主講湯景輝Email：tangjh2049@163.com第三章外商投資企業法律制度1本章要點點外商投資資企業法法律制度度概述中外合資資經營企企業法律律制度中外合作作經營企企業法律律制度外商企業業法律制制度2第一節外外商投投資企業業法概述述一、外商投資企業的概念和特征（了解）二、外商投資企業的種類1.中外合資資經營企企業——股權式合合營企業業2.中外合作作經營企企業——契約式合合營企業業3.外資企業業——不包括外外國公司司、企業業和其他他經濟組組織在中中國境內內設立的的分支機機構4.中外合資資股份有有限公司司3三、外商投資企業的權利與義務（了解）四、外商投資企業的投資項目（一）鼓勵類外商投資資項目（二）限制類外商投資資項目（三）禁止類外商投資資項目（四）允許類外商投資資項目4【考題·多選題】根據指導導外商投投資方向向的有關關規定，，下列各各項中，，屬于國國家限制制類外商商投資項項目的有有（））。（2003年試題））A.運用我國國特有工工藝生產產產品的的項目B.不利于節節約資源源的項目目C.技術水平平落后的的項目D.不利于改改善生態態環境的的項目【答案】BCD習題分析析5五、外商商投資企企業的出出資方式式、比例例及期限限（一）外外商投資資企業的的出資方方式1.現金出資資外方投資資者只能能以外幣幣繳付出出資，以以當日的的匯率折折算成記記賬本位位幣2.實物出資資實物出資資的作價價實物出資資的限制制——擁有所有有權、未未設置擔擔保63.場地使用用權出資資4.工業產權權、專有有技術出出資（1）必須符符合下列列條件之之一（2）必須是是自己所所有并且且未設立立任何擔擔保物權權的，僅僅通過許許可證協協議方式式取得的的技術使使用權，，不得用用來出資資。（3）出資者者應當出出具擁有有所有權權和處置置權的有有效證明明（4）無形資資產的作作價5.其他財產產權利出出資7（二）外外商投資資企業的的出資比比例1．中外合合資經營營企業，，外資≥25％。2．中外合合作經營營企業，，（1）具備法法人資格格的，外資≥25％。（2）不具備備法人資資格的，，國務院院商務主主管部門門規定。。3．外資企企業，外外國投資資者的投投資100%%。4.中外合資資股份有有限公司司，外資≥25％。對外國投投資者的的出資比比例低于于25％的，取取得登記記的，頒頒發在““企業類類型”后后加注““外資比比例低于于25％”字樣樣的外商商投資企企業營業業執照。。8（三）外外商投資資企業的的出資期期限9中外合資資經營企企業的外外方合營營者未按按照合同同的規定定如期繳繳付其出出資，經經中方合合營者催催告1個月后仍仍未繳付付的，可可能引起起的法律律后果有有（））。A.視同外方方合營者者自動退退出中外外合資經經營企業業B.中方合營營者向原原審批機機關申請請批準解解散中外外合資經經營企業業C.中方合營營者向原原審批機機關申請請批準另另找外方方合營者者D.外方合營營者賠償償中方合合營者因因其未繳繳付出資資造成的的損失【答案】ABCD習題分析析10（三）外外商投資資企業的的出資期期限4.通過收購購國內企企業資產產或股權權設立外外商投資資企業的的外國投投資者外方要求求①一次性②批準3個月前6個月60%1年內全部部11（三）外外商投資資企業的的出資期期限5.中外合資資經營企企業的投投資者均均須按合合同規定定的比例例和期限限同步繳繳付認繳繳的出資資額。因因特殊情情況不能能同步繳繳付的，，應報原原審批機機關批準準，并按按實際繳付付的出資額額比例分分配收益益。

