1、第五章 合同的變更和轉讓 第一節 合同的變更 合同的變更是指合同內容的變更，即合同依法成立后尚未履行或尚未完全履行時，由于某種情況的變化或經雙方當事人同意，依照法律規定的條件和程序，對原合同條款進行的修改或補充。 1第七十七條 當事人協商一致，可以變更合同。法律、行政法規規定變更合同應當辦理批準、登記等手續的，依照其規定。第七十八條 當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。2第二節 合同的轉讓 一、合同轉讓的含義 合同的轉讓，是指在不變更合同內容即合同規定的權利義務的前提下，將合同規定的權利、義務或者權利與義務一并轉讓給第三方，由受讓方承擔合同的權利和義務。3二、合同權利的轉讓 1、

2、合同權利轉讓的含義 合同權利轉讓，是指債權人將其合同權利轉讓給第三人的行為。在合同權利轉讓法律關系中，將合同權利轉讓給第三人的為讓與人或者出讓人，而接受合同權利轉讓的第三人為受讓人。合同權利轉讓屬于債權轉讓,與物權轉讓有明顯區別. 42、合同權利轉讓的條件（1）須有有效的合同權利存在。（2）轉讓雙方之間達成合同。（3）被轉讓的合同權利具有可轉讓性，即合同權利本身的性質適合轉讓，而且合同或者法律均沒有禁止或限制這種合同權利的轉讓。第七十九條 債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根據合同性質不得轉讓；（二）按照當事人約定不得轉讓；（三）依照法律規定不得轉讓

3、。5（3）應通知債務人，但勿需其同意。合同法第八十條 債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發生效力。 債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經受讓人同意的除外。 （4）法律、行政法規規定須辦理批準、登記手續的，依其規定。 63、合同權利轉讓的效力（1）對受讓人的效果 合同權利轉讓后，受讓人承繼轉讓人（即原債權人）對債務人享有的一切權利，包括主權利和從權利,但該從權利專屬于債權人自身的除外。第八十一條 債權人轉讓權利的，受讓人取得與債權有關的從權利，但該從權利專屬于債權人自身的除外。7（2）對債務人的效果債務人原來對債權人即債權讓與人享有的抗辯權，可以向債權受讓人行使。第八十二

4、條 債務人接到債權轉讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。8如債務人對原債權人即債權讓與人享有到期債權，債務人可以向債權受讓人主張抵銷。第八十三條 債務人接到債權轉讓通知時，債務人對讓與人享有債權，并且債務人的債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。 94、合同權利轉讓與向第三人履行債務的區別合同權利轉讓：受讓人成為合同當事人，可以直接向債務人要求履行向第三人履行：第三人不是合同當事人，第三人不能要求債務人履行10案例許有利欠曹學偉夫婦萬余元，因無錢償還，便將價值（開發商定價）萬余元的房屋抵給曹學偉。曹學偉于年月給許有利出具了萬余元的房款（差價款）欠據。同

5、時，許有利還欠吳玉啟萬元，也無錢償還，便于當年月底與吳玉啟協議將曹學偉所欠的這筆萬余元的債權轉讓吳玉啟，并寫了由吳玉啟代轉的債權轉讓通知。吳玉啟于月初持協議和欠條要求曹學偉償還此欠款 。許有利的房屋現值僅萬余元。吳玉啟訴至法院，要求被告曹學偉償還萬余元的欠款。 11問題：1、案中的債權轉讓協議是否有效？2、如果有效，被告可以提出什么抗辯？12分析1、關于轉讓效力主要問題是是否通知了債務人，以及由誰來通知。法律沒有規定新債權人不能通知債務人，按照“法無明文規定即為允許”的權利觀念和鼓勵交易的原則，從保護合同穩定性的目的出發，由受讓人通知債務人是應當允許的。因為法律對此并未有禁止性的規定，允許受讓

