1、個人獨資企業和合伙企業法律制度本章考情分析在最近3年的考試中，本章的平均分值為10分，2009年（新制度）的分值為6.5分，2007年的綜合題來自本章。2009年、2010年教材對本章容基本未進行調整。本章考點不多，大部分考點需要考生準確理解，復習難度不大。考生應熟練掌握有限合伙企業中普通合伙人和有限合伙人的區別，適當關注綜合題。最近3年題型題量分析題型2007年2008年2009年單選題3題3分2題2分多選題1題1分3題3分3題4.5分判斷題1題1分2題2分綜合題1題14分合計3題16分8題8分5題6.5分第一節 個人獨資企業法律制度一、個人獨資企業的性質1、個人獨資企業不具有法人資格，也無

2、獨立承擔民事責任的能力。但個人獨資企業是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動（P37）。2、個人獨資企業的分支機構的民事責任由設立該分支機構的個人獨資企業承擔（P39）。【相關】分公司不具有法人資格，其民事責任由總公司承擔。二、個人獨資企業的設立條件（P37）（2009年原制度單選題、2009年新制度多選題）1、投資人（1）投資人只能是自然人，不包括法人。（2）投資人只能是具有中國國籍的自然人，不包括港、澳、臺同胞（港、澳、臺同胞設立的企業為外資企業）。（3）國家公務員、黨政機關領導干部、法官、檢察官、警官、商業銀行工作人員等，不得投資設立個人獨資企業。【解釋】投資人是否必須具備完全民事

3、行為能力，個人獨資企業法未作明確規定。2、企業名稱個人獨資企業的名稱中不能出現“有限”、“有限責任”或者“公司”字樣。3、有投資人申報的出資（1）投資人可以用貨幣出資，也可以用實物、土地使用權、知識產權或者其他財產權利出資，但不能以“勞務”出資。（2）投資人可以個人財產出資，也可以家庭共有財產作為個人出資。投資人在申請企業設立時，明確以家庭共有財產作為個人出資的，應當依法以家庭共有財產對企業債務承擔無限責任。【解釋1】（1）如果投資人在申請企業設立登記時，明確以“個人財產”出資的，僅以“個人財產”對企業債務承擔無限責任，與家庭共有財產沒有關系；（2）如果投資人在申請企業設立登記時，明確以“家庭

4、共有財產”出資的，必須以“家庭共有財產”對企業債務承擔無限責任；（3）投資人可以家庭共有財產出資，但不能用家庭其他成員的財產作為個人出資；（4）如果投資人在申請企業設立登記時，以“家庭共有財產”出資的，應當在申請書中注明；未注明的，視為以“個人財產”出資。【解釋2】個人獨資企業沒有“最低注冊資本”的法定要求。4、有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件5、有必要的從業人員【解釋】個人獨資企業沒有“企業章程”的法定要求；沒有注冊資本最低限額的要求。【例題1·單選題】自然人甲擬設立個人獨資企業。下列表述中，符合個人獨資企業法律制度規定的是（ ）。（2009年原制度）A、該個人獨資企業名稱

5、中可以使用“公司”字樣，但是不得使用“有限”或者“有限責任”字樣B、甲只能以其個人財產投資，不得以其家庭共有財產出資C、甲可以根據業務需要，申請設立個人獨資企業的分支機構D、設立后的個人獨資企業可以依法申請貸款，但不能取得土地使用權【答案】C【解析】（1）選項A：個人獨資企業的名稱中不能出現“有限”、“有限責任”或者“公司”字樣；（2）選項B：投資人可以個人財產出資，也可以家庭共有財產作為個人出資；（3）選項D：個人獨資企業可以依法取得土地使用權。【例題2·多選題】下列有關個人獨資企業設立條件的表述中，符合個人獨資企業法律制度規定的有( )。（2009年新制度）A、投資人為一個自然人

6、，且為中國公民B、有合法的企業名稱C、有企業章程D、有投資人申報的出資【答案】ABD【解析】選項C：個人獨資企業沒有“企業章程”的法定要求。【例題3·多選題】根據個人獨資企業法律制度的規定，下列關于個人獨資企業設立條件的表述中，正確的有（ ）。A、投資人只能是自然人B、投資人可以家庭共有財產作為個人出資C、須有企業章程D、有符合規定的法定最低注冊資本【答案】AB【解析】選項CD：企業章程和法定的最低注冊資本在個人獨資企業法中未明確規定。（三）個人獨資企業的事務管理（P40）投資人可以自行管理企業事務，也可以委托或者聘用他人負責企業的事務管理。1、部限制（2000年綜合題、2001年單

