1、【公司治理綜述】一、背景情況介紹    自建國以來，中國模仿前蘇聯(lián)的模式搞的是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)及占絕對統(tǒng)治地位的國家所有制，國有經(jīng)濟(jì)涉足并控制著經(jīng)濟(jì)建設(shè)的各個(gè)領(lǐng)域，雖經(jīng)改革開放20多年的努力，其負(fù)面影響及表現(xiàn)仍然十分突出：一是經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)不合理，二是國有企業(yè)效率低下。對于前一個(gè)問題，九屆全國人大四次會議通過的國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展第十個(gè)五年計(jì)劃綱要中明確提出要對經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)進(jìn)行戰(zhàn)略性調(diào)整，并且“已經(jīng)進(jìn)入必須通過結(jié)構(gòu)調(diào)整才能促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的”階段，主要任務(wù)是優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，全面提高農(nóng)業(yè)、工業(yè)、服務(wù)業(yè)的水平與效益；合理調(diào)整生產(chǎn)力布局，促進(jìn)地區(qū)經(jīng)濟(jì)協(xié)調(diào)發(fā)展；逐步推進(jìn)城鎮(zhèn)化，努力實(shí)現(xiàn)城鄉(xiāng)經(jīng)濟(jì)良性

2、互動；著力解決基礎(chǔ)設(shè)施和生態(tài)環(huán)境，實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展。而對于第二個(gè)問題，即國有企業(yè)效力低下的問題，除了十五計(jì)劃綱要有具體的措施外，中共中央專門出臺了關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定，提出了國有經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略布局和結(jié)構(gòu)的調(diào)整，明確指出法人治理結(jié)構(gòu)是現(xiàn)代公司制度的核心，針對當(dāng)前國有經(jīng)濟(jì)分布過寬，整體素質(zhì)不高，資源配置不盡合理的現(xiàn)狀，決定大膽提出了“堅(jiān)持有進(jìn)有退，有所為有所不為”的戰(zhàn)略方針，界定國有經(jīng)濟(jì)需要控制的行業(yè)和領(lǐng)域?yàn)椤叭N行業(yè)兩類企業(yè)”，即涉及國家安全的行業(yè)，自然壟斷的行業(yè)，提供重要公共產(chǎn)品和服務(wù)的行業(yè)，以及支柱產(chǎn)業(yè)和高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)中的重要骨干企業(yè)。而對于一般競爭性領(lǐng)域，國有資本將