員工在工作中的法律風險防范閱讀選項:自動滾屏[左鍵停止]作者:來源:閱讀:1227一、引言1、講課原因、自我介紹、揭示課題。2、案例。海爾集團董事長張瑞敏的辦公室，“如履薄冰，如臨深淵”。美國安然公司的破產啟示錄，安然非常重視項目風險的回避和防范，在運作每一個項目前，公司的法律人員都會就項目風險矩陣逐項制定防范措施，但安然的很多項目最后都出現了問題，究其原因就是因為在項目的實施過程中安然放松了對項目管理人員的監控，最終導致了眾多項目的失敗。安然的啟示告訴我們，風險防范有賴于我們公司全體人員的共同努力，公司的命運掌握在我們每一個人的手中。二、常見法律風險及防范（一）、安全責任與工傷事故。1、《安全生產法》的規定根據《安全生產法》的規定，從業人員在安全生產方面的權利和義務有：生產經營單位的從業人員享有的安全生產保障權利主要包括：（1）有關安全生產的知情權。（2）有獲得符合國家標準的勞動防護用品的權利。（3）有對安全生產問題提出批評、建議的權利。（4）有對違章指揮的拒絕權。（5）有采取緊急避險措施的權利。（6）在發生生產安全事故后，有獲得及時搶救和醫療救治并獲得工傷保險賠付的權利等。生產經營單位的從業人員的安全生產義務，主要包括：（1）在作業過程中必須遵守本單位的安全生產規章制度和操作規程，服從管理，不得違章作業。（2）接受安全生產教育和培訓，掌握本職工作所需要的安全生產知識。（3）發現事故隱患應當及時向本單位安全生產管理人員或主要負責人報告。（4）正確使用和佩戴勞動防護用品等。第九十條生產經營單位的從業人員不服從管理，違反安全生產規章制度或者操作規程的，由生產經營單位給予批評教育，依照有關規章制度給予處分；造成重大事故，構成犯罪的，依照刑法有關規定追究刑事責任。2、《刑法》的規定第134條【重大責任事故罪】工廠、礦山、林場、建筑企業或者其他企業、事業單位的職工，由于不服管理、違反規章制度，或者強令工人違章冒險作業，因而發生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節特別惡劣的，處三年以上七年以下有期徒刑。刑法修正案六（06年6月29日）修改為：“在生產、作業中違反有關安全管理的規定，因而發生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節特別惡劣的，處三年以上七年以下有期徒刑?！皬娏钏诉`章冒險作業，因而發生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節特別惡劣的，處五年以上有期徒刑。”第135條【重大勞動安全事故罪】工廠、礦山、林場、建筑企業或者其他企業、事業單位的勞動安全設施不符合國家規定，經有關部門或者單位職工提出后，對事故隱患仍不采取措施，因而發生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的，對直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節特別惡劣的，處三年以上七年以下有期徒刑。刑法修正案六（06年6月29日）修改為：安全生產設施或者安全生產條件不符合國家規定，因而發生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節特別惡劣的，處三年以上七年以下有期徒刑?！迸e辦大型群眾性活動違反安全管理規定，因而發生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節特別惡劣的，處三年以上七年以下有期徒刑。”第137條【工程重大安全事故罪】建設單位、設計單位、施工單位、工程監理單位違反國家規定，降低工程質量標準，造成重大安全事故的，對直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；后果特別嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。3、建筑施工安全管理“十戒”縱觀建筑施工現場發生安全事故的根本原因，人的安全素質低下是主要因素之一，人的不安全行為實質上就是安全的一大隱患。一戒僥幸心理。某些施工工程項目負責人思想上重視不夠，說起來重要，做起來次要，忙起忘掉，往往心存僥幸，得過且過，總認為“是禍躲不過”，事事“杯弓蛇影”大可不必。豈不知怕一萬，就怕萬一，一旦由于麻痹大意引發事故后悔晚矣。應時刻繃緊安全弦，以如坐針氈的心態，枕弋待旦之心理，須叟不可放松警惕。二戒短期行為。