上市公司并購重組項目主要法律問題的淺析

發布日期：2010-12-28

國楓律師王學飛

【內容摘要】

近年來，借殼上市、集團整體上市、上市公司并購同行業或上下游企業等A股市場上的上市公司并購

重組案例日漸增多。上市.公司并購重組方式也越來越靈活，僅2009年的上市公司并購重組案就包括了單一

的發行股份購買資產、發行段份購買資產及資產出售、簡單的吸收合并、換股吸收合并、新增股份吸收合

并、資產置換等方式.我國已形成了以《公司法》、《證券法》、《上市公司重大資產重組管理辦法》、《上市公

司收購管理辦法》為核心的上市公司并購重組法律體制。筆者右簡要介紹上市公司并購重組的操作步驟基

礎.匕從并購重組的交易方式、重大資產重組的財務計算指標、并購重組的支付手段、發行股份購買資產

的特別規定等若干細節問題對進行了扼要闡述。

一、2009年上市公司并購重組案例的基本情況

隨著2006年股權分置改革的成功推行和全流通的市場環境，A股上市公司及各方投資者之間的利益博

弈機制發生了根本性的變化，很多有實力的未上市公司選擇借殼上市、已上市的公司的控股股東積極推進

集團整體上市、部分業績發展良好的上市公司加大同行業或上下游的兼并重組力度.上市公司并購重組的各

方動力越來越大，方式不斷創新，數量迅速增多。

自2009年1月1日至2009年12月31日，中國證監會上市公司并購重組審核委員會（以下稱“并購重組委”）

共召開43次工作會議，共審核了62個上市公司并購重組案。截止2009年12月30口，在已公告審核結果的60

個項目中，并購重組委審核通過了55個，否決了7次，該7個否決案例中的2個（國投華靖電力控股股份有限公

司、河南同力水泥股份有限公司）在2009年的二次上會中也已獲得有條件通過。另外，在2009年并購重組

委審核通過的并購重組案中，有4家系在2008年首次上會時被否決，后在2009年：次上會時獲得通過，這四家

分別是航天科技控股集團股份有限公司、安徽省科苑（集團）股份有限公司、四川方向光電股份有限公司和

華通天香集團股份有限公司。總體上看，上市公司并購重組案例的審核通過率相當高.

通覽2009年已過會的并購重組案例，根據中國證監會上市部的審核公告口徑，其并購重組方式可以歸

納整理為以下幾類：

（一）重大資產購買暨關聯交易:例如中國長江電力股份有限公司

（二）單一的發行股份購買資產:例如廣東世榮兆業股份有限公司、深圳華僑城控股股份有限公司、甘

肅亞盛實業（集團）股份有限公司、甘肅.酒鋼集團宏興鋼鐵股份有限公司、北京天壇生物制品股份有限公司、

北京華聯商原股份有限公司、山東金嶺礦業股份有限公司、上海建工股份有限公司、上海華源股份有限公

司、海信科龍也瑞股份公司、廣西桂冠電力股份公司、航天科技控股集團股份有限公司、萬澤實業股份有

限公司、國投華靖電力控股段份有限公司、福建三農集團股份有限公司、廣州市廣百股份有限公司、三一

重工股份有限公司、河南同力水泥股份有限公司、浙江海納科技股份有限公司、西南合成制藥股份有限公

司、誠志股份有限公司、徐州工程機械科技股份有限公司、中國中材國際工程股份有限公司。前述案例中

的發行股份購買資產，絕大部分構成關聯交易。

（三）重大資產重組暨非公開發行股票購買資產：例如閩東電機（集團）股份有限公司。

（四）發行股份購買資產及資產出售：例如青海金瑞礦業發展股份有限公司。

（五）重大資產出售及發行股份購買資產暨關聯交易：例如長嶺（集團）股份有限公司、藍星清洗股份

有限公司、西藏雅碧藏藥股份有限公司、安徽省科苑（集團）股份有限公司、深圳華強實業股份有限公司、

華通天香集團股份有限公司.