12六、外商商投資企企業投資資者股權權變更（一）外外商投資資企業投投資者股股權變更更的原因因1.經審批機機關批準準和登記記機關變變更登記記。未經經審批機機關批準準的股權權變更無無效。2.不允許外外商獨資資經營的的產業，，股權變變更不得得導致外外國投資資者持有有企業的的全部股股權；因因股權變變更而使使企業變變成外資資企業的的，還必必須符合合外資企企業法律律制度所所規定的的設立外外資企業業的條件件。3.需由國有有資產占占控股或或主導地地位的產產業，股股權變更更不得導導致外國國投資者者或非中中國國有有企業占占控股或或主導地地位。（二）外外商投資資企業投投資者股股權變更更的原則則13六、外商商投資企企業投資資者股權權變更1.除非外方方投資者者向中國國投資者者轉讓其其全部股股權，外外商投資資企業投投資者股股權變更更不得導導致外方方投資者者的投資資比例低于企業注冊資本本的25%。2.經外商投投資企業業其他投投資者同同意，通通過簽訂訂質押合合同并經經審批機機關批準準將其已已繳付出出資部分分形成的的股權質押押給質權人。3.以國有資資產投資資的中方方投資者者股權變變更的特特殊規定定（三）外外商投資資企業投投資者股股權變更更的要求求（四）外外商投資資企業投投資者股股權變更更的審批批和登記記14七、外國國投資者者并購境境內企業業（一）外外國投資資者并購購境內企企業應當當遵循的的原則(了解)（二）外外國投資資者并購購境內企企業的要要求1.并購的審審批部門門：商務部2.外國投資資者并購購境內企企業并取取得實際際控制權權，涉及及重點行行業、存存在影響響或可能能影響國國家經濟濟安全因因素或者者導致擁擁有馳名名商標或或中華老老字號的的境內企企業實際際控制權權轉移的的，當事事人應就就此向商務部進行申報報。153.外國投資資者股權并購購的，并購購后所設設外商投投資企業業承繼被被并購境境內公司司的債權權和債務務。外國國投資者者資產并購購的，出售售資產的的境內企企業承擔擔其原有有的債權權和債務務。4.并購當事事人應以以資產評評估機構構對擬轉轉讓的股股權價值值或擬出出售資產產的評估估結果作作為確定定交易價價格的依依據。5.并購當事事人應對對并購各各方是否否存在關關聯關系系進行說說明。16（三）外外國投資資者并購購境內企企業注冊冊資本與與投資總總額1.外國投資資者并購購境內企企業的注注冊資本本注冊資本投資總額210萬美元以下不得超過注冊資本的10/7210萬美元以上至500萬美元不得超過注冊資本的2倍500萬美元以上至1200萬美元不得超過注冊資本的2.5倍1200萬美元以上不得超過注冊資本的3倍17【考題·多選題】根據外國國投資者者并購境境內企業業的有關關規定，，外國投投資者采采取并購購方式設設立外商商投資企企業的，，并購后后所設外外商投資資企業的的注冊資資本與投投資總額額的下列列約定中中，符合合規定的的有（））。（（2005年試題））A.注冊資本本150萬美元，，投資總總額200萬美元B.注冊資本本300萬美元，，投資總總額620萬美元C.注冊資本本700萬美元，，投資總總額1500萬美元D.注冊資本本1500萬美元，，投資總總額3900萬美元【答案】ACD習題分析析18（四）外外國投資資者并購購境內企企業的出出資19【考題·單選題】某外商投投資企業業由外國國投資者者并購境境內企業業設立，，注冊資資本600萬美元，，其中外外國投資資者以現現金出資資120萬美元。。下列有有關該外外國投資資者出資資期限的的表述中中，符合合外國投投資者并并購境內內企業有有關規定定的是（（）。。（2006年試題））A.外國投資資者應自自外商投投資企業業營業執執照頒發發之日起起3個月內繳繳清出資資B.外國投資資者應自自外商投投資企業業營業執執照頒發發之日起起6個月內繳繳清出資資C.外國投資資者應自自外商投投資企業業營業執執照頒發發之日起起9個月內繳繳清出資資D.外國投資資者應自自外商投投資企業業營業執執照頒發發之日起起1年內繳清清出資習題分析析20【答案】A【解析】本題考核核點是外外國投資資者并購購境內企企業的出出資。外外國投資資者并購購境內企企業設立立外商投投資企業業，外國國投資者者出資比比例低于于25%的（本題題為20%），投資資者以現現金出資資的，應應自外商商投資企企業營業業執照頒頒發之日日起3個月內繳繳清。