內容要點：第一部分專賣執法細節處理第二部分辦案常見錯誤問題集合第三部分幾個熱點、前沿問題第一頁，共38頁。第一部分專賣執法細節處理一、觀眼神二、聽話音三、辨臉色四、看動作五、找賬本六、盯疑物

第二頁，共38頁。觀眼神要點：執法人員在場，店主有時會通過眼神暗示員工轉移物品，執法人員視線不要離開他們的一些細小舉動，注意觀察店主和店員、店員之間的眼神交流。案例：在一次對某小超市檢查時，執法人員一進門，店主立刻很隱秘的向一個店員暗送秋波，店員心領神會地向貨架深處走去，執法人員若無其事觀察他，當他將放在門口的箱子正要往里屋搬時，被當場查獲十幾條假煙。

第三頁，共38頁。聽話音要點：當突然檢查時，有些店主來不及轉移“問題煙”，又怕執法人員查到，于是故意向里屋或院子大喊大叫，提示里面的人，這時你就要懷疑里屋或院子里是不是有問題。

案例：某專賣局和公安部門在對一家副食品店聯合檢查時，剛出示完證件，女店主立刻朝里屋的丈夫大喊：“煙草局的來檢查了，快出來幫忙照看一下店。”當時并沒有顧客，根本不需要照應店，執法人員聽出話中有話，立刻沖向里屋，把男店主正準備藏匿的煙截獲。

第四頁，共38頁。辨臉色要點：君子坦蕩蕩，小人常戚戚，做賊難免心虛，有時候會動作僵硬不自然，臉色發紅，眼神有意回避執法人員，簽字時手微微發抖，走路腳步踉蹌，說話無法集中精力，語無倫次等。

案例：在對張某店面進行檢查時，發現貨架上有一盒白紅梅（當地市場沒有投放），張某自稱是參加婚宴帶回來自己抽的，執法人員反問結婚怎么會用白盒煙，聽完這句話張某臉色一下子變紅，能言善辯的她變得支支吾吾，反常表現堅定了檢查人員的信心。經過檢查，在張某盛放雜物的小棚子里發現了大批非法卷煙。第五頁，共38頁。看動作要點：檢查時，一般情況下店主都會起身打招呼，如果店主不離開某個位置，或者眼神總是有意無意地向某個方位看，很可能違規品就在其中，執法人員應“眼觀六路、耳聽八方”，特別注意當事人的反常舉動。案例：有次檢查時，店主正在向一個顧客賣煙，看到執法人員進入，她不但沒有走出柜臺，反而坐在柜臺后的一個紙箱上，即使有人買東西也不起身，執法人員立刻把注意力集中到箱子上，果然有所收獲。還有次店主看到檢查人員進屋后突然轉向柜臺，這個細小舉動沒有逃過稽查人員的眼睛，立刻對其回身的地方進行查看，發現在下面空箱子里有兩盒剛扔進去的卷煙。第六頁，共38頁。找賬本要點：違法卷煙經營者很多是先賣貨，再收錢，而維系這個交易的證據，就是賬本。賬本一般放在抽屜里，粗心的人會隨手扔在柜臺下或貨架一角，還有人喜歡把電話號碼寫在墻上，在檢查時對這些書證應特別留意，仔細揣摩里面所含的信息，它們不但能成為確定涉案金額的證據，而且對迅速查清上下線至關重要。

案例：漳州“9·02”案件從最初現場查獲非法卷煙案值270余萬，到后來從金勝物流公司辦公室發現發貨單、聯系電話等賬本，從而成功破獲涉案金額1.9億余元的特大假煙網絡案件。

第七頁，共38頁。盯疑物要點：再狡猾的違法人員也會留下破綻，對檢查現場及周圍多盯幾眼，對可疑物品保持高度敏感，地上散落的幾根煙絲、扔在角落的煙盒、煙缸里的煙蒂、堆在門口的廢紙箱，說不定就是線索。