（六）重大資產購買及發行股份勘買資產暨關聯交易：例如安徽恒源煤電股份有限公司、河北威遠生

物化工股份有限公司。

（七）重大資產置換及發吁股份購買資產:例如西安交大博通資訊股份有限公司、四川湖山電子股份有限

公司、北京兆維科技股份有限公司（重大資產置換及發行股份購買資產暨關聯交易）、南方宇航科技股份有

限公司（重大資產置換及發行股份購買資產暨關聯交易）、西安民生和寶商集團（購買資產和寶商集團重大

資產置換暨關聯交易）、中油吉林化建工程股份有限公司（重大資產置換及發行股份購買資產暨關聯交易）、

秦皇島耀華玻璃股份有限公司、江西昌河汽車股份有限公司（重大資產置換及發行股份購買資產暨關聯交

易）、寧波寓達股份有限公司（重大資產置換及發行股份購買資產暨關聯交易）。

（A）吸收合并：例如新湖中寶股份有限公司。

（九）換股吸收合并及非公開股份購買資產：例如上海市醫藥股份有限公司（換股吸收合并上實醫藥和

中西藥業及非公開股份購買資產

（十）換股吸收合并：例如唐山鋼鐵股份有限公司（換股吸收合并邯鄲綱鐵股份有限公司和承德新新鈿

鈦股份有限公司）、中國東方航空股份有限公司（換股吸收合并上海航空股份有限公司）。

（十一）新增股份吸收合并暨關聯交易：例如重慶東源產業發展股份有限公司（新增股份吸收合并重

慶市金科實業（集團）有限公司暨關聯交易）。

（十二）重大資產出價及以新增股份吸收合并暨關聯交易：例如四川方向光電股份有限公司。

除上述并購重組方式外，還值得特別提及的另外一個操作案列：2008年12月29日并購重組委審核通過的

貴州盤江精煤股份有限公司（以下簡稱“盤江股份”）向特定對象發行股份購買資產及承債方式收購資產案。

在盤江股份的重大資產重組案中,盤江股份除向實際控制人盤江煤電（集團）有限貢任公司（以下簡稱“盤江

集團”）和控股股東貴州盤江煤電有限責任公司（以卜簡稱“盤江煤電”）定向發行股份購買盤江集團和盤江煤

電擁有的煤炭經營性資產及負債外，還通過等額承擔關聯法人貴州盤江煤電新井開發有限公司（以下簡稱“新

井公司”）79,657.25萬元債務的方式，購買新井公司擁有的金佳礦（含洗煤廠）的全部經營性資產。整個

重組方案，也不涉及現金支付對價的問題。

二、上市公司并購重組的基本法律框架

根據我國現行有效的法律、法規和規范性文件的規定，當前在A股市場上開展上市公司并購重組，需遵

守的主要法律制度文件至少包括以卜兒部分：

（一）《公司法》和《證券法》

《中華人民共和國公司法》（2005年10月修訂，以下簡稱“《公司法》”）和《中華人民共和國正券法》

（2005年10月修訂，以下簡稱“《證券法》”）系由國家最高立法機關全國人民代表大會及其常務委員會制定

和修訂，是我國上市公司以及證券市場的法律基礎.上市公司的并購重組，需嚴格遵守《公司法》和證券法

的相關規定，中國證監會出臺的有關上市公司并購重組的所有規范性文件，也均以遵守兩法規定為前提.

（二）《上市公司重大資產重組管理辦法》及其配套規定

2008年4月6口中國證監會發布的《上市公司重大資產重組管理辦法》（中國證監會2008年第53號令，

以下簡稱“《重組辦法》系卜市公司重大資產重組項目操作的核心文件.《重組辦法》”是在中區證監會

于2001年發布的《關于上市公司重大購買、出售、置換資產若干問題的通知》（證監公司字［2001］105號，

E12008年5月18H起失效）基礎上制訂的。

中國證監會、上海證券交易所和深圳證券交易所均根據《.重組辦法》制定了相關的配套文件.