6、人作為讓與通知的主體，這不損害債務人的實質利益。另外，從受讓人協議受讓債權的目的看，受讓人不可能不去將債權轉讓通知送達債務人，而原債權人則沒有這個積極性。因此，同受讓人通知債務人，也產生債權轉讓的效力。132、可以提出對讓與人的抗辯。債務人接到債權轉讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。抗辯理由可以是讓與人的違約，或者合同效力瑕疵。債務人抗辯時，可以將原債權作為第三人。14三、合同義務即債務的轉移 1、含義 合同義務轉移，是指債務人將其合同義務轉讓給第三人的行為，在債務轉移法律關系中，將債務轉讓給第三人的為讓與人或者出讓人，而接受債務轉移的第三人為受讓人。 152、債務轉移的條件（

7、1）須有有效的合同義務存在。（2）債務具有可轉移性，其性質適合轉讓，且法律、法規或合同沒有禁止或限制該類轉移。（3）須存在合同義務轉讓的協議。16（3）須經債權人同意。第八十四條 債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意。（4）法律、行政法規規定需辦理批準、登記手續的依其規定。173、合同義務轉移的效力（1）合同義務全部轉移的，新債務人將代替原債務人的地位而成為新當事人，原債務人將不再作為債的一方當事人。（2）新債務人享有原債務人對債權人享有的抗辯權。第八十五條 債務人轉移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。 18（3）合同義務轉移后，新債務人應當承擔與主債務

8、人有關的從債務。第八十六條 債務人轉移義務的，新債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務專屬于原債務人自身的除外。（4）對于設定保證式擔保的債務的轉讓，必須取得保證人的同意，否則其保證責任免除。 194、合同義務轉移與第三人代債務人履行債務的區別 案例:2008年5月10日，李某與張某簽訂了借款協議,約定張某向李某借款100萬元,借款期限為兩個月。同年6月27日，張某與趙某簽訂一份還款協議，約定趙某向李某還款100萬元。7月10日，協議簽訂后，趙某向李某還款50萬元。剩余50萬元李某向誰主張？20四、合同權利義務的一并轉讓1、含義 合同權利義務的一并轉讓，又稱為概括移轉。主要是指一方當事

9、人在與他方訂立合同后，依照其與第三人的約定并經對方當事人同意，由第三人取代自己在合同中的地位，承受合同中規定的權利和義務。21第八十八條 當事人一方經對方同意，可以將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人。 第八十九條 權利和義務一并轉讓的，適用本法第七十九條、第八十一條至第八十三條、第八十五條至第八十七條的規定。 222、當事人約定的合同權利義務一并轉讓。（1）轉讓條件第一，存在有效的合同。第二，合同權利義務具有可轉讓性。第三，須經對方當事人同意。第四， 法律、行政法規規定須辦理批準、登記手續的，依其規定辦理。（2）一并轉讓的法律效力受讓方全面承受轉讓方的權利義務。233、法律規定的合同權

10、利義務一并轉移 （1）法人合并導致合同權利義務的一并轉移吸收合并A、B合并成A，B消滅新設合并A、B合并成C，A、B消滅 如果B與C曾訂有合同，經過上述合并后，B的合同權利和義務應由誰來承擔？24（2）分立導致合同權利義務的一并轉移 分立是指一個法人或者其他組織依法變更為兩個或者兩個以上的新法人或者其他組織的法律行為。 新設分立A分立為B 和C 存續分立A分立為A和B如果A曾與D訂立合同，A的義務應當由誰來履行，A的權利應當由誰來承受？25第九十條 當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人

11、或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。 26五、情事變更原則合同成立以后客觀情況發生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業風險的重大變化，繼續履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應當根據公平原則，并結合案件的實際情況確定是否變更或者解除。2004年7月、9月，周女士先后兩次與元亨利公司簽訂家具買賣合同，約定周女士購買元亨利公司的香枝木家具，貨款分別為11.9萬元和2.9萬元，周女士分別交納定金1.6萬元和0.35萬元，余款于貨到驗收后支付。送貨方式為送貨上門，約定了具體交貨地點。雙方未對具體