21（五）外外國投資資者并購購境內企企業的審審批與登登記（六）外外國投資資者以股股權作為為支付手手段并購購境內公公司1.以股權并并購的條條件2.申報文件件和程序序3.特殊目的的公司的的特殊規規定22外國投資資者對上上市公司司戰略投投資：外外國投資資者對已已完成股股權分置置改革的的上市公公司和股股權分置置改革后后新上市市公司通通過具有有一定規規模的中長期戰戰略性并并購投資資，取得該該公司A股股份的的行為。。（一）投投資者進進行戰略略投資的的要求（二）投投資者的的要求（三）戰戰略投資資的程序序（四）戰戰略投資資的管理理八、外國國投資者者對上市市公司戰戰略投資資23（一）外外商投資資企業的的合并與與分立的的基本要要求（二）外外商投資資企業的的合并與與分立的的程序九、外商商投資企企業的合合并與分分立24第二節中中外外合資經經營企業業法律制制度一、中外外合資經經營企業業的特點點1.合營企業業的一方方為外國國合營者者，另一一方為中中國合營營者。中中國合營營者可以以是公司司、企業業或者其其他經營營組織，，不能是是個人。。2.外方的出出資比例例不得低低于注冊冊資本的的25％，否則則不享有有合營企企業的待待遇。3.中外合營營各方共共同投資資、共同同經營，，按各自自的出資資比例共共擔風險險、共負負盈虧。。4.是中國法法人。25二、中外外合資經經營企業業的設立立（一）設設立中外外合資經經營企業業的條件件（了解解）（二）設設立合營營企業的的審批機機關商務部或或者省級級商務主主管部門門。（三）設設立合營營企業的的法律程程序1.由中外合合營者共共同向審審批機關關報送有有關文件件。2.審批機關關審批。。3.辦理工商商登記。。26三、中外外合資經經營企業業的協議議、合同同和章程程（一）合合營企業業協議合營企業業協議與與合營企企業合同同有抵觸觸時，以以合營企企業合同同為準。。經合營營各方同同意，也也可以不不訂立合合營企業業協議而而只訂立立合營企企業合同同、章程程。合營營企業協協議經審審批機構構批準后后生效，，其修改改時，也也需經審審批機構構批準。。（二）合合營企業業合同合營企業業合同的的訂立、、效力、、解釋、、執行及及其爭議議的解決決，均應應適用中中國的法法律。合合營企業業合同經經審批機機構批準準后生效效，其修修改時，，也需經經審批機機構批準準。（三）合合營企業業章程合營企業業章程經經審批機機構批準準后生效效，其修修改時，，也需經經審批機機構批準準。27四、中外外合資經經營企業業的注冊冊資本與與投資總總額合營企業業的注冊冊資本是是指為設設立合營營企業在在工商行行政管理機關登登記注冊冊的資本本，應為為合營各各方認繳繳的出資資額之和和。1．在合營營企業的的注冊資資本中，，外國合合營者的的出資比比例一般般不得低低于25％。2．合營企企業在合合營期限限內，不不得減少少其注冊冊資本。。3．符合公公司法關關于資本本最低限限額的規規定。（一）合合營企業業的注冊冊資本28（二）合合營企業業投資總總額合營企業業投資總總額=合營企業業注冊資資本+企業借款款合營企業業注冊資資本與投投資總額額的比例例：（1）投資總總額在300萬（含300萬）美元元以下的的，注冊冊資本至至少應占占投資總總額的7/10；（2）投資總總額在300萬美元以以上至1000萬（含1000萬）美元元的，注注冊資本本至少應應占投資資總額的的1/2，其中投投資總額額在420萬美元以以下的，，注冊資資本不得得低于210萬美元；；（3）投資總總額在1000萬美元以以上至3000。萬（含含3000萬）美元元的，注注冊資本本至少應應占投資資總額的的2/5，其中投投資總額額在1250萬美元以以下的，，注冊資資本不得得低于500萬美元；；（4）投資總總額在3000萬美元以以上的，，注冊資資本至少少應占投投資總額額的1/3，其中投投資總額額在3600萬美元以以下的，，注冊資資本不得得低于1200萬美元。。