中國證監會制訂的主要文件包括：《關于破產重整上市公司重大資產重組股份發行定價的補充規定》（中

國證監會2008年第44號公告）、《關于規范上市公司市大資產重紐若干問題的規定》（中國證監會2008年第

14號公告）、《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第26號——上市公司重大資產重組中請文件》

（中國證監會2008隼第13號公告）、《上市公司重大資產重組申報工作指引》、《關于規范上市公司信息披露

及相關各方行為的通知》（證監公司字［2007J128號）等。

上海證券交易制訂的主要文件包括：《關于進一步做好上市公司重大資產重組信息披露監管工作的通

知》（上市部函［2008］076號）、《上市公司重大資產重組信息披露工作備忘錄第1號：信息披露業務辦理

流程》、《上市公司重大資產重組信息披露工作備忘錄第2號：上市公司重大資產重組財務顧問業務指引［試

行］》、《上市公司重大資產重組信息披露工作備忘錄第3號:上市公司重大資產重組預案基本情況表》、《上市

公司重大資產重組信息披露工作備忘錄第6號：資產評估相關信息披露》、《關于規范上市公司實施重大事項

停牌工作的通知》、《臨時公告格式指引第16號:上市公司重大事項停、復牌以及進展公告》、《臨時公告格式

指引第01號：上市公司收購、出售資產及債務市:組公告格式指引》等。

深圳證券交易所的相關配套規定跟上海證券交易所的規定基本相同，在此不再一一列舉V

在證券交易所的相關規定層面，《上海證券交易所股票上市規則》和《深圳證券交易所股票上市規則》

系兩個證券交易所的核心規范，也是上市公司并購重組過程需要予以遵守的主要規定之一。

（三）《上市公司收購管理辦法》及其配套規定

上市公司的并購重組項目，若涉及上市公司股份發行或轉上的，幾乎都需要涉及并需要遵守上市公司

收購的核心文件一《上市公司收購管理辦法》（中國證監會令2006年第35號，2008年8月27日修訂）.2009

年5月19日，中國證監會發布了上市公司收購管理辦法》第六十二條及＜上市公司重大資產重組管理辦法）

第四十三條有關限制股份轉讓的適用意見——證券期貨法律適用意見第4號》，對《上市公司收購管理辦法》

第六十二條有關上市公司并購重組案中限制股份轉讓的規定進行了解釋，明確同一實際控制人控制之下不

同主體之間轉讓上市公司股份，不屬于《上市公司收購管理辦法》第六十二條限制轉讓的范圍。

中國證監會發布的與《上市公司收購管理辦法》配套的主要規定包括：《公開發行證券的公司信息披露

內容與格式準則第15號—權益變動報告書》：《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第16號一

上市公司收購報告書》：《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第17號——要約收購報告書》：《公

開發行證券的公司信息披密內容與格式準則第18號—被收購公司董事會報告書》；《公開發行證券的公司

信息披露內容與格式準則第19號——豁免要約收購申請文件》等。

（四）其他重要規定

根據上市公司并購重組項目的操作實踐，以下規定也需要特別關注并在發生相應情況時予以遵守：

1、《上市公司證券發行號理辦法》（中國證監會2006年第30號令人《上市公司非公開發仃股票實施細

則》（證監發行字［2007］302號）,以下簡稱《非公開發行細則》）?

2、《關于外國投資者并購境內企業的規定》（商務部、國務院國有資產監督管理委員會、國家稅務總局、

國家工商行政管理總局、中國證監會、國家外匯管理局聯發，商務部2006年第10號令）：《外國投資者對上

市公司戰略投資管理辦法》（商務部、中國證監會、國家稅務總局、國家工商總局、國家外匯管理局聯發，

商務部2005年第28號令）。

3、《上市公司并購重組財務顧問管理辦法》（2008年中國證監會令第44號，以下簡稱“《財務顧問辦

法》《財務顧問辦法》自2008年8月4日起施行。《財務顧問辦法》明確對證券公司、投資咨詢機構以及

箕他符合條件的財務顧問機構從事上市公司并購重組財務顧問業務實行資格許可管理.同時規定「財務顧

問主辦人的相關資格條件.