7、選題、2004年單選題）（1）個人獨資企業的投資人對受托人或者被聘用的人員職權的限制，不得對抗善意第三人。（2）投資人委托或者聘用的人員管理個人獨資企業事務時違反雙方訂立的合同，給投資人造成損失的，應當承擔民事賠償責任。【解釋】考生需要分清對、對外的效力：（1）對外不得對抗善意第三人；（2）在企業部應當承擔賠償責任。【相關1】合伙企業對合伙人執行合伙企業事務以及對外代表合伙企業權利的限制，不得對抗善意的第三人。【相關2】法人的法定代表人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。【例題·單選題】個人獨資企業投資人甲聘用乙管理企業事務，同時對乙的職權予

8、以限制，凡是乙對外簽訂標的額超過1萬元的合同，必須經甲同意。某日，乙未經甲同意與善意第三人丙簽訂了一份標的額為2萬元的買賣合同。根據個人獨資企業法的規定，下列關于該合同效力的表述中，正確的是（ ）。（2001年）A、該合同為有效合同，但如果給甲造成損害，由乙承擔民事賠償責任B、該合同為無效合同，但如果給甲造成損害，由乙承擔民事賠償責任C、該合同為可撤銷合同，甲可請求人民法院予以撤銷D、該合同為效力待定合同，經甲追認后有效【答案】A2、法定限制（法律對受托人職權的限制）（1）不得擅自以企業財產提供擔保；（2）未經投資人同意，不得從事與本企業相競爭的業務；（3）未經投資人同意，不得同本企業訂立合同

9、或者進行交易；（4）未經投資人同意，不得擅自將企業商標或者其他知識產權轉讓給他人使用。【例題·多選題】萬某因出國留學將自己的個人獨資企業委托某管理，并授權某在5萬元以的開支和50萬元以的交易可自行決定。假設第三人對此授權不知情，則某在受托期間實施的下列行為中，屬于法律禁止或無效的有（ ）。A、未經萬某同意與某公司簽訂交易額為100萬元的合同B、未經萬某同意將自己的房屋以1萬元出售給本企業C、未經萬某同意向某電視臺支付廣告費8萬元D、未經萬某同意將企業的商標有償轉讓【答案】BD【解析】（1）選項AC涉及的行為有效：投資人對受托人職權的限制，不得對抗善意第三人；（2）選項BD：未經投資人

10、同意，受托人不得同本企業進行交易或者將企業商標轉讓。（四）解散和清算（P42）（2001年多選題、2003年多選題、2006年單選題）1、清算人投資人可以自行清算或者由債權人申請人民法院指定清算人進行清算。【解釋1】“投資人”可以自行清算，不包括受托人、投資人的繼承人。【解釋2】債權人不能直接清算，只能申請人民法院指定清算人。【例題·單選題】林某以個人財產出資設立一個人獨資企業，聘請某管理該企業事務。林某病故后，因企業負債較多，林某的妻子作為惟一繼承人明確表示不愿繼承該企業，該企業只得解散。根據個人獨資企業法的規定，關于該企業清算人的下列表述中，正確的是（ ）。A、由某進行清算B、由

11、林某的妻子進行清算C、由債權人進行清算D、由債權人申請法院指定清算人進行清算【答案】D2、債權申報期限債權人應當在接到通知之日起30日，未接到通知的債權人應當在公告之日起“60日”，向投資人申報債權。3、財產的清償順序（1）所欠職工工資和社會保險費用；（2）所欠稅款；（3）其他債務。個人獨資企業財產不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產予以清償。【解釋1】法律規定沒有涉及“清算費用”，職工工資應作為第一順位清償。【解釋2】工資和社會保險費用作為第一順位清償，但在企業破產法中，社會保險費用和稅款是同一順位。4、個人獨資企業解散后，原投資人對個人獨資企業存續期間的債務仍應承擔償還責任，但債

12、權人在“5年”未向債務人提出償債要求的，該責任消滅。【例題1·單選題】某于2003年3月設立乙個人獨資企業。2003年5月，乙企業與甲公司簽訂一份買賣合同，根據合同約定，乙企業應于2003年8月15日前支付給甲公司貨款15萬元，但乙企業一直未支付該款項。2004年1月乙企業解散。2006年5月1日，甲公司要求某償還上述15萬元債務，遭到某的拒絕。根據個人獨資企業法的規定，下列表述中，正確的是（ ）。A、因乙企業已經解散，甲公司的債權已經消滅B、甲公司可以要求某以其個人財產承擔15萬元的債務C、甲公司請求某償還債務已超過訴訟時效，其請求不能得到支持D、甲公司請求某償還債務的期限應于20

