1、Word 文檔僅供參考貨樣買(mǎi)賣(mài)合同與定作合同一、咨詢(xún)題的提出買(mǎi)賣(mài)合同與承攬合同,作為合同法規(guī)定的有名合同,相互之間的區(qū)不是顯而易見(jiàn)的。買(mǎi)賣(mài)合同是出賣(mài)人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)于買(mǎi)受人,買(mǎi)受人支付價(jià)款的合同。貨樣買(mǎi)賣(mài)是按物資樣品確定買(mǎi)賣(mài)標(biāo)的物的買(mǎi)賣(mài)。承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果 ,定作人給付酬勞的合同。其中定作合同是指承攬人依照定作人的要求,以自己技能、設(shè)備和勞力,用自己的材料為定作人制作成品,定作人同意專(zhuān)門(mén)制作成品并給付酬勞的合同。但在司法實(shí)踐大量的買(mǎi)賣(mài)合同和承攬合同糾紛中,經(jīng)常發(fā)生貨樣買(mǎi)賣(mài)合同和定作合同難以甄不的情況。 歐豐家具訴武漢NEC加工承攬合同糾紛一案中,原告訴稱(chēng)

2、2004 年 10 月開(kāi)始 ,其依照被告提供的貨品種類(lèi)、規(guī)格、數(shù)量、式樣等,為被告制作各種柜臺(tái)、燈箱等辦公家具產(chǎn)品。然而依照原告提供的證據(jù)來(lái)看,原、被告之間簽訂的是一份典型的買(mǎi)賣(mài)合同,雙方明確約定買(mǎi)方、賣(mài)方,物資的數(shù)量、質(zhì)量要求和具體貨款等。類(lèi)似情況在其他買(mǎi)賣(mài)合同糾紛中也經(jīng)常出現(xiàn) ,上海市長(zhǎng)寧區(qū)人民法院審理的欣維毛紡織有限公司訴葉繁貿(mào)易有限公司買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案中 ,2004 年 8 月原、被告簽訂了一份內(nèi)銷(xiāo)呢絨供需合同,由被告依照原告提供的樣品 ,為原告提供價(jià)值42 萬(wàn)元的鋼花呢 ,原告另派員到被告生產(chǎn)工廠監(jiān)督產(chǎn)品質(zhì)量。另外,還有一種普遍存在的現(xiàn)象,即一些單位要求生產(chǎn)廠家在出廠商品上注明買(mǎi)方特

3、有標(biāo)志,因此發(fā)生物資質(zhì)量或者貨款糾紛,此類(lèi)案件中同樣存在屬于定作合同糾紛依舊買(mǎi)賣(mài)合同糾紛的分歧。二、甄不的意義事實(shí)上 ,區(qū)不買(mǎi)賣(mài)合同與定作合同的意義不僅在于案件的實(shí)體處理,更在于案件審理中的一些程序咨詢(xún)題,要緊是：一是確定案件的管轄咨詢(xún)題。依照最高人民法院關(guān)于適用 中華人民共和國(guó)民事訴訟法的若干咨詢(xún)題的意見(jiàn)、法函 (1995)175 號(hào)的規(guī)定 ,加工承攬合同糾紛要以加工行為地為合同履行地 ,即承攬人以自己的設(shè)備、技術(shù)為定作人加工產(chǎn)品的地點(diǎn),但如合同約定接收加工成果地為合同履行地,則從合同約定 ,不以加工地為合同履行地。假如合同沒(méi)有實(shí)際履行,當(dāng)事人雙方又都不在合同約定的履行地的,應(yīng)由被告住宅地法