4、《中華人民共和國反壟斷法》（2007年中華人民共和國主席令68號）、《國務院關于經營者集中申報標

準的規定》（2008年中華人民共和國國務院令第529號）、《外國投資者并購境內企業反壟斷申報指南》（2007

年3月8日原商務部條法司反壟斷調行辦公室發布）.上市公司的弁購重組若達到經營者集中申報標準，其并

購重組方案在上報證監會審批前，還需獲得反壟斷審查機構的審倉同意。比如，正在進行中的青海鹽湖鉀肥股

份有限公司以新增股份換股吸收合并青海鹽湖工業集團股份有限公司暨關聯交易及注銷鹽湖集團所持鹽湖

鉀肥股份的重大重組項目，就達到經營者集中的中報條件，向國家商務部反壟斷局提交了中報材料。商務

部反壟斷局了2009年10月20日以［2009］80號文件審查同意了該重大重組方案。

計劃日期事項內容

G-88日前J方案制定、材中介機枸會同上市公司制定資產重?組方案、中介機構進場

到2個月料制作階段開姑申報材料的制作

G-88日西開董事會公司召開董事會通過富大資產1?蛆相關決議

披露董事會決議及獨立董事的意見、上市公司重大資產重

0-87a公告

蛆預案并抄報上市公司所在地的證監會派出機構

召開股東大

G-74a公司召開股東大會通過童大資產重?如相關決議

會

向證監會上報資產1■組書全套申報文件，抄報派出機構

申報文件主要包括：

報送申報文①多大資產重如報告書；

G-7］日內

件②獨立財務?頒悶報告；

③法律意見書；

④審計報告、貧產評估報告和經審核的盈利預測報告

G-40?70

書面反饋得到證監會反饋問題，嫡制反饋意見說明并上報證監會

日

G-5O日安排上會通過中國證監會上市部部例會，上報并購1"蛆委審核版材

料

公告因并購意組委將于近期審核f■組方案，G-40日起停牌

G-40a

停牌

審核并購i■如委審核有條件通過

G75日

資產過戶開始準備資產過戶相關事宜

公告f■組方案獲并購1■組委會議市核有條件通過

G-M日

更牌

反饋回發報送對并購才處委審核結果中所提問題的回發

G-20a

要約豁免報送要約豁免申請文件

收到證監會核準文件，包括橫淮發行暨玄蛆和核準要約豁

C日松淮

免兩個文件

①本次發行暨重組和要妁豁免獲證監會核準

②玄蛆報告書

G+30內公告③財務顧問報告

④法律意見書

⑤收購報告書

G+"日資產過戶資產過戶手續辦理完畢，取得驗資報告

股權登記向中登公司分公司報送股份發行登?記申靖材料

GM6日

登記費用在中登公司分公司要求的時問內將受i己費用打入指定賬戶

G+18日股權登記股權登記相關事宜辦理完畢，拿到股份登記證明

向證監會及其派出機構、交易所報送書面報告，并公告發

書面報告、

c+】9a行股份■購買資產實施情況手段杈變動報告書，以及財務顧

公告

同的結論性意見和律師的結論性意見

G+20報材料向交易所報送本次1■組整套審報材料哽印件

上市公司并購重組項目，因涉及較多環節，在實際推進過程中可能出現較多變化。比如，上表所述的

該某上市公司重大重組項目，由于項目本身原因，該重組案在2007年即已比動工作：在2008年2月首次上

會時，并購重組委作出的是否決結果：在2008年6月二次上會時才獲得通過；在經2008年6月并購重組委審

核通過的3個月后，中國證監會才正式核發核準重大資產重組方案和核準要約收購豁免的兩個批文。相關操

作程序進行了順延和調整。

（二）中國證監會公布的上市公司重大資產重組受理和審核流程圖

根據中國證監會上市公司監管部于2008年5月發布的《卜.市公司重大資產重組申報工作指引》的規定,

對于上市公司重大資產重組項目，中國證監會的受理流程和審核流程分別如下：

1、中國證監會公布的上市公司重大資產重組受理流程圖

2、中國證監會公布的上市公司重大資產重組審核流程圖

備注:對于未提交完整合規反饋回復或在反饋期間發生其他需要進一步解釋或說明事項的，可再次反饋,

其流程與初次反饋相同。

四、上市公司重大資產重組中的若干注意事項

(-)多種交易方式均可能構成上市公司的重大資產重組

根據《重組辦法》的規定，上市公司及其控股或者控制的公司在日常經營活動之外購買、出售資產或

者通過其他方式進行資產交易達到規定的比例，導致上市公司的主營業務、資產、收入發生重大變化的資