案例：有次在檢查時，店主正在向收廢品的小販賣一大堆紙殼紙箱，其中有一摞香煙條封引起了一位稽查員的注意。這位稽查員裝作幫忙搬運，伺機查看這些條包裝，發現里面有五六個“南京”煙封皮，不但沒有當地的條碼，而且印刷質量很粗糙，疑似假冒卷煙。他判斷店里可能存有非法卷煙，但他不動聲色，在與同伴交換了一下眼神后，決定對其經營場所進行仔細的檢查，終于在一個角落里發現了幾十條非法卷煙。

第八頁，共38頁。第二部分辦案常見錯誤問題集合（一）步驟缺失（二）期限違法

（三）有形無實（四）證據不充分

（五）依據不準（六）案卷不規范

第九頁，共38頁。（一）步驟缺失1、不向行政相對人表明身份。2、未履行復制證據的核對、確認。

3、未履行陳述、申辯的復核程序。

第十頁，共38頁。（二）期限違法（1）執法人員不得對期間的起止時間計算錯誤（2）針對當事人主動要求，過早作出處罰決定（3）為加強辦案效率，忽視執法程序有關規定

第十一頁，共38頁。（二）期限違法案例：在一治安行政案件當中，湖南省雙牌縣公安局將行政處罰告知通知書和行政處罰決定書同一天送達當事人，使當事人無法正當行使陳述申辯權利。2007年2月6日，雙牌縣人民法院一審判決撤銷雙牌縣公安局作出的行政處罰決定。第十二頁，共38頁。（三）有形無實1、行政處罰告知內容錯誤、不完整2、案件討論形式化3、調查人員與核審人員合一

4、訴權告知錯誤第十三頁，共38頁。（四）證據不充分1、證據不全2、證據不能相互映證第十四頁，共38頁。（五）依據不準1、效力層次區別2、法律、法規更替

第十五頁，共38頁。（六）案卷不規范1、案卷裝訂必須三孔一線2、文書格式要求規范3、案件卷宗材料應規范第十六頁，共38頁。第三部分若干熱點、前沿問題一、違法主體認定二、聯合辦案程序效力三、有關價值認定四、說理式決定書第十七頁，共38頁。一、違法主體認定1、個體工商戶適宜按經營者個人為違法主體2、連鎖公司的直營店應區別認定違法主體

3、連鎖公司的加盟店以該加盟店為違法主體

4、無法確定勞資關系，以全體不能自證的涉案人員為共同違法主體

5、具體經營者身份不明，又無法證明租賃關系，以涉案場所的所有權人或使用權人為違法主體

第十八頁，共38頁。一、違法主體認定連鎖公司的直營店區別認定違法主體具體由誰擔當被處罰人，關鍵看誰是真正的違法行為人。如果直營門店獨立實施了一項違法行為，則直營門店是違法行為人，應當以直營門店作為被處罰人；如果連鎖公司總部或總部直接管理的機構實施了某項違法行為，且直營門店不知情，則連鎖公司是違法行為人和被處罰人。第十九頁，共38頁。一、違法主體認定具體經營者身份不明，又無法證明租賃關系，以涉案場所的所有權人或使用權人為違法主體例如：X局在X年承辦的梁某某無證銷售非法生產卷煙案（注：梁某某是涉案房屋的所有權人），執法人員在屬梁某某所有的房屋內查獲一大批涉嫌非法生產卷煙，且現場也存放有銷售單據。經調查，梁某某表示房屋已出租給他人，但不能證實承租人的身份情況，同時承認房屋內的卷煙用于銷售。按規定，房屋出租應當辦理登記手續，梁某某不但沒有辦理出租登記，也不能舉證證實房屋的承租人是誰。在這種情況下應適用舉證責任倒置，因為梁某某最終不能舉證，X局最后還是以其為違法主體予以行政處罰。第二十頁，共38頁。二、聯合辦案程序效力案例：