4、院管轄,合同約定的履行地法院無(wú)管轄權(quán)。而買(mǎi)賣(mài)合同中,雙方當(dāng)事人沒(méi)有約定合同履行地時(shí),應(yīng)以當(dāng)事人約定的交貨地點(diǎn)作為合同履行地。除交貨地外,合同中約定的物資到達(dá)地、到站地、驗(yàn)收地、安裝調(diào)試地等均不視為合同履行地。合同沒(méi)有約定交貨地的,依交貨方式確定合同履行地：采納送貨方式的,以物資發(fā)運(yùn)地為合同履行地;采納自提貨方式的,以提貨地為合同履行地。合同實(shí)際履行地與合同約定履行地不一致的,以實(shí)際履行地為合同履行地。只要部分物資的交付地點(diǎn)與合同約定的交貨地點(diǎn)一致 ,就要以約定地點(diǎn)為合同履行地,以合同約定的交貨地點(diǎn)確定管轄權(quán)。假如合同沒(méi)有實(shí)際履行 ,當(dāng)事人雙方住宅地又都不在合同約定履行地的,應(yīng)由被告住宅地法院管

5、轄。綜上,承攬合同以加工地為要緊管轄地 ,而買(mǎi)賣(mài)合同則要緊以交貨地確定管轄地。 因此 ,在很多時(shí)候合同的性質(zhì)直截了當(dāng)決定著管轄地的確定和案件是否移送咨詢(xún)題。二是確定當(dāng)事人舉證的分配。 按照最高人民法院 關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定 第二條的規(guī)定：當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明 ,沒(méi)有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張 ,由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。 不同的合同糾紛對(duì)當(dāng)事人舉證責(zé)任的要求是有區(qū)不的。 承攬合同要求定作人舉證證明按照合同約定提供了相應(yīng)的技術(shù)要求或者材料 ,同時(shí)按照約定時(shí)刻驗(yàn)收、同意加工成果 ,支付一定的酬勞或者

6、材料費(fèi)用 ;承攬人要舉證證明按照定作人的技術(shù)要求保質(zhì)保量地在約定的時(shí)刻內(nèi)完成了加工成果。 買(mǎi)賣(mài)合同只要求賣(mài)方提供證據(jù)證明交付的標(biāo)的物符合約定的質(zhì)量要求 ,在約定的時(shí)刻內(nèi)交付相應(yīng)數(shù)量的標(biāo)的物即可 ;而買(mǎi)方則要舉證證明按時(shí)收貨按時(shí)支付貨款。舉證責(zé)任包括行為責(zé)任和結(jié)果責(zé)任 ,在司法實(shí)踐中 ,除了為證明自己主張的事實(shí)要提供相應(yīng)的證據(jù) ,承擔(dān)相應(yīng)的行為責(zé)任之外 ,還要承擔(dān)因?yàn)椴荒芘e證或者舉證不力而要Word 文檔僅供參考承擔(dān)的結(jié)果責(zé)任。承攬合同與買(mǎi)賣(mài)合同,當(dāng)事人所要承擔(dān)的結(jié)果責(zé)任也是不一樣的,承攬人沒(méi)有按時(shí)完成工作成果 ,負(fù)有的是完成并承擔(dān)違約責(zé)任,而不承擔(dān)定作人拒不同意工作成果的結(jié)果責(zé)任 ;出賣(mài)人假如

7、不能及時(shí)供貨,買(mǎi)受人能夠單方解除合同并要求出賣(mài)人承擔(dān)違約責(zé)任。三、甄不方法甄不方法之一：承攬人身份特定化。在承攬合同中,雙方當(dāng)事人注重的是工作成果完成的條件 ,是承攬人的合作。依照合同法第二百五十三條的規(guī)定,承攬合同的承攬人必須以自己的設(shè)備、 技術(shù)和勞力完成工作或者工作的要緊部分。假如定作人所需要的標(biāo)的物能夠從市場(chǎng)上任意買(mǎi)到 ,定作人就不必通過(guò)訂立承攬合同要求承攬人來(lái)完成。因此,定作人選定承攬人是基于承攬人的技術(shù)、設(shè)備和勞力,具有特定要求的。假如承攬人擅自將工作交由第三人完成的,將構(gòu)成全然違約。如今 ,定作人能夠選擇要求承攬人對(duì)第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé),或者通知承攬人解除合同、賠償損失