產交易行為都是屬于中國證監會監管的重大資產重組行為.除了傳統的資產購買和出售行為外，《重組辦法》

細化了構成重大重組的其他資產交易方式，比如：與他人新設企業、對已設立的企業增資或者減資;受托經

營、租賃其他企業資產或者籽經營性資產委托他人經營、租賃；接受附義務的資產贈與或者對外捐贈資產。

需特別注意的是，上市公司的控股子公司所進行的達到《重組辦法》規定標準的交易也已被納入重大資產重

組的監管范圍。

根據《重組辦法》的規定，上市公司實施重大資產重組的行為，應當符合下列要求：

1、符合國家產業政策和有關環境保護、土地管理、反壟斷等法律和行政法規的規定；

2、不會導致上市公司不符合股票上市條件；

3、重大資產重組所涉及的資產定價公允，不存在損害上市公司和股東合法權益的情形；

4、重大資產重組所涉及的資產權屬清晰，資產過戶或者轉移不存在法律障礙，相關債權債務處理合法:

5、有利于上市公司增強持續經營能力，不存在可能導致上仃公司重組后主要資產為現金或者無具體經

營業務的情形：

6、有利于上市公司在業務、資產、財務、人員、機構等方面與實際控制人及其關聯人保持獨立，符合

中國證監會關于上市公司獨立性的相關規定；

7、有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理結構.

（二）構成重大資產重組的財務計算指標

根據《重組辦法》第卜條的規定,上市公司及其控股或者控制的公司購買、出售資產，達到卜列標準之一

的，構成重大資產重組：

1、購買、出售的資產總額占上市公司最近一個會計年度經百計的合并財務會計報告期末資產總額的比

例達到50%以上；

2、購買、出售的資產在最近一個會計年度所產生的營業收入占上市公司同期經審計的合并財務會計報

告營業收入的比例達到50%以上：

3、購買、出售的資產凈頷占上市公司最近一個會計年度經官計的合并財務會計報告期末凈資產額的比

例達到50%以上，且超過5000萬元人民幣。

4、購買、出售資產未達到前款規定標準，但中國證監會發現存在可能損害上市公司或者投資者合法權

益的重大問題的，可以根據審慎監管原則貢令上市公司按照本辦法的規定補充披露相關信息、暫停交易并

報送申請文件。

《重組辦法》第十二條對上述財務指標的計算還進行了如卜特別解釋：

1、購買的資產為股權的，其資產總額以被投資企業的資產總額與該項投資所占股權比例的乘積和成交

金額二者中的較高者為準，營業收入以被投資企業的營業收入與該項投資所占股權比例的乘積為準,資產凈

額以被投資企業的凈資產額與該項投資所占股權比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準：出售的資產

為股權的，其資產總額、營業收入以及資產凈額分別以被投資企業的資產總額、營業收入以及凈資產額與

該項投資所占股權比例的乘積為準。

購買股權導致上市公司取得被投資企業控股權的，其資產總額以被投資企業的資產總額和成交金額二

者中的較高者為準，營業收入以被投資企業的營業收入為準，資產凈額以被投資企業的凈資產額和成交金額

二者中的較高者為準；出售股權導致上市公司喪失被投資企業控股權的，其資產總額、營業收入以及資產凈

額分別以被投資企業的資產總額、營業收入以及凈資產額為準。

2、購買的資產為非股權資產的，其資產總額以該資產的賬面值和成交金額二者中的較高者為徒，資產

凈額以相關資產與負債的賬面值差額和成交金額二者中的較高者為準;出售的資產為非股權資產的，其資產

總額、資產凈額分別以該資產的賬面值、相關資產與負債賬面值的差額為準：該非股權資產不涉及負債的，

不適用《重組辦法》第十一條第一款第3項規定的資產凈額標準.

3、上市公司同時購買、出售資產的，應當分別計算購買、出售資產的相關比例，并以二者中比例較高

者為準。

4、上市公司在12個月內連續對同一或者相關資產進行購買、出售的，以其累計數分別計算相立數額,

但已按照本辦法的規定報經中國證監會核準的資產交易行為，無須納入累計計算的范圍。

5、交易標的資產屬于同一交易方所有或者控制，或者屬于相同或者相近的業務范圍，或者中國證監會

認定的其他情形下，可以認定為同一或者相關資產.