舍不得花錢買平安，不按規范投資永久性的安全設置建設，為了“經濟效益”，能省則省，目光短淺，總以為做一個工程，干幾個月或年把時間就完工了。既是有些安全不到位，可拖一拖也就過去了。殊不知，小錢不花花大錢。因小失大的案例比比皆是，“一失足成千古恨”。發生一場大事故足以毀掉一個人前程甚至一個企業。防范在先，有備無患，此乃上策。三戒虎頭蛇尾。安全意識應與時俱進。工程基礎施工時，安全抓得緊，畢竟是事故高發時段。進入主體施工，“三寶、四口”和各項安全防護工作，不得不做，可到了裝飾收尾階段，即將大功告成，安全就拋在腦后，隨著安裝需要各種防護設備逐步拆除，安全隱患有增無減，尤其是安全用電，現場防護更須引起重視?！盁o事也可能生是非”，切記，做安全工作務必善始善終，持之以恒，常抓不懈。四戒以次充好。安全防護用品，質量第一是關鍵。有的貪圖便宜，或為了拿“回扣”，購買質量低劣的，達不到安全標準的“安全網”，以次充好，或買偽劣產品作為勞保用品發放等等，均為安全生產埋下“禍根”。試問，以犧牲他人的生命健康為代價而換取個人蠅頭小利，良心何在？于心何忍？勸君還是循規蹈矩，依法辦事，方為明智之舉。五戒未訓上崗?！氨R未動，糧草先行”。要確保安全，培訓須在先。許多事故多是人為，自我保護意識差確是根源。要堅持“上崗先培訓，未經考試合格不得上崗”的原則。尤其是農民工，更要上好安全這一課。把好培訓關，提高自身安全素質和安全防范技能是關鍵。切不可因工程急需用人，讓“招之即來”的農民工，傖促上崗，此舉極易釀成大禍，到頭來得不償失。招聘的民工沒有經過系統的安全培訓，就連入場的三級教育也往往是走形式（少數工地甚至連口頭教育也沒做），特別是對那些剛從農村出來的農民工，他們不熟悉施工現場的作業環境，不了解施工過程中的不安全因素，缺乏安全知識、安全意識、自我保護能力，不能辨別危害和危險，有的農民工第一天來上班，第二天甚至是當天就發生了傷亡事故。還有些工程項目對分包單位實行“以包代管”，使得建筑施工中安全生產有關的法律、法規、標準只停留在項目管理班子這一層，落實不到施工隊伍手上，操作人員不了解或者不熟悉安全規范和操作規程，又缺乏管理，違章作業現象不能得到及時的糾正和制止，事故隱患未能及密罪。原審判決定罪準確，量刑適當，審判程序合法，裁定駁回上訴，維持原判。點評：本案因其訴訟標的巨大被很多媒體稱為“中國侵犯商業秘密第一案”。商業秘密是企業重要的無形資產，對企業在市場競爭中的生存和發展有著重要影響。事實證明，企業商業秘密保護中最大的風險來自參與人員的泄密和同行的“挖角”。因此，加強技術人員及高管的管理就成了商業秘密保護的重要環節。簽訂保密合同、制定保密制度、約定競業限制、加強對員工保密意識的宣傳教育、申請專利、發現泄密行為后及時向公安機關報案……企業用來保護商業秘密的法律手段其實有很多。而掌握商業秘密的員工，也應該尊重企業的商業秘密。否則，除了要承擔民事責任，還可能要承擔刑事責任。2、概念?！蛾P于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》第2條本規定所稱商業秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。本規定所稱不為公眾所知悉，是指該信息是不能從公開渠道直接獲取的。本規定所稱能為權利人帶來經濟利益、具有實用性，是指該信息具有確定的可應用性，能為權利人帶來現實的或者潛在的經濟利益或者競爭優勢。本規定所稱權利人采取保密措施，包括訂立保密協議，建立保密制度及采取其他合理的保密措施。本規定所稱技術信息和經營信息，包括設計、程序、產品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產銷策略、招投標中的標底及標書內容等信息。本規定所稱權利人，是指依法對商業秘密享有所有權或者使用權的公民、法人或者其它組織。3、勞動部規定。勞動部《違反《勞動法》有關勞動合同規定的賠償辦法》第五條：勞動者違反勞動合同中約定的保密事項，對用人單位造成經濟損失的，按《反不正當競爭法》第二十條的規定支付用人單位賠償費用。4、刑法規定。第219條有下列侵犯商業秘密行為之一，給商業秘密的權利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密的；（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密的；（三）違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密的。明知或者應知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業秘密的，以侵犯商業秘密論。