1、 HYPERLINK / 8.3 法律風險(1)參與自硬公司改制的法律風險自硬公司的主輔分離及社會職能剝離自硬公司目前仍存在部分與主業無關的輔業資產（自貢長城建筑安裝工程公司、自貢亞西泰克高新技術有限公司），以及非經營性資產（社會服務部、幼兒園、職工醫院等）。此外自硬公司在子弟學校剝離移交中尚欠自貢市教育局432.5萬元未支付。如有關資產和債務的剝離劃分及費用支付未能形成各方一致認可的合理方案，則自硬公司以后仍將是一個改制不完全的企業，有關遺留問題將阻礙到新股東五礦有色的利益。職工身份轉換及安置自硬公司為國有獨資公司，依照相關法規和政策，實施本次改制中應當轉換原國有企業的職工身份，制定相關職工

2、安置方案，并經職工代表大會審議通過，因此職工安置處理是否妥善是本次收購及自硬改制能否順利實施的關鍵。自硬公司在冊職工已超過3500人，而職工安置方案又涉及到轉換職工身份的范圍界定、分流方法、剝離安排、經濟補償的計算支付、離退休職工的社會保險等諸多內容，故如該方案的任何制定不妥或方案不能被職工所同意，將對五礦有色參與本次改制構成實質性障礙。債權債務的處理依照有關法規，國有企業改制方案要征得債權金融機構同意，保全金融債權。自硬公司目前的貸款分布在6家金融機構。累計1300余萬元。如金融機構對自硬公司本次改制提出異議或提出嚴苛的債權保全要求，將阻礙到改制的順利進行。五礦有色本次參與自硬改制的方式為受

3、讓股權，可不能阻礙到自硬公司自身現有的債權債務關系。但值得注意的是，涉及自硬公司 改制的仍有部分債務處理需要征得債權人的同意，如上述金融機構債務，以及主輔分離中移交給各輔業單位的債務和隨非經營性資產剝離出去的債務。自硬公司欠付的職工債務及社保費在其改制時應當按規定清償及補繳，關于這部分債務的處理，如自硬無力承擔，則需要當地政府的政策支持。對外擔保自硬公司現有對外擔保余額已逾28000萬元，這些擔保的到期日均在2006年，一旦這些或有債務成為現實債務將給改制后的自硬帶來沉重的負擔。改制費用缺口的解決依照初步測算，自硬本次改制需支付的總費用（包括職工身份置換補償金、社保移交費、改制運行費等）已超過

4、事實上際凈資產，即使收購自硬的股權轉讓金全部用于支付上述費用，也仍存在較大差額。如自貢市政府未能就該等差額給予相應的優惠政策解決，則由此導致的遺留問題將接著為改制后的企業帶來沉重的負擔。產權交易市場的競爭 依照相關法規，自硬的股權轉讓應當在產權交易機構中以拍賣、招投標等方式公開進行，同時事先通過產權轉讓公告公開征集受讓方，因此不能排除在此過程中產生其他非五礦系統內的受讓方參與招標并獲得成功的可能。中科信持有的中鎢高新股份存在的問題持有股份的合法性2003年9月，中科信與海南有色、曲江新隆簽訂股權轉讓協議書，受讓中鎢高新2632500股國有股及658125股法人股，但后兩者未按照約定履行股份轉讓

5、義務，故中科信訴至法院。之后中科信、海南有色、曲江新隆三方達成調解協議，同意按照原股權轉讓協議書的約定完成股份轉讓交易。由于中科信未提供上述三方達成的調解協議的法院調解書及相關的過戶登記材料，故上述股權轉讓的真實情況及中科信持股的合法性尚待確認。部分股份被司法凍結中科信持有的中鎢高新23,162,500股股份因訴訟糾紛已被法院凍結（占中鎢高新總股本的13.5%），凍結期限為2004年8月23日至2005年8月22日。在未解凍之前，五礦有色直同意讓中科信持有的該部分中鎢高新股份存在法律上的障礙。股份性質依照證券登記結算公司的登記，中科信目前持有的中鎢高新股份的性質仍然是國有發起人股，但依照國資委