13、06年1月屆滿【答案】B【解析】（1）債權人甲公司對債務人乙企業的訴訟時效期間為2003年8月15日2005年8月15日，由于乙企業于2004年1月解散，債權人甲公司只能找投資人某；（2）債權人甲公司應當自乙企業解散之日起5年找某，否則其債權消滅；（3）只要債權人甲公司在2009年1月前找某，某就應當承擔清償責任。在本題中，甲公司在2006年5月1日要求某承擔清償責任，某拒絕，則甲公司可以對某提起訴訟，訴訟時效期間為2006年5月1日2008年5月1日。【例題2·多選題】以個人財產出資設立的個人獨資企業解散后，其財產不足以清償所負債務，對尚未清償的債務，下列處理方式中，不符合個人獨資

14、企業法規定的有（ ）。（2001年）A、不再清償B、以投資人家庭共有財產承擔無限責任C、以投資人個人的其他財產予以清償，仍不足清償的，如果債權人在2年未提出償債請求的，則不再清償D、以投資人個人的其他財產予以清償，仍不足清償的，如果債權人在5年未提出償債請求的，則不再清償【答案】ABC【解析】（1）選項A：個人獨資企業財產不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產予以清償；（2）選項B：投資人以其“個人財產”出資，則應當依法以其“個人財產”（而不能用家庭共有財產）對企業債務承擔無限責任；（3）選項CD：個人獨資企業解散后，原投資人對個人獨資企業存續期間的債務仍應承擔償還責任，但債權人在“5

15、年”未向債務人提出償債要求的，該責任消滅。【例題3·多選題】先生在談論個人獨資企業法的有關規定時講到以下容，其中正確的有（ ）。（2003年）A、設立個人獨資企業時，投資人可以個人財產出資，也可以家庭其他成員的財產作為個人出資B、個人獨資企業可以設立分支機構C、個人獨資企業解散時，可由投資人自行清算，也可由債權人申請人民法院指定清算人進行清算D、個人獨資企業解散清償債務時，所欠職工工資和社會保險費用應作為第一順序清償【答案】BCD【解析】（1）選項A：個人獨資企業的投資人可以個人財產出資，也可以“家庭共有財產”出資，但不能以家庭其他成員的個人財產出資；（2）選項D：個人獨資企業在解散

16、清算時，沒有清算費用的規定。【例題4·單選題】某個人獨資企業由王某以個人財產出資設立。該企業因經營不善被解散，其財產不足以清償所欠債務，對尚未清償的債務，下列處理方式中，符合個人獨資企業法規定的是( )。（2006年）A、不再清償B、以王某的其他財產予以清償，仍不足清償的，則不再清償C、以王某的家庭共有財產予以清償，仍不足清償的，則不再清償D、債權人在企業解散后5年未提出償債請求的，王某不再承擔清償責任【答案】D【解析】（1）個人獨資企業的投資人應承擔無限責任，選項AB錯誤；（2）個人財產出資設立的個人獨資企業，與家庭共有財產無關，選項C錯誤。（五）民事賠償責任的優先執行（P43）違

17、反個人獨資企業法的規定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰金、罰款，其財產不足以同時支付的，或者被判處沒收財產的，應當首先承擔民事賠償責任。（2000年單選題）【相關1】合伙企業違反合伙企業法的規定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰款、罰金的，其財產不足以支付時，先承擔民事賠償責任。【相關2】公司違反公司法的規定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰款、罰金的，其財產不足以支付時，先承擔民事賠償責任。【相關3】上市公司違反證券法的規定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰金、罰款，其財產不足以同時支付的，應當首先承擔民事賠償責任。第二節 合伙企業法律制度【解釋1】合伙企業分為普通合伙企業（其中包括特殊的普通合伙企業）和

18、有限合伙企業。【解釋2】普通合伙企業的特征是“所有”：“所有的合伙人”（不論出資形式、不論自己是否執行企業事務）對“所有的企業債務”（不論是一般的企業債務還是某一個合伙人因故意或者重大過失引起的企業債務）均承擔無限連帶責任。【解釋3】特殊的普通合伙企業的特征是“先看債務再找人”：（1）某一個合伙人因故意或者重大過失引起的企業債務，由該合伙人承擔無限責任，其他合伙人只承擔有限責任；（2）一般的企業債務，“所有的合伙人”承擔無限連帶責任。【解釋4】有限合伙企業的特征是“先找人再確定責任”：（1）只要是普通合伙人，應當對所有的企業債務承擔無限連帶責任；（2）只要是有限合伙人，對所有的企業債務只承擔有限責任。一、普通合伙企業1、合伙企業的設立條件（P46）（1）合伙人【解釋1】合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力。【解釋2】合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他組織；但個人獨資企業的投資人只能是自然人。【解釋3】國有獨資公司、國有企業、上市公司以及公益性的事業單位、社會團體不得成為普通合伙人，但可以成為有限合伙人。（2）合伙協議【解釋】修改或者補充合伙協議，應當經全體合伙人一致同意；但是，合