現代法律制度中,法律關系的客體主要有以下幾類:1.物，是指能滿足人們需要，具有一定稀缺性，并能為人們所現實支配和控制的各種物質資源。2.非物質財富，一是人們運用腦力勞動創造的智力成果，二是與人身、人格相聯系的公民和組織的肖像、名譽、隱私等。3.行為，在一些法律關系中，權利與義務共同指向的對象不是表現為具體的物或一定的精神產品形式，而是一定的行為，包括主體積極的行為、消極的不行為或抑制一定的行為。4.能夠滿足人們有關物質和精神需要的其他財富，如具有一定價值與意義的信息等，也可成為法律關系的客體。第一節法律關系三、法律關系的分類根據形成法律關系的法律規則所屬法律部門的不同，法律關系可劃分為憲法法律關系、民事法律關系、刑事法律關系、行政法律關系和訴訟法律關系等。根據構成法律關系的主體是否具體化，法律關系可劃分為絕對法律關系和相對法律關系。根據法律關系主體法律地位的不同，法律關系可劃分為平權型法律關系和隸屬型法律關系。根據法律關系之間因果聯系與相互間地位的不同，法律關系可劃分為第一性法律關系和第二性法律關系。第一節法律關系四、法律關系的產生、變更和消滅(一)法律關系產生、變更和消滅的概念與意義法律關系的產生是指主體之間依據法律規范而結成一定的權利義務關系；法律關系的變更是指由于符合法律規定的一定法律事實的出現而引起法律關系諸要素發生的變動;法律關系的消滅是指主體之間權利義務關系的完結。第一節法律關系四、法律關系的產生、變更和消滅(二)法律關系產生、變更和消滅的前提與條件法律關系產生、變更和消滅的前提：法律規范。法律關系產生、變更和消滅的條件：法律事實，分為法律事件和法律行為。法律事件是指法律規則所規定的，不以人的主觀意志為轉移，并且能夠引起一定法律關系產生、變更和消滅的事實或現象；可分為自然事件和社會事件。法律行為是指法律規范中規定的，主體在一定的意志支配之下做出的，能引起法律關系產生、變更和消滅的人的活動。第二節法律責任一、法律責任釋義法律責任是一種特殊的義務，是由違反第一性義務而引起的第二性義務。法律責任與法律義務區別：1.法律責任針對的是特定主體，是違反了法定義務或約定義務的主體；法律義務針對的是一切社會主體，具有相當的廣泛性。2.法律責任通常具有懲罰性，即法律責任是針對因第一性的義務沒有被履行而進行的救濟、制裁；法律義務與法律權利相對應，是法律的重要調控手段，一般不具有制裁性。3.法律責任的產生以法律義務為前提，沒有主體對義務的違反就不會產生法律責任。第二節法律責任二、法律責任的特點法定性強制性或必為性當為性第二節法律責任三、法律責任的產生原因（一）違法通常指特定主體實施了與現行法律相沖突的行為，引起相應的損害事實，法律對之進行否定性評價的狀態。違法的構成要件有四：主體要件，即構成違法的主體必須是具有行為能力或責任能力的主體；主觀要件，是指違法的構成主體在作出與現行法律相沖突的行為時，主體的主觀心理態度必須有過錯；客觀要件，即違法造成的損害事實；客體要件，即因違法而遭到破壞的法律所保護的社會關系。第二節法律責任三、法律責任的產生原因（二）違約違約是指合同主體違反合同約定，通過作為和不作為的方式未履行合同義務的狀態。（三）違反法律的特別規定主體的行為符合法律的特別規定，也會引起法律責任。這主要是指有些行為一旦進入法律特別規定的調整范疇，行為主體就要承擔某種法律責任。第二節法律責任四、法律責任的種類和功能（一）法律責任的種類根據行為人的主觀過錯對法律責任的影響，可分為過錯責任、無過錯責任和公平責任。根據責任承擔的內容不同，可分為財產責任和非財產責任。根據法律責任承擔主體的不同，可分為個人責任、組織責任和國家責任。