29中外合資資經營企企業增加加注冊資資本，應應當經合合營各方方協商一一致，董董事會會會議通過過后，向向原登記記管理機機關辦理理注冊資資本的變變更登記記手續即即可。（（）習題分析析30【答案】×【解析】本題考核核點是中中外合資資經營企企業的注注冊資本本。根據據法律規規定，中中外合資資經營企企業增加加注冊資資本的，，應當經經合營方方協商一一致，并并由董事事會會議議通過，，同時還還要對合合營企業業章程做做必要修修改，并并報經原原審批機機關核準準，辦理理變更注注冊資本本登記手手續。本本題所述述程序錯錯誤，未未提及對對合營企企業章程程的修改改，以及及報經原原審批機機關核準準。31【例題·單選題】根據有關關規定，，中外合合資經營營企業的的外國投投資者出出資比例例低于注注冊資本本25%的，下列列表述中中，正確確的是（（）。。A.外國投資資者應當當自營業業執照簽簽發之日日起3個月內一一次繳清清出資B.該企業的的設立不不需要經經過外商商投資企企業審批批機關審審批C.該企業不不得享受受合營企企業的優優惠待遇遇D.該企業不不能取得得法人資資格習題分析析32【答案】C【解析】本題考核核點是中中外合資資經營企企業的特特點。外外方合營營者的出出資比例例一般不不低于合合營企業業注冊資資本的25%，否則，，便不享享受合營營企業的的待遇。。33五、中外外合資經經營企業業的組織織形式和和組織機機構（一）合合營企業業的組織織形式合營企業業的組織織形式為為有限責責任公司司。（二）合合營企業業的組織織機構1.董事會董事會是是合營企企業的最最高權力力機構，，決定合合營企業業的一切切重大問問題。下列事項項由出席席董事會會會議的的董事一一致通過過，方可可作出決決議：（1）合營企企業章程程的修改改；（2）合營企企業的中中止、解解散；（3）合營企企業注冊冊資本的的增加、、減少；；（4）合營企企業的合合并、分分立。34【例題·多選題】根據《中外合資資經營企企業法》的規定，，下列關關于中外外合資經經營企業業董事會會的表述述中，正正確的有有（））。A.董事會是是合營企企業的最最高權力力機構B.董事會每每半年至至少召開開一次會會議C.董事會會會議應有有2/3以上董事事出席才才能召開開D.合營企業業資產抵抵押事項項的決議議，須經經出席董董事會會會議的董董事一致致通過習題分析析35【答案】AC【解析】本題考核核點是合合營企業業的組織織機構。。董事會會是合營營企業的的最高權權力機構構；董事事會每年年至少召召開一次次董事會會會議；；董事會會會議應應有2/3以上董事事出席；；下列事事項，必必須經出出席董事事會會議議的董事事一致通通過方可可作出決決議：（（1）合營企企業章程程的修改改；（2）合營企企業的終終止、解解散；（（3）合營企企業注冊冊資本的的增加、、減少；；（4）合營企企業的合合并、分分立。362.經營管理理機構總經理、、副總經經理。（三）合合作企業業的經營營管理根據批準準的合作作企業合合同、章章程進行行，其經經營管理理自主權權不受干干涉，并并依法受受到保護護。372.經營管理理機構總經理、、副總經經理。六、中外外合資經經營企業業的經營營管理1.引進技術術管理2.場地使用用費3.生產經營營管理4.財務會計計管理5.勞動用工工管理38七、中外外合資經經營企業業的出資資額的轉轉讓（一）轉轉讓條件件1.合營企業業出資額額的轉讓讓須經合合營各方方同意；；2.須經董事事會會議議通過后后，報原原審批機機關批準準；3.合營企業業一方轉轉讓其全全部或部部分出資資額時，，合營他他方有優優先購買買權。（二）轉轉讓程序序1.申請出資資額轉讓讓2.董事會審審查決定定3.報告審批批機關批批準4.辦理變更更登記手手續39八、中外外合資經經營企業業的期限限、解散散和清算算1.