（三）并購重組的支付手段多樣化

根據《重組辦法》的規定，以及近年來上市公司并購重組的成功案例，并購重組的支付手段發生了重大

變化,除了傳統的現金購買和實物資產宜換外，以發行股份作為支付方式向特定對象購買資產的重組案例大

量出現.這種重組方式為上市公司利用證券市場做大做強提供了新的途徑，成為推動資木市場結構性調整的

一種重要手段.同時，也出現了盤江股份重大資產重組案中的以承債方式購買資產的方式。根據本文前述統

計的2009年并購重組案可知，并購重組的方案呈現了多樣化，具體的支付手段也根據具體項目需求，可以進

行多種方式的組合。

（四）發行股份購買資產的特別規定

在近年的并購重組案例中，單獨或合并使用“發行股份購買資產”方式的案例很多。通過以發行股份購買

資產的方式可以操作整體上市、引入戰略投資者、挽救財務危機公司、增強控股權等目的，且不會發生現

金支付壓力。

《重組辦法》也充分重視“發行股份購買資產”方式，將“發行股份購買資產的特別規定''單列一個章節,

對重大資產重組項目中上市公司以發行股份作為支付方式向特定對象購買資產的原則、條件、股份定價方

式、股份鎖定期等作了具體規定，主要內容如下：

苴先，上市公司要滿足三個條件方可以發行股份購買資產的方式進行并購重組：（1）有利于提高上市公

司資產質量、改善公司財務狀況和增強持續盈利能力；有利于上市公司減少美聯交易和避免同業競爭，增

強獨立性；（2）上市公司最近一年及一期財務會計報告被注冊會計師出具無保留息見審計報告：破出具保

留意見、否定意見或者無法表示意見的審計報告的，須經注冊會計師專項核查確認，該保留意見、否定意

見或者無法表示意見所涉及事項的重大影響已經消除或者將通過本次交易予以消除；（3）上市公司發行股份

所購買的資產，應當為權屬清晰的經營性資產，并能在約定期限內辦理完畢權屬轉移手續.

其次，上市公司發行股份的價格需要滿足“不得低于本次發行股份購買資產的董事會決議公告日前20

個交易日公司股票交易均價”的條件。交易均價的計算公式為：重事會決議公告日前20個交易日公司股票交

易均價=決議公告日前20個交易日公司股票交易總額/決議公告日前20個交易日公司股票交易總量。另外，

根據《關于破產重整上市公司重大資產重組股份發行定價的補充規定》（中國證監會[2008]44號），若上市

公司并購重組屬于破產重整.則關于發行股份的價格鎖定限制有所放寬，可由相關各方協商確定.中壓證監會

”[2008]44號”文件規定，自2008年11月12日起，上市公司破產重整，涉及公司重大資產重組擬發行股份

購買資產的，其發行股份價格由相關各方協商確定后，提交股東入會作出決議，決議須經出席會議的股東所

持表決權的2/3以上通過，旦經出席會議的社會公眾股東所持表決權的2/3以上通過。關聯股東應當回避表

抉.

再次，所獲股份轉讓有鎖定期的要求.《重組辦法》規定:特定對象以資產認購而取得的上市公司股份，

自股份發行結束之日起12個月內不得轉讓；屬于下列情形之一的,36個月內不得轉讓：（1）特定對象為上市

公司控股股東、實際控制人或者其控制的關聯人：（2）特定對象通過認購本次發行的股份取得上市公司的實

際控制權：（3）特定對象取得本次發行的股份時,對其用「認購股份的資產持續擁有權益的時間不足12個月。

最后,關于要約豁免的相關要求。《重組辦法》規定：特定對象因認購上市公司發行股份導致其持有或

者控制的股份比例超過30%或者在30%以上繼續增加，且上市公司股東大會同意其免丁?發出要約的，可以

在上市公司向中國證監會報送發行股份申請的同時，提出豁免要約義務的申請。具體情況應遵照《上市公

司收購管理辦法》的相關規定操作。

需指出的是，上市公司申請以發行股份作為支付方式購買資產的，均應提交設立于并購重組委審核。

雖然《重組辦法》規定，上市公司按照經審核的發行證券文件披露的募集資金用途，使用募集資金購買資

產、對外投資的行為，無須按《市組辦法》的規定進行申報。但基于審慎監管的原則，為防止規避行為，?

組辦法》規定，特定對象以現金或資產認購上市公司非公開發行的股份后,上市公司用同一次非公開發行所募

集的資金向該特定對象購買資產的，視同上市公司以發行股份作為支付方式購買資產，因此這類以資產結合

現金認購的非公開發行仍須提交并購重組委審核.