按照責任主體承擔責任的限度不同，可分為有限責任和無限責任等。根據不同的部門法所確立的責任種類，可分為民事責任、刑事責任、行政責任和違憲責任。第二節法律責任四、法律責任的種類和功能（二）法律責任的功能制裁功能，一般是由責任主體承擔法律責任從而對其進行懲罰來發揮。補償功能，是指國家強制責任主體賠付損失，救濟受害主體，恢復受侵害的權利。預防功能，是指法律責任通過強制責任主體補償其給受害者造成的損害，對責任主體進行制裁等一系列不利后果的承擔，教育、引導、威懾責任主體及其他有關主體作出理性選擇。第二節法律責任五、法律責任的歸結、承擔和免除（一）法律責任的歸結法律責任的歸結也稱法律責任的歸責，是指法定的國家機關或經授權的國家機關依照法定程序，進行判斷、認定、追究或減緩、免除法律責任的活動。法律責任的歸結原則有責任法定原則、公正原則、效益原則。第二節法律責任五、法律責任的歸結、承擔和免除（二）法律責任的承擔和競合法律責任的承擔，是指責任主體依法承受不利的法律后果；承擔方式通常包括主動承擔和被動承擔。法律責任的競合，是指某種法律事實的出現，導致兩種或兩種以上的法律責任產生，而這些責任之間相互沖突的現象。法律責任競合的特點：1.數個法律責任的主體為同一法律主體；2.責任主體實施了一個行為；3.該行為符合兩個或兩個以上的法律責任構成要件；4.數個法律責任之間相互沖突。第二節法律責任五、法律責任的歸結、承擔和免除（三）法律責任的免除法律責任的免除又稱“免責”，是指根據法律，本應承擔責任但基于某種法定的主客觀情況，可不再承擔法律責任。法律責任的免除不是指“無責任”，而是有責任但免予承擔。常見的法律責任免除情形包括：時效免責、不訴免責、協議免責、訴辯交易免責、自首和立功免責以及因履行不能而免責等。法系第十一章第一節法系概述一、法系釋義所謂法系(lawfamily)，又稱“法律家族”，是法學家對世界各國法律進行分類的一個常用概念，具體指具有共同歷史傳統和相似外部特征的若干個國家和地區的法律制度的總稱。第一節法系概述二、法系的基本分類穗積陳重的七大法族論：印度法、中國法、伊斯蘭法、英國法、羅馬法、斯拉夫法、日耳曼法。茨威格特(KonradZweigert)：羅馬法、日耳曼、北歐、普通法、社會主義、伊斯蘭、遠東、印度教。在主要法系的基礎上，還可以進一步劃分“支系”或“法域”。也有的國家或地區可能兼有兩個法系特征，屬于“混合法系冶”。第二節大陸法系一、大陸法系釋義大陸法系，也稱羅馬—日耳曼法系、民法法系、法典法系，是指以古羅馬法為基礎、以19世紀初《法國民法典》為歷史傳統而產生和發展起來的國家和地區法律制度的總稱。第二節大陸法系二、大陸法系的地理分布以法國和德國為代表。比利時、盧森堡、荷蘭、意大利、西班牙、葡萄牙等歐洲大陸國家。在亞洲、非洲中南美洲，由于法、西、葡、荷諸國的殖民征服和對外擴張，這些地區都接受了法國民法典的模式。蘇格蘭屬英美法系和大陸法系的混合。第二節大陸法系三、大陸法系的特征強調私法與公法之間的區分強調理性與哲理的指導作用法學家在立法中的重要作用法律法典化及其獨特的法源第三節英美法系一、英美法系釋義英美法系，又稱普通法法系、海洋法系、英國法系，是指以英國中世紀的法律，特別是以普通法為基礎產生與發展起來，以英國法和美國法為代表，以及在英美法律傳統的影響下所形成的、具有共同外部特征的各個國家與地區的法律制度的總稱。第三節英美法系二、英美法系的地理分布英國本土(蘇格蘭除外)、愛爾蘭以及曾作為英國殖民地、附屬國的許多國家和地區。美洲的加拿大(魁北克省除外)、美國(路易斯安那州除外)；大洋洲的澳大利亞、新西蘭；亞洲的印度、巴基斯坦、孟加拉、緬甸、馬來西亞和新加坡；非洲的塞拉利昂、加納、尼日利亞、肯尼亞、烏干達和坦桑尼亞等。