舉辦合營營企業，，屬于下下列行業業的，合合營各方方應當依依照國家家有關法法律、行行政法規規的規定定，在合合營合同同中約定定合營企企業的合合營期限限：（1）服務性性行業的的，如飯飯店、公公寓、寫寫字樓、、娛樂、、飲食、、出租汽汽車、彩彩擴、洗洗像、維維修、咨咨詢等；；（2）從事土土地開發發及經營營房地產產的；（3）從事資資源勘查查開發的的；（4）國家規規定限制制投資項項目的；；（5）國家其其他法律律、法規規規定需需要約定定合營期期限的。。2.合營企業業約定合合營期限限，合營營各方同同意延長長合營期期限的，，應當在在距合營營期滿6個月前向向審查批批準機關關提出申申請。（一）合合營企業業的期限限40（1）合營期期限屆滿滿。（2）合營企企業發生生嚴重虧虧損，無無力繼續續經營。。（3）合營一一方不履履行合營營企業協協議、合合同、章章程規定定的義務務，致使使企業無無法繼續續經營。。（4）因自然然災害、、戰爭等等不可抗抗力遭受受嚴重損損失，無無法繼續續經營。。（5）合營企企業未達達到其經經營目的的，同時時又無發發展前途途。（6）合營合合同、章章程所規規定的其其他解散散原因已已經出現現。（二）合合營企業業的解散散41清算委員員會的成成員一般般應當在在合營企企業的董董事中選選任。董董事不能能擔任或或者不適適合擔任任清算委委員會成成員時，，合營企企業可以以聘請中中國的注注冊會計計師、律律師擔任任。審批批機關認認為必要要時，可可以派人人進行監監督。（三）合合營企業業的清算算42【例題·多選題】根據中外外合資經經營企業業法律制制度的規規定，中中外合資資經營企企業發生生的下列列事項中中，須經經審查批批準機關關批準的的有（））A.減少注冊冊資本B.合營一方方向他方方轉讓部部分出資資額C.延長合營營期限D.在國際市市場上購購買經營營所需的的重要機機器設備備習題分析析43【答案】ABC【解析】本題考核核點是中中外合資資經營企企業的有有關規定定。（1）合營企企業在合合營期限限內，不不得減少少其注冊冊資本。。但因投投資總額額和生產產經營規規模等發發生變化化，確需需減少注注冊資本本的，須須經審批批機關批批準。（（2）合營企企業出資資額的轉轉讓須經經董事會會會議通通過后，，報原審審批機關關批準。。（3）合營企企業約定定合營期期限，合合營各方方同意延延長合營營期限的的，應當當在距合合營期滿滿6個月前向向審查批批準機關關提出申申請。44第三節中中外外合作經經營企業業法律制制度一、中外外合作經經營企業業的特點點（一）合合作企業業的特點點1.合作企業業的一方方為外國合作作者，另一方方為中國合作作者。2.合作企業業合作各各方的權權利和義義務都在在簽訂的的合同中中確定。。3.合作企業業的法人人資格有有可選擇性性。具備法法人資格格的合作作企業，，為有限限責任公公司。4.合作企業業中的外外國合作作者可以以先行回收收投資。合作期期滿后，，合作企企業的全全部固定定資產一一般歸中中國合作作者所有有。5.合作企業業的管理機構構具有多多樣性。45（二）合合作企業業與合營營企業特特點的比比較1.合營方式式不同。。合營企企業屬于于股權式式的合營營；而合合作企業業屬于契契約式的的合營。。2.組織形式式不同。。合營企企業必須須是依法法取得中中國法人人資格的的企業；；而合作作企業可可以是不不具備中中國法人人資格的的企業。。3.投資回收收方式不不同。合合營企業業只有在在依法解解散時，，外國合合營者才才能收回回自己的的資本；；而合作作企業中中的外國國合作者者在一定定條件下下可以先先行回收收投資。。4.經營管理理機構不不同。合合營企業業的董事事會為最最高權力力機構；；而合作作企業的的經營管管理機構構具有多多樣性。。5.利潤分配配方式不不同。46二、中外外合作經經營企業業的設立立（一）設設立合作作企業的的條件國家鼓勵勵舉辦的的合作企企業是：：（1）產品出出口的生生產型合合作企業業；（2）技術先先進的生生產型合合作企業業。不予批準準的情形形：（1）損害國國家主權權或者社社會公共共利益的的；（2）危害國國家安全全的；（3）對環境境造成污污染損害害的；（4）有違反反法律、、行政法法規或者者國家產產業政策策的47（二）設設立合作作企業的的法律程程序1.