（五）目標資產的資產評估和盈利預測

根據中國證監會的審核要求，重大資產重組項目，相關資產以資產評估結果作為定價依據的，資產評

估機構原則上應當采取兩種以上評估方法進行評估。

資產評估的方法主要有以下幾種：現行市價法、收益現值法、重置成本法和清算價格法等。目前在我

國資產評估實務中，最常使用的方法為重置成本法和現行市價法。其中重置成本法使用更為廣泛，它指是

在資產繼續使用的前提下，從估計的更新或重置資產的現時成本中減去應計損耗而求及的一個價值指標的

方法。凡涉及企業股份經營、兼并及轉讓和債轉股等經濟行為中，較多采用這種方法。現行市價法一般較

多應用于房地產評估，特別是商品房評估。收益現值法是指通過估算被評估資產的未來預期收益并折算成

現值，借以確定被評估資產價值的一種資產評估方法，從理論上說它是最能準確反映具有收益性的經營性資

產價值的評估方法，但山于我國市場發育還不夠成熟，應用時限制條件較多，目前在無形資產的評估中使

用比較普遍。另外，整體資產評估在條件具備時，也可采用這種方法。清算價格法是在企業清算時采用的

評估方法。

上市公司重組項目涉及房地產評估的，需特別注意遵守前文提及的《房地產借殼上市可持續發展經營

能力審核備忘錄》和《上市公司重大資產重組房地產資產評估庫核要點》兩個文件。

根據《重組辦法》的規定，上市公司董事會應當對評估機構的獨立性、評估假設前提的合埋性、評估

方法與評估目的的相關性以及評估定價的公允性發表明確意見,上市公司獨立董事應當對評估機構的獨立

性、評估假設前提的合理性和評估定價的公允性發表獨立意見.

《重組辦法》第十七條規定，上市公司購買資產的，應當提供擬購買資產的盈利預測報告.擬進行“上市公

司出售資產的總額和購買資產的總額占其最近一個會計年度羥審計的合并財務會計報告期末資產總額的比

例均達到70%”、“上市公司出售全部經營性資產，同時購買其他資產”以及“發行股份購買資產”三種情形之

一的，還應當提供上市公司的盈利預測報告。盈利預測報告應當經具有相關證券業務資格的會計師事務所

審核.《重組辦法》第三十三條規定，根據前述規定提供盈利預測報告的，上市公司應當在重大資產重組實施

完畢后的有關年度報告中單獨披露卜市公司及相關資產的實際盈利數與利潤領測數的差異情況，并由會計

師事務所對此出具專項審核苣見。

《重組辦法》第三十三條還規定：資產評估機構采取收益現值法、假設開發法等基于未來收益預期的

估值方法對擬購買資產進行評估并作為定價參考依據的，上市公司應當在重大資產重組實施完畢后3年內的

年度報告中單獨披露相關資產的實際盈利數與評估報告中利潤預測數的差異情況，并由會沖師事務所對此

出具專項審核意見：交易對方應當與上市公司就相關資產實際盔利數不足利潤預測數的情況簽訂明確可行

的補償協議.

（六）要約豁免申請的適用情形

根據《上市公司收購管理辦法》第六章“豁免申請”的有關規定，在以下三種情況下，收購人可以向中

國證監會提出免于以要約方式增持股份的申請：

1、收購人與出讓人能夠證明本次轉讓未導致上市公司的實際控制人發生變化：

2、上市公司面臨嚴重財務困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會批準，且收購

人承諾3年內不轉讓其在該公司中所擁有的權益：

3、經上市公司股東大會非關聯股東批準，收購人取得上市公司向其發行的新股,導致其在該公司擁有

權益的股份超過該公司已發行股份的30%,收購人承諾3年內不轉讓其擁有權益的股份，且公司股東大會同

意收購人免于發出要約。

收購人報送的豁免申請文件符合規定，并且已經按照本辦法的規定履行報告、公告義務的，U國證監

會予以受理；不符合規定或者未履行報告、公告義務的，中國證監會不予受理。中國證監會在受理豁免中

請后20個工作日內，就收購人所中清的具體事項做出是否予以豁免的決定：取得豁免的，收購人可以繼續增

持股份.

根據《上市公