本條所稱商業秘密，是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經濟利益，具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。本條所稱權利人，是指商業秘密的所有人和經商業秘密所有人許可的商業秘密使用人。（四）、流程管理。1、案例。面積誤差、手機掉廁所、景觀石、電梯困人、換電表等。2、點評。（五）、簽約審查。1、審查施工合同承包人施工資質的重要性（建筑施工合同司法解釋規定的五種無效情形）；第一條建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據合同法第五十二條第（五）項的規定，認定無效：（一）承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的；（二）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的；（三）建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。第四條承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據民法通則第一百三十四條規定，收繳當事人已經取得的非法所得。2、審查商品房買賣合同簽約人的重要性。爺爺為孫子買房。（六）、競業禁止。1、案例。佩里。約翰遜（上海）咨詢有限公司原員工李某因違反“競業禁止”的“游戲規則”，近日被法院判決向“老東家”作出賠償。2000年6月7日，李某與佩里。約翰遜（上海）咨詢有限公司簽訂了一年的勞動合同。合同中特別約定，李某必須保守佩里公司的商業秘密，否則承擔違約損害賠償責任。李某也書面承諾：在其受雇傭期間得到的相關情報，諸如顧客資料、支付體系、合約事項等，全部作為保密事項以及專用情況來保存。如有故意或在未得到許可而給第三者看到的情況，李某將被受到革職處分，同時賠償公司的經濟損失。就在同一天，李某用他弟弟的名義出具了一份保證書，擔保李某不會做損害公司利益的事。但是，佩里公司怎么也不會想到，此前李某已經同瀚泰企業咨詢（上海）有限公司簽訂了一份兼職協議書。巧合的是，合同也是從2000年6月7日開始生效的，有效期也是一年。合同中明確約定，李某是瀚泰公司的“兼職業務員”，李某為瀚泰公司聯系所簽的咨詢合約按咨詢費的20％提成。李某沒有向佩里公司提起這件事。2000年七八月間，李某負責為佩里公司聯系兩家客戶的咨詢業務，卻擅自將信息披露給佩里公司的競爭對手瀚泰公司，導致這兩家客戶最終與瀚泰公司簽訂了合同書。當年9月15日，得知內情的佩里公司負責人找李某談話，李某作出了書面承諾：“今天總經理和律師跟我談了有關‘兼職協議書’事宜。經過這次談話，我覺得很對不起公司。為了彌補公司因此造成的損失，決定補償公司所發的全部工資費用和兩家客戶的咨詢費用?！蓖惶欤謇锕緯嫱ㄖ钅常獬p方的勞動合同。此后雙方為賠償事宜發生糾紛，分別向上海市浦東新區勞動人事爭議仲裁委員會提起勞動爭議仲裁。仲裁委員會于2001年2月20日以李某應聘動機不純、違反競業禁止義務等作出裁決，判令李某退還已領取的工資2403.75元，并賠償佩里公司經濟損失71500元。李某不服，向浦東新區法院提起訴訟。法院審理后認為，李某的行為已經違背了“競業禁止”原則。主審法官王鑫說，李某作為佩里公司的職工，不僅惡意向被告隱瞞其同時服務于瀚泰公司的事實，而且冒用其弟的簽名向被告出具保證書。這些都表明，李某在與佩里公司建立勞動關系之初，就已經存在可能侵害其利益的故意。這些行為嚴重違背了勞動合同中保密事項的約定。有鑒于此，法院作出判決：對原告的訴訟請求不予支持。點評：勞動關系兼具財產性、人身性、平等性與隸屬性，勞動者對用人單位負有全心全意維護其利益的忠誠義務。在職期間對單位忠誠、遵守“競業禁止”義務、保守單位的商業秘密等，就是每個勞動者必須遵守的義務，也是對每一個講誠實、守信用的經濟人的基本要求?！斑`反這些義務，不僅可能失去工作，而且會因此付出巨額的經濟賠償”。2、概念。競業禁止是禁止本公司的某些人員在職或離職后到另一公司從事與本公司具有競爭業務關系的業務。從調整主體看，競業禁止分為法定競業禁止和約定競業禁止。法定競業禁止主要對董事和經理的競業禁止行為進行規范，因為這些主體都是公司的高層領導者，法律對其競業行為直接作出了禁止規定，其必須依法遵守。《中華人民共和國公司法》第61條規定，董事、經理不得自營或者為他人經營與其所任職公司同類的營業或者從事損害本公司利益的活動。