12、交貨時間進行約定。2007年6月，周女士向法院起訴，要求家具公司履行合同。家具公司稱周女士多年來未要求送貨，家具廠已經將定作的家具出售給他人，且家具價格三年間已翻了數倍，原來的合同應當解除。 法院審理后認為，周女士與元亨利公司簽訂的家具買賣合同系雙方真實意思表示，且不違反法律規定，應屬合法有效。在該合同中，雙方對于貨品名稱、價格及驗收標準進行了約定，但對合同的主要條款即履行期限未進行約定。周女士雖在庭審中稱其已經元亨利公司許可，待更換住房后再行送貨，以其通知的交付時間為準，但合同中已明確約定交貨地點，故其該項主張與合同約定相悖，法院不予采信。雖周女士作為債權人可以隨時要求元亨利公司履行交貨義務

13、，但應在合理的期限內主張。周女士訂購的香枝木家具是極為貴重的家具，即使元亨利公司未積極履行交貨義務，周女士亦在訂立合同后將近八個月期間未要求元亨利公司履行交付義務。如周女士庭審中所稱，在2005年3、4月間向元亨利公司催交貨品后，再次催要的時間為2006年初，再次間隔將近八個月，此后，周女士亦未采取有效措施要求元亨利公司履行交貨義務，且周女士僅向元亨利公司交納定金。據此，法院可以認定周女士未在合理期限內向元亨利公司積極主張權利，元亨利公司將周女士定購的家具另行出賣，并無不當。 周女士與元亨利公司于2004年7月、9月訂立合同時，家具價格是根據當時的紅木家具的市場行情確定，如雙方當時及時履行該合

14、同，符合公平交易原則。然而在事隔三年之后，周俊所定購的家具的成本已大大提高，合同履行的基礎已發生重大變化，如按合同約定的價格繼續履行，將違背公平、等價有償的原則，對于元亨利公司來說，顯失公平。最后，法院判決解除雙方的家具買賣合同。 討論2009年10月，食品公司與李某簽訂了買賣水果合同，由李某向食品公司提供各種水果。同年11月和12月，李某向食品公司分別提供了價值8000元和7000元的水果。2010年1月，食品公司分立為A、B兩個公司，AB兩公司簽訂協議，約定所欠李某的貨款由A公司負責償還。2010年2月，李某又向A公司提供了價值5000元的水果。上述三批貨款應當由誰來償付？32討論2012

15、年初，余某與房地產公司簽訂了購房合同，價格167萬元，余某交付預付款24萬元。2012年底，余某提出解除該合同，理由是屬于情事變更。購房時發現癌癥嚴重，已放棄治療。但簽訂購房合同后，發現病情仍可救治，因此提出解除合同，將錢用于治病。問題：此案可否因情事變更解除合同？33如果你指揮不了自己，也就指揮不了別人。7月-227月-22Sunday, July 24, 2022工作使人充實，勤奮使人快樂。08:23:1108:23:1108:237/24/2022 8:23:11 AM大多數的錯誤是企業在狀況好的時候犯下的，而不是在經營不善的時候。7月-2208:23:1108:23Jul-2224-J

16、ul-22向往成功的桂冠，就別空費每一天。08:23:1108:23:1108:23Sunday, July 24, 2022競爭是一個人愿意得到別人所有的一種煩惱。7月-227月-2208:23:1108:23:11July 24, 2022即使贈品只是一張紙，顧客也是高興的。如果沒有贈品，就贈送“笑容”。2022年7月24日8:23 上午7月-227月-22對上以敬，待下以寬。24 七月 20228:23:11 上午08:23:117月-22你要明白，你愛的不是那段時光，不是那個念念不忘的人，不是那段經歷，你愛的只是當年那個羽翼未豐但依然執迷不悔的自己。七月 228:23 上午7月-2208:23July 24, 2022天時