破產和解中的法律風險【要點提示】破產和解制度，是指破產程序開始后，或者為進入破產程序之前，由債權人向法院申請，債務人和債權人之間在互諒互讓的基礎上就債務人延期清償債務，減少債務數額，進行整頓等事項達成協議以終止破產程序，防止企業破產的制度。破產和解與破產重整雖然均是預防企業被破產清算的程序，但是在目的上仍然存在差異。破產和解是通過債權債務關系的再調整來維持債務企業的村咋，從而實現預防破產清算的目的，具有消極性和外在性的特點；破產重整的目的則是更深入一層，不僅僅在于消極的維持債務企業的法人人格。而且深入企業內部，尋找其深層病因，采取有效對策，從而使得債務企業重獲健全生產經營能力，收取治標與治本的雙重功效，因而具有積極性和內在性的特點。與此同時，兩種程序在法院的介入程度上存在區別：重整程序是一種正式的、完全在法院控制下的破產程序，而和解程序更加借助于債務人與部分債權人的談判、協商，形成一種新的再去清償安排，其具有程序簡化、成本低廉的特點。提出和解申請的主體、條件《破產法》規定，債務人可以依照本法規定，“直接向人民法院申請和解；也可以在人民法院受理破產申請后、宣告債務人破產前，向人民法院申請和解。”債務人提出和解的基本條件是應當具有法定情形，即“不能清償到期債務，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力”的情形。債務人向人民法院提出和解申請，應當提交和解申請書，并提供有關證據。申請書應當載明申請人的基本情況、申請的事實和理由等事項。有關證據主要包括財產說明情況、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告等。此外債務人還應當提交和解協議草案。和解協議的制定、通過、批準、執行和解協議，是指由債務人提出草案，債權人會議表決通過，法院認可的關于清償債務的協議。破產法未明確規定和解還應當包含的內容，但一般包括以下幾個方面的內容：（1）債務人、債權人的基本情況。（2）普通債權的總額和可供分配的財產情況。（3）清償債務的具體辦法以及期限。（4）提供擔保的情況等。被申請整頓的企業如果要求減少債務的還應當寫明請求減少數額。和解協議應由債權人會議討論通過，是否通過采取雙重標準原則：一是人數標準，即到場的有表決權的債權人的人數過半；二是債權標準，即到場的有表決權的債權人所代表的債權占無財產擔保債權總額的三分之二易守難攻。通過和解協議對申請破產時全體無擔保債權人均有法律約束力，而不問該債權人是否申報了債權或者參加債權人會議?！镀飘a法》債權人會議通過和解協議的，應由人民法院進行審查，審查標準為：（1）債務人主體資格合法；（2）債務人具有破產能力，即對債務人是否達到破產界限進行審查。（3）和解申請提出時間是否符合法律規定。和解協議通過后，債務人應當嚴格按照協議規定的時間、數額、方式等履行自己的義務，向和解債權人清償債務。破產和解程序的中止破產和解程序因下列原因而終止：（1）債權人會議通過和解協議，且法院審查認可；（2）債權人會議未通過和解協議；（3）債務人不能執行或者不執行和解協議。在后兩種情況下，法院應在裁定終止和解協議的同時宣告債務人破產清算。此外對于債務恩通過欺詐或者其他違法行為而通過的和解協議，法院應當裁定該協議無效，并直接宣告債務人破產。對于因中途夭折的破產和解協議的債權人而言，在和解程序被法院裁定終止后，其因執行和解協議而所受的債務清償仍然有效，未受清償部分作為破產債權，但只有在其他債權人與其所受的清償比例一致時才可以繼續受償?！鞠嚓P案例】A織造長有限公司成立于1993年，是B市具有最大規模集織造和漂染一體化的中外合資企業。經營高峰期時，該廠有600多名員工。今年，該公司因經營不善，負債累計數千萬元。2011年6月10日，該公司因資不抵債，向B市第二人民法院申請破產清算。根據會計事務所出具的清產核資報告以及現場勘查的情況，該公司負債高達7800多萬元。在優先償付300多名工人的工資債權、稅款債權，并支付破產費用后，該公司的普通破產債權的受償率預計不足百分之十，如果通過破產清算終結企業，不僅該公司多年苦心積累的商業基礎付之東流，債權人的利益無法的到最大限度的保護。在本案處理過程中，有一家大型境外企業表示愿意收購A公司外方股權，并代A公司清償一定比例的對外債務。在法院協商與監督下，相關各方進行了一系列的協商，還包括爭取爭取讓企業保持正常開工，保障機器設備正常運轉，保障員工正常工作，如期發放工資等。終于，A公司的和解安敢或者債權人會議的通過，境外債權人按債權額的20%獲得清償，其他債權人按債權額的40%獲得清償。經過幾個月的處理程序，2011年12月15日，法院裁定確定D化工有限公司等49位A織造廠有限公司債權人的債權以及受償款。目前，A織造廠有限公司基本恢復了經營?！景咐u析】一個負債數千萬元的瀕臨破產的企業，在法院主持的破產和解的幫組下，得以重生。該案的和解，減少了債權人的損失，盤活了新興公司的資產，為絕大部分員工保留了就業崗位，實現了對方共贏。同時值得關注的是，法院在該案和解程序中的協調、監督作用的發揮是取得和解成功的一大重要因素。據介紹，在審理A公司破產案的過程中，許多的問題的處理沒有先例可以遵循。但是辦案法官多方協調取得債權人的理解和支持，并對破產管理人的事務進行緊密跟進和嚴格監督，終于成功促成A公司破產案的和解。本案的成功處理，充分體現了破產和解拯救瀕危企業、保障債權公平有序受償等方面的積極作用。【風險提示】啟動和解程序的風險破產和解程序啟動的首要條件是由債權人與債務人之間達成債務處理協議，而債務企業究竟是否適用“破產和解”，《破產法》在實體上并沒有做出相應的判斷標準的規定。即使將來有關司法解釋在上述判斷標準上有所規范，但別攝像會規定得面面俱到，這種判斷缺乏癥是由市場復雜性決定的。這就需要我們企業家、債權人要憑借自己的商業經驗、對市場額了解、對債務的了解，包括對致癌物人經營者的人品、人格的了解，對市場未來的預見，去作出決策。這個判據，是理性加經驗，不是法律條文。所以，一旦判斷失誤，債權人的損失，就難以避免甚至是比直接受理破產受到的損失還要大。執行和解協議風險如果和解協議被通過，管理人應當向債務人移交財產和營業事務，即債務人有權處理企業的財產以及經營性事務。如此時管理人監管不善，則極有可能發生債務人惡意隱匿資產、變賣財產等損害債權的行為。此外《破產法》的規定，未申報債權在和解協議執行期間不得行使權利，對該部分債權人而言，這又會對其維護合法權益造成法律障礙。和解程序終止風險至執行和解協議的過程中，可能會因為債務人不執行或者不能執行而被終止，也可能因為債務人的欺詐以及其他違法行為而使得和解協議被法院確認無效，如債權人對債務人的上述情況不知曉并及時提出申請，往往會造成破產清算時機的延誤，進而造成其損失的擴大。此外如何解協議被終止，和解協議涉及的債務處理方案即終止，此時即涉及財產的返還、股權轉讓的回轉等一系列復雜法律問題?！镀飘a法》對此均為作出規定，又為債權人增加了現實的風險。