東營市煙草專賣局接電話舉報：煙販張某將于x時x地進行私煙買賣……。該局當即與公安機關聯系，并準時趕赴現場，將張某的香煙一百箱、汽車一部等物先行控制。隨后由公安人員對張某、司機及有關人員進行詢問，并制作了詢問筆錄。查明事實后，煙草專賣局對張某以無證銷售為由作出了如下處罰：罰款20000元。之后，張某不服處罰決定提起行政訴訟。

第二十一頁，共38頁。【裁判要點】

庭審中，雙方爭論激烈。張某主張,煙草專賣局所舉證據（詢問筆錄）系公安人員詢問、制作、署名，而非煙草專賣局依法取證，該證據應為無效證據，并以本案事實不清（煙草專賣局沒有其他證據材料）為由，請求法院確認煙草專賣局的具體行政行為違法，并賠償損失。煙草專賣局則依據自己所提供的國家煙草專賣局、國家工商行政管理局、國家質量技術監督局、公安部四家聯合下發的《關于嚴厲打擊制售假冒商標卷煙活動的通告》，山東省《煙草專賣管理稽查隊工作規則》，東營市公安局和煙草專賣局聯合下發的《關于成立煙草專賣管理稽查支隊的通知》三份文件，力爭聯合辦案合法有據，詢問筆錄合法有效，請求維持其具體行政行為，駁回張某的起訴。本案在兩次庭審后，煙草專賣局主動改變行政行為，張某申請撤回起訴，法院依法裁定準予撤回訴訟結案。

第二十二頁，共38頁。

【評析】（一）如何正確理解“聯合辦案”；（二）認定聯合辦案程序效力應注意的幾個問題；第二十三頁，共38頁。（一）如何正確理解“聯合辦案”常見現象：幾家聯合，蜂涌而上，不分主次和行政職責分工，共同或交替、交叉行動，一場“混戰”，凱旋而歸。待其進入訴訟階段接受司法審查時，其執法形象的混亂狀態則暴露無遺。

就本案而言，被告的聯合辦案形式，是兩家合為一家，把執法主體搞成組合體，即把執法隊伍搞成張三的衣服，李四的鞋帽式的組合體。

對于聯合辦案的正確理解，我們認為應是各有關部門，依照各自的法定職責，行使各自的職權。同時行動，互通信息，有效配合，以達到及時有利嚴懲違法的目的。但在行動中不得互相取代，不得超越職權越俎代庖。

第二十四頁，共38頁。（二）認定聯合辦案程序效力應注意的幾個問題

1、聯合辦案的方式雖不能肯定，但也不宜直接否定；

2、聯合行動中的執法操作是否合法，應以法律規定為準；3、被告在行政處罰中采用其他行政機關的調查材料，庭審認定中也不宜一律排斥。

第二十五頁，共38頁。工作中，各有關執法、司法部門間的案件材料的傳遞使用是正常的。正如本案，公安機關依職權調查違法犯罪問題，并無不當，其材料的真實性也無庸置疑。如果被告在處罰決定作出前，以調查取證的方式，向公安機關調取證據材料，并向被處罰人查證核實后，作為處罰的事實根據并無不妥，人民法院沒有理由認定其無效并予以排斥。但被告卻忽視了這一重要環節，簡單的復印了事，鑄成了大錯，否則本案就不是這個結果了。

第二十六頁，共38頁。三、有關價值認定從2010年3月26日兩高出臺的《關于辦理非法生產、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》看：“貨值金額”“銷售金額”“違法所得數額”“非法經營數額”第二十七頁，共38頁。貨值金額查獲的未銷售的偽劣卷煙、雪茄煙，能夠查清銷售價格的，按照實際銷售價格計算。無法查清實際銷售價格，有品牌的，按照該品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的零售價格計算；無品牌的，按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上年度卷煙平均零售價格計算。