第三節英美法系三、英美法系的特征判例法為主的獨特法源法官在制度創新和社會變革中的重要作用法律的務實性及其經驗主義基礎注重程序，實行對抗制訴訟第三節英美法系四、兩大法系的演變及發展趨勢在法律淵源上，在大陸法系中，判例作用日益顯著，特別在行政法方面；在英美法系國家,制定法日益增多，形成制定法與判例法并重和相互作用的局面。在法典化問題上，英美法系也有少數法律采用法典形式；大陸法系的一些重要法律部門(如行政法和勞動法)并未采用法典，尤其是在第二次世界大戰后，更多地采用單行的、較靈活的議會立法或行政法規。在法律的分類上，隨著國家加強對社會和經濟生活的干預，大陸法系國家兼具公私法性質的法律日益增多；英美法系國家的法學中也逐漸傾向于公、私法之分。第四節其他法系一、伊斯蘭法系伊斯蘭法是源于神的啟示的規則的總體，泛指以伊斯蘭教義為基礎的法律，而伊斯蘭法系則是指所有伊斯蘭教法(伊斯蘭法)的總稱。特征：原則上的不變性，法學家的法律，法律與宗教合一。第四節其他法系二、中華法系中華法系是最早產生在東亞大陸，以中國古代法律為核心的法律制度的總稱。特征：維護專制制度和宗法等級特權，以儒家思想為指導，重刑輕民、諸法合體的法律傳統，具有統一性和封閉性。法治概述第十二章第一節法治釋義一、法治的基本概念（一）亞里士多德的經典定義“已成立的法律獲得普遍的服從,而大家所服從的法律又應該是良好的法律。“（二）資本主義時代的法治模式——戴雪的“法治”三原則1.人民唯獨受法律治理，犯罪與否皆由法律決定。2.所有人都受到法律平等對待。3.個人的權利是憲法賴以建立的基礎。第一節法治釋義現代“法治”的基本含義：1.法治是一種宏觀的治國方略：國家以法律作為的社會控制的主要手段。2.法治是一種理性的辦事原則：任何人不得以任理由違背法律規則。3.法治是一種民主的法制模式：法治必須以民主為社會條件和正當基礎。4.法治是一種文明的精神追求：法治含有平等、人權、正當程序等價值追求。5.法治是一種理想的社會狀態：法治追求社會理想狀態，并不斷向前發展。第一節法治釋義二、法治（依法治國）與法制（法律制度）的關系區別聯系與權力關系不同產生和存在時代不同價值取向不同法治必然以一定的法制作為基礎可以在法治的價值指導下理解法制法治強調法律至上，是法的統治，而非人通過法進行的統治資本主義和社會主義社會才存在與人權、自由、民主等價值關系密切法制只是單純的制度，對制度所處的地位沒有任何要求原始社會結束后在任何社會當中都存在沒有價值取向，可以為任何價值取向服務第一節法治釋義三、法治與人治的區別領導人地位法律地位和作用政治和觀念基礎法治必須服從法律至高無上，既是手段也是目的以民主為基礎，與自由、平等、人權等價值相聯系人治高于法律，可任意廢立法律統治的手段，屈從于個人權力以專制集權為基礎，不奉行上述價值第一節法治釋義四、法治與德治的關系（一）法治和德治有各自的功能優勢和局限,且互為優勢和局限。（二）在強調法治時，不能否定德治，強化道德對法治文化的支撐作用。（三）在強調德治時，不能否定法治，要重視發揮法律的規范作用。五、法治與民主（一）民主和法治相互依存,相互滲透。（二）民主和法治相互制約,彼此平衡。民主建設應在法治軌道上進行，從而實現民主的法治化；同時，法治建設也要納入民主的軌道，從而實現法治的民主化。既不能將二者割裂開來，更不能將二者對立起來。第二節依法治國一、依法治國的含義所謂依法治國，就是依照體現人民意志和社會發展規律的法律治理國家，而不是依照個人意志治理國家；要求國家的政治、經濟運作以及社會各方面的活動統統依照法律進行，而不受任何個人意志的干預、阻礙或破壞。