8、。合同未經(jīng)定作人同意,不能將工作或者工作的要緊部分轉(zhuǎn)交第三人完成。而買(mǎi)賣(mài)合同中,賣(mài)方的生產(chǎn)過(guò)程不需買(mǎi)方制約,賣(mài)方能夠?qū)⒐ぷ魅蝿?wù)轉(zhuǎn)交第三人完成 ,無(wú)須征得買(mǎi)方同意。因此 ,甄不承攬合同和買(mǎi)賣(mài)合同 ,首先要看承攬人或者出賣(mài)人是否特定的。 如上文提到長(zhǎng)寧法院審理的欣維毛紡織有限公司訴葉繁貿(mào)易有限公司買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案中 ,被告是依照原告提供的樣品交付物資的,然而被告自身作為貿(mào)易公司是沒(méi)有制作能力的 ,只能托付工廠加工。 因此 ,按照承攬合同承攬人特定化的要求,該案應(yīng)該定性為貨樣買(mǎi)賣(mài)合同糾紛。甄不方法之二： 承攬合同定作物特定化。 承攬合同的標(biāo)的物是嚴(yán)格按照定作人的要求制作的 ,用以滿足定作人的特別要求

9、,而且必須以定作人所具有的條件來(lái)完成。首先 ,這種標(biāo)的物是在合同生效后才開(kāi)始制作的,從制作開(kāi)始即為定作人所有,承攬人無(wú)權(quán)處分,只有在定作人超過(guò)兩個(gè)月不支付承攬酬勞的情況下,承攬人才能作留置處理,否則要承擔(dān)民事侵權(quán)責(zé)任。因此承攬合同的標(biāo)的物是承攬人運(yùn)用自己的技術(shù)、設(shè)備和勞力在合同生效后制作的特定物,而買(mǎi)賣(mài)合同的標(biāo)的物能夠是特定物,也能夠是種類(lèi)物。買(mǎi)賣(mài)合同標(biāo)的物的特定性,通常是不改變標(biāo)的物本質(zhì)屬性 ,標(biāo)的物可能在合同成立時(shí)差不多存在也能夠是在合同成立后生產(chǎn)。這種特定性是相對(duì)的 ,往往是買(mǎi)方在賣(mài)方的產(chǎn)品范圍內(nèi)或者基礎(chǔ)上,做些選擇性的確定 ,產(chǎn)品本質(zhì)屬性并不改變。上文提到的一些單位要求生產(chǎn)廠家在出廠商

10、品上注明買(mǎi)方特有標(biāo)志,如超市要求廠家在供應(yīng)商品上打上超市標(biāo)志的行為,不能定性為定作行為,仍屬于買(mǎi)賣(mài)行為。甄不方法之三：定作過(guò)程的特定化。在多數(shù)情況下,承攬合同雙方當(dāng)事人要緊針對(duì)的是承攬人制作的過(guò)程 ,移轉(zhuǎn)標(biāo)的物的所有權(quán)并不是承攬人的要緊義務(wù),而是承攬人完成工作成果后的一種附隨義務(wù)。承攬人制作過(guò)程就是把承攬人的技術(shù)、智慧和物結(jié)合在一起,在物上必須凝聚著承攬人的勞動(dòng)結(jié)果,才能滿足定作人的需要,定作人取得的不僅僅是物的形式。而買(mǎi)賣(mài)合同雙方針對(duì)的標(biāo)的是物資的所有權(quán),關(guān)于該物資的制作過(guò)程一般不是買(mǎi)方所關(guān)懷的。因此,要甄不定作合同與買(mǎi)賣(mài)合同還有一個(gè)重要方法是定作人關(guān)于定作物的加工過(guò)程是否關(guān)懷,是否有特別要求。假如定作人對(duì)承攬人的制作過(guò)程有著特別要求,有些還派員直截了當(dāng)參與監(jiān)督制作過(guò)程 ,