約定競業禁止是指公司與其本公司的特定從業人員對競業禁止行為要用合同的方式進行約定，法律并不進行強行規范?！吨腥A人民共和國勞動法》第22條規定，勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業秘密的有關事項。這一規定與《公司法》的不同在于普通勞動者并不必然受到競業禁止規定的限制，普通勞動者與雇主關于商業秘密和競業禁止的問題雙方可以采用協商的辦法確定，即雙方遵守的是一種約定原則而不是一種法定原則。由于法定競業禁止與約定競業禁止所適用的法律不同，構成要件不同，法定競業禁止從業即違法，但約定競業禁止要滿足約定的條件，與商業秘密也有緊密的關聯（后續）。（七）、商業賄賂與職務侵占。1、案例。浙江溫州終審判決酒店收取進場費屬于商業賄賂近日，浙江省溫州市中級法院依法作出終審判決，駁回瑞安市珍味樓酒店上訴，維持瑞安市法院一審對該酒店收取“進場費”屬商業賄賂的判決。法律人士認為，該案的判決對打擊商業賄賂“潛規則”具有積極意義。法院審理查明，2005年10月11日，瑞安市工商局經濟檢查大隊接到群眾舉報，稱該市珍味樓酒店在購銷商品過程中收受他人賄賂。工商局調查發現，自2004年12月至2005年3月，瑞安市一家副食品有限公司為了推銷某品牌啤酒，先后以“進場費”和“專場費”給珍味樓酒店現金5．8萬元。2006年4月，工商局認定珍味樓酒店在商品購銷過程中收受副食品公司的賄賂，對其作出沒收違法所得5．8萬元，并罰款1．7萬元的行政處罰決定，該副食品公司被另案處理。2006年9月18日，珍味樓酒店向瑞安市法院提起訴訟，要求判令工商局撤銷對其所作出的行政處罰決定。瑞安市法院開庭審理此案時，“進場費”和“專場費”到底屬不屬于商業賄賂，成了庭審爭議的焦點。珍味樓酒樓認為收取食品公司5．8萬元是在啤酒經銷中公開進行的，已給對方打了收條，不符合商業賄賂秘密的特征。其次，珍味樓酒店給食品公司提供了廣告牌位、倉庫還有有關人員的吃住投入也有5．8萬元，因此收取這筆費用合情合理。瑞安市工商局則認為，在整個行政處罰過程中，酒店未提供過廣告牌出租、倉庫使用、促銷人員吃住等事實的證據。酒店收取“進場費”和“專場費”都是在賬外進行的，完全符合商業賄賂的法律特征。2006年11月，瑞安市法院作出一審判決，認定珍味樓酒店收受商業賄賂事實清楚，證據充分，瑞安市工商局的行政處罰決定適用法律正確，程序合法，遂維持行政處罰決定。隨后，珍味樓酒店向溫州市中級法院提起上訴。溫州市中級法院審理認為，涉案啤酒經銷商向珍味樓酒店支付正常價款以外的款項，符合《反不正當競爭法》和《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》中規定的商業賄賂構成要件。2、商業賄賂的概念在當今世界各國，商業賄賂行為是普遍存在的，已成為最主要的一種賄賂形式，在市場經濟高度發達的資本主義國家，大量揭露出來的政治丑聞都與商業賄賂有關，如美國洛克希德公司向日本前首相田中支付160萬美元，導致日本對田中提起刑事指控，而且牽連了三名國會議員，震動了日、美朝野內外，在拉美與東南亞經濟發展中國家，商業賄賂現象也比較嚴重?！斗床徽敻偁幏ā返?條對商業賄賂行為作出了禁止性規定，即：“經營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄處；對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。經營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方回扣，可以給中間人傭金。經營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入帳。由此可知，商業賄賂就是指在市場交易中，經營者采用財物或其他手段在帳外暗中給予對方單位或者個人，以獲得交易機會或有利于交易條件的不正當競爭行為。3、刑事責任。第163條【公司、企業人員受賄罪】公司、企業的工作人員利用職務上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產。公司、企業的工作人員在經濟往來中，違反國家規定，收受各種名義的回扣、手續費，歸個人所有的，依照前款的規定處罰。刑法修正案六（06年6月29日）修改為：“公司、企業或者其他單位的工作人員利用職務上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產。