由中國合合作者向向審查批批準機關關報送有有關文件件。2.審查批準準機關審審批。（（45天批準））3.批準設立立的合作作企業依依法向工工商行政政管理機機關申請請登記領領取營業業執照。。48三、中外外合作經經營企業業的協議議、合同同和章程程合作企業的協議合作各方對設立合作企業的某些要點和原則達成一致意見而訂立的文件。有抵觸時，以合同為準。批準后生效，有重大變更的需要批準。合作企業的合同（14項內容）合作各方為設立合作企業就相互權利、義務關系達成一致意見而訂立的文件。合作企業的章程（11項內容）按照合作企業合同規定的原則，經合作各方一致同意，規定合作企業的宗旨、組織原則和經營管理方法等事項的文件。49四、中外外合作經經營企業業的注冊冊資本與與投資總總額（一）合合作企業業的注冊資本本合作企業業的注冊冊資本，，是指為為設立合合作企業業，在工工商行政政管理機機關登記記的合作作各方認認繳的出出資額之之和。（二）合合作企業業的投資總額額合作企業業的注冊冊資本與與投資總總額的比比例，參參照中外外合資經經營企業業注冊資資本與投投資總額額比例的的有關規規定執行行。50五、中外外合作經經營企業業的組織織形式、、組織機機構和經經營管理理（一）合合作企業業的組織織形式法人:有限責任任公司非法人：：合伙關系系（二）合合作企業業的組織織機構1.合作企業業設立董事會或者聯合管理理委員會會作為合作作企業的的組織機機構。2.董事會會會議或者者聯合管管理委員員會會議議應當有有2/3以上董事事或者委委員出席席方能舉舉行。一般決議議：過半半數通過過特別決議議：一致致通過51（三）合合作企業業的經營營管理合作企業業的經營營管理活活動，根根據批準準的合作作企業合合同、章章程進行行。52六、外商商先行回回收投資資的規定定（一）外外商先行行回收投投資的方方式（二）外外商先行行回收投投資的法法定條件件（1）中外合合作經營營者在合合作企業業合同中中約定合合作期滿滿時，合合作企業業的全部部固定資資產無償償歸中國國合作者者所有（2）對于稅稅前回收收投資的的，必須須向財政政稅務機機關提出出申請，，并由財財政稅務務機關依依法審查查批準（3）中外合合作者應應當依照照有關法法律的規規定和合合作企業業合同的的約定，，對合作作企業的的債務承承擔責任任；（4）外國合合作者提提出先行行回收投投資的申申請，并并具體說說明先行行回收投投資的總總額、期期限和方方式，經經財政稅稅務機關關審查同同意后，，報審查查批準機機關審批批；（5）外國合合作者應應在合作作企業的的虧損彌彌補之后后，才能能先行回回收投資資。53（三）外外商先行行回收投投資的審審批七、中外外合作經經營企業業的期限限、解散散和清算算合作企業業申請外外商先行行回收投投資的，，應當向財財政稅務務機構報報送有關關材料。。財政稅稅務機關應應在受理理申請之之日起20日內作出出審批決定。54【例題·單選題】根據中外外合作經經營企業業的有關關法律規規定，中中外合作作經營企企業合同同約定外外國合作作者在合合作企業業繳納所所得稅前前回收投投資的，，必須經經有關機機關審查查批準。。該審查查批準機機關是指指（））。A.企業行業業主管機機關B.對外經濟濟貿易管管理機關關C.財政稅務務機關D.企業登記記機關習題分析析55【答案】C【解析】本題考核核點是合合作企業業外商先先行回收收投資。。外國合合作者在在合作企企業繳納納所得稅稅前回收收投資，，是中外外合作企企業外方方合作者者先行回回收投資資的方式式之一，，其法定定條件是是必須經經財政稅稅務機關關的審查查批準。。56第四節外外資企企業法律律制度1.外資企業業的全部資本本由外國投投資者投投入2.在中國境境內設立立的企業業形態，，可以是是有限責任任公司，也可以以是其他企業業組織形式。3.外資企業業是一個個獨立的的經濟實實體，獨獨立核算算，自負負盈虧，，獨立承承擔法律律責任。。一、外資資企