見：《最新解釋》

第二十八頁，共38頁。銷售金額是指生產者、銷售者出售偽劣產品后所得和應得的全部違法收入。

見：2003年出臺的《關于辦理假冒偽劣煙草制品等刑事案件適用法律問題座談會紀要》

第二十九頁，共38頁。違法所得數額是指生產、銷售偽劣產品獲利的數額。

見：2004年12月22日施行的兩高《關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》

第三十頁，共38頁。非法經營數額非法經營煙草專賣品，能夠查清銷售或者購買價格的，按照其銷售或者購買的價格計算非法經營數額。無法查清銷售或者購買價格的，按照下列方法計算非法經營數額:(一)查獲的卷煙、雪茄煙的價格，有品牌的，按照該品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的零售價格計算;無品牌的，按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上年度卷煙平均零售價格計算;(二)查獲的復烤煙葉、煙葉的價格按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上年度烤煙調撥平均基準價格計算;(三)煙絲的價格按照第(二)項規定價格計算標準的一點五倍計算;(四)卷煙輔料的價格，有品牌的，按照該品牌輔料的查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的價格計算;無品牌的，按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上年度煙草行業生產卷煙所需該類卷煙輔料的平均價格計算;(五)非法生產、銷售、購買煙草專用機械的價格按照國務院煙草專賣行政主管部門下發的全國煙草專用機械產品指導價格目錄進行計算;目錄中沒有該煙草專用機械的，按照省級以上煙草專賣行政主管部門出具的目錄中同類煙草專用機械的平均價格計算。

見：《最新解釋》

第三十一頁，共38頁。四、說理式決定書（一）什么是說理式決定書（二）說理式要素第三十二頁，共38頁。（一）什么是說理式決定書現狀：傳統的處罰決定書存在處罰對認定事實過于簡單，證據不引用，理由不闡述等問題，給公眾或行政相對人造成行政機關裁決“不論理”的印象。有必要增強行政處罰的說理性。行政處罰說理制度依據：《行政處罰法》第31條“行政機關在作出行政處罰決定之前，應當告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據，并告知當事人依法享有的權利。”第39條規定，行政處罰決定書中應當載明“違反法律法規或規章的事實和證據”，在法律上確立了我國行政處罰說明理由制度。

第三十三頁，共38頁。（一）什么是說理式決定書說理式決定書包括兩個方面的內容要素：一方面是決定書的基本內容要素，包括：當事人的姓名或者名稱、地址等基本情況；違反法律、法規或者規章的事實和證據；行政處罰的內容和依據；行政處罰的履行方式和期限；不服行政處罰決定，申請行政復議或者提起行政訴訟的途徑和期限；作出行政處罰決定的工商行政管理機關的名稱和作出決定的日期。另一方面是決定書的說理式要素，包括：相關證據及其證明事項；證據采信理由；采納當事人陳述、申辯的情況及理由；依據選擇理由；決定裁量理由。

第三十四頁，共38頁。（二）說理式要素證據及其證明事項以非法渠道進貨案為例，違法行為的構成要素基本上包括以下幾個方面：1、當事人身份；2、當事人非法渠道進貨的事實；3、是否取得煙草專賣零售許可證；4、違法經營額；5、違法所得情況；6、時間、地點等。行政處罰決定書的證據及證明事項可以作如下表述：以上事實有下列證據為證：1、*年*月*日在當事人經營場所制作的現場檢查筆錄，證明事項：（1）當事人經營場所的位置；（2）當事人非法渠道進貨的事實；（3）當事人經營場所懸掛煙草專賣零售許可證的事實；2、*年*月*日對當事人的詢問筆錄，證明事項：（1）當事人身份；（2）當事人非法渠道進貨的事實；（3）當事人取得煙草專賣零售許可證的事實；（4）當事人違法所得情況；3、*****身份證復印件，證明當事人的身份；4、*年*月*日至*月*日當事人開具的銷貨單（原件），證明當事人違法經營額有關情況；5、當事人經營場所拍攝的