“公司、企業或者其他單位的工作人員在經濟往來中，利用職務上的便利，違反國家規定，收受各種名義的回扣、手續費，歸個人所有的，依照前款的規定處罰?！蹲罡呷嗣駲z察院公安部關于經濟犯罪案件追訴標準的規定》（２００１年４月１８日）八、公司、企業人員受賄案（刑法第１６３條）公司、企業的工作人員利用職務上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，或者在經濟往來中，違反國家規定，收受各種名義的回扣、手續費，歸個人所有，數額在五千元以上的，應予追訴。第164條【對公司、企業人員受賄罪】為謀取不正當利益，給予公司、企業的工作人員以財物，數額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。刑法修正案六（06年6月29日）修改為：為謀取不正當利益，給予公司、企業或者其他單位的工作人員以財物，數額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金?！薄蹲罡呷嗣駲z察院公安部關于經濟犯罪案件追訴標準的規定》（２００１年４月１８日）九、對公司、企業人員行賄案（刑法第１６４條）為謀取不正當利益，給予公司、企業的工作人員以財物，個人行賄數額在一萬元以上的，單位行賄數額在二十萬元以上的，應予追訴。第271條【職務侵占罪】公司、企業或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產?！蹲罡呷嗣駲z察院公安部關于經濟犯罪案件追訴標準的規定》（２００１年４月１８日）七十五、職務侵占案（刑法第２７１條第１款）公司、企業或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數額在五千元至一萬元以上的，應予追訴。第272條【挪用資金罪】公司、企業或者其他單位的工作人員，利用職務上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數額較大、超過三個月未還的，或者雖未超過三個月，但數額較大、進行營利活動的，或者進行非法活動的，處三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本單位資金數額巨大的，或者數額較大不退還的，處三年以上十年以下有期徒刑。《最高人民檢察院公安部關于經濟犯罪案件追訴標準的規定》（２００１年４月１８日）七十六、挪用資金案（刑法第２７２條第１款）公司、企業或者其他單位的工作人員，利用職務上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，涉嫌下列情形之一的，應予追訴：１、挪用本單位資金數額在一萬元至三萬元以上，超過三個月未還的；２、挪用本單位資金數額在一萬元至三萬元以上，進行營利活動的；３、挪用本單位資金數額在五千元至二萬元以上，進行非法活動的。（八）、勞動合同的解除。1、概念。勞動合同的解除是指勞動合同依法訂立后，未履行完畢前，由于某種原因導致當事人雙方提前解除勞動關系的行為。2、辭職（勞動者解除勞動合同）;（1）案例一：員工提前辭職賠償老板四萬重慶晚報訊2006年11月24日員工單方炒了老板的魷魚，老板以員工違約為由，要辭職員工賠償四萬元違約金。近日，南岸區法院一審判決認定員工單方解除合同違約，判他賠償違約金。相關證據表明，吳某原是重慶萬虎機電有限責任公司（下稱萬虎公司）員工，去年４月２５日簽訂的勞動聘用合同。合同約定，該合同有效期限為兩年，雙方不得無故解除勞動合同，任何一方提前解除勞動合同，應承擔４萬元違約金。今年３月底，吳某就不到公司上班了。萬虎公司遂以吳擅自單方解除合同，而且吳的離職導致他們的新產品開發失敗為由，向經開區勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。仲裁委裁決由吳支付４萬元違約金、賠償１萬元經濟損失。吳對仲裁不服，辯稱自己身體不好，早在３月２９日就向公司副經理提出了書面辭職申請。法院認為，吳屬于單方解除合同。為此法院判決吳賠償用人單位違約金４萬元案例二：博士后辭職賠償公司230萬20多年前，陳某通過補員進入重慶一家大型集團公司，通過努力成了博士后，公司方支付了陳攻讀碩士和博士期間的費用。雙方于2003年約定：學習期滿后陳回公司工作，服務期限為10年。2005年7月，陳以接受國外單位邀請為由提出辭職，公司訴至重慶市勞動爭議仲裁委，向陳某索賠300萬元巨額違約金。記者昨日獲悉，該市歷年來最大金額違約金索賠案日前有了裁決結果：陳某支付該公司違約金230余萬元。1980年10月，陳某進入該公司，工種為噴漆工。此后十年