6、的批復，這部分股份在轉讓程序完成后不再是國有股。因此本次收購中鎢高新之前應解決該股份的性質問題，否則會在股份轉讓程序上產生混亂。部分股份被質押中科信已將所持有的部分中鎢高新股份（38162500股，占總股本的22.31%）質押，作為其銀行貸款的擔保。在質押凍結未解除之前，五礦有色受讓該部分股份存在障礙，況且五礦有色本次受讓的應是不附帶任何第三方權益的“潔凈”股份。收購中鎢高新的法律風險中鎢高新股份存在的瑕疵詳見上述第（2）項內列舉的風險提示。全面要約收購義務五礦有色本次受讓中鎢高新股份并收購自硬公司后，直接和間接操縱的中鎢高新的股份數額將超過30%，因此本次收購將觸發五礦有色的全面要約收購義務

7、。如中國證監會未能批準五礦有色的豁免申請，則其必須履行上述收購義務。同業競爭和關聯交易中鎢高新目前從事的業務包括硬質合金和鎢、鉬等稀有金屬及其深加工產品的開發生產，與五礦有色下屬的南硬、香爐山鎢業、贛北鎢業等企業及五礦有色擬收購的自硬公司的主營業務均存在一致，因此五礦有色與中鎢高新之間可初步判定存在同業競爭關系。此外，自硬公司被五礦有色收購后，其與中鎢高新之間的持續關聯交易仍然存在，因此，五礦有色在本次收購中鎢高新的過程中需要向中國證監會講明如何幸免或消除同業競爭、減少關聯交易以及擬采取的措施。上述方案和措施如未能使證監會中意則將阻礙到本次收購的時刻進程。盡職調查無法全面完成（本條及相應對策依

8、照實際情況加入）中鎢高新或中科信如在五礦有色對其進行的盡職調查中未能按要求全面提供企業的各項資料，則有可能使五礦有色無法推斷企業的真實情況，包括真實的資產、負債狀況及潛在的風險等，從而給整個收購方案的制定和最終決策的形成帶來較大的風險。與收購相關的整合如五礦有色將中鎢高新作為以后鎢產業的進展平臺，則中鎢高新現有的非鎢資產（德瑞科公司等）需要在本次收購中一并處理，置換出中鎢高新。如延遲處理則將增加五礦有色的整合成本和風險。特不需要注意的是中鎢高新為德瑞科公司提供的本金總額為8000萬元人民幣的最高額保證尚未到期，在置換過程中必須解除中鎢高新的擔保責任。中鎢高新與中科信2004年的股權置換完成后，

9、難熔金屬公司成為中科信的控股子公司，而難熔金屬公司從事的業務與中鎢高新的業務存在一致。本次收購整合中應一并解決中科信和中鎢高新的同業競爭問題。中鎢高新自貢分公司與自硬公司至今在人員、資產、財務和機構等方面未能做到完全分開，在本次收購中，中鎢高新的獨立性問題必將再次面臨中國證監會的審核，如五礦有色不能提出解決該問題的可行方案及時刻表，則將面臨監管部門的反復質詢并阻礙整個收購項目的進程。(4)應對策略參與自硬公司改制主輔分離及社會職能剝離方面，自硬公司應在本次改制之前按主輔分離的原則完成輔業資產、非經營性資產、相關人員及債權債務等的界定和剝離，并確保最終的剝離方案及實施時刻表在收購前獲得各方的認可

10、。改制方案中應明確五礦有色收購的自硬公司不包括上述被剝離資產及相關的人員和債務，同時可通過股權轉讓合同的相關設定，促使轉讓方對剝離資產可能導致的遺留問題承擔起相應的責任。職工身份置換方面，各方可共同制定完善的職工安置方案，盡可能實現原有職工、改制后新公司及股東各方利益的最大化，并同時做好職工的安撫工作。職工身份置換金按照自貢市的有關規定計算并從股權轉讓款中優先支付，保證職工人心穩定，從而使本次收購及改制順利進行。債權債務處理方面，關于金融債務，可事先與各債權金融機構溝通改制方案，取得其對改制的書面同意書或無異議函；關于涉及主輔分離的債務剝離，有關債務剝離的范圍應在主輔分離方案中予以明確；關于清

11、欠職工債務及社保金，應制定償還方案及償還時刻表，如自硬公司無力償還，則應明確這部分責任及工作的歸屬，幸免今后成為遺留問題并導致新公司面臨承擔責任的風險。對外擔保方面，有待進一步調查被擔保單位是否與自硬存在互保關系。為防范風險，如無法解除或變更現有擔保關系，可要求被擔保單位提供相應的反擔保措施，改制費用缺口方面，自硬公司股權轉讓金和改制費用之間的差額應與自貢市政府溝通，爭取其給予優惠政策解決。包括：企業繳納的土地出讓金采取先征后返的方式用于解決部分改制費用；減免自硬離退休人員應繳納的社會保險；改制后的自硬公司作為高新技術企業，接著享受15的企業所得稅政策，并以2003年企業實際上繳稅額為基數，今

12、后地稅新增稅額返還企業；離退休和內退職工統籌外養老保險費用準許逐年支付等。產權交易市場方面，由于五礦有色及其關聯企業在資質、商業信譽、經營情況、財務狀況、治理能力、資產規模等方面均存在較大優勢，再加上當地政府的支持，其他競爭者的現實威脅可能性不大。中科信持有的中鎢高新股份存在的問題持有股份合法性方面，中鎢高科的現有信息披露資料中均未講明海南有色及曲江新隆股權過戶的時刻，因此尚需中科信提供相關的股份轉讓證明及登記過戶材料，以便作出相應的推斷。司法凍結方面，中科信應在本次收購開始前向法院提出申請，另行提供擔保，以使得法院解除對中科信所持有的中鎢高新的股份的凍結。股權性質問題，由于國資委已作出相應批

13、復，因此股權性質應已確定。可能中科信前次受讓股權后未及時辦理變更登記導致登記內容與實際情況的差異，必要時可由國資治理部門出具確認函或補充辦理變更登記，但這對整個股權轉讓應不構成大的障礙。質押方面，應當在本次收購實施之前要求中科信向債權銀行另行提供擔保，以使銀行解除對中鎢高新股份的質押凍結。收購中鎢高新股份瑕疵方面，詳見上述（B）條項下的分析。全面要約收購方面，如五礦有色同時收購自硬公司及中鎢高新，則不可幸免地觸發全面要約收購義務。依照現有法規，本次收購要獲得證監會對全面要約收購的豁免可能缺乏充分的理由。事實上，采取要約收購方式，只需30天時刻即可；而假如申請豁免，不僅豁免的可能性不大且需要花費

14、幾個月的時刻。因此除做好與證監會的溝通力爭豁免待遇外，如要約收購不可幸免，則能夠通過設計要約收購方案，降低其他法人股及流通股股東同意要約收購的可能性，如此事實上免除了收購者全面要約收購的義務，同時在項目進展時刻上也有保障。同業競爭和關聯交易方面，我們理解，解決同業競爭的重要性和迫切性甚于關聯交易，因此五礦有色應在收購報告書內明確提出消除同業競爭的詳細的切實的方案及該方案執行的具體時刻表，同時報告書中也應當明確以后逐步減少關聯交易的方案。假如以中鎢高新為平臺的整合方案確定，后續可通過分次收購解決上述同業競爭和關聯交易，則證監會對該等問題可不能過于為難收購方，因此，在此過程中與監管部門必要的溝通不可或缺。因盡職調查無法全面推進而可能導致的收購風險方面，由于目前盡職調查仍在進行之中，因此做好各方的溝通協調工作是盡職調查得以順利進行并從中了解企業全貌的關鍵。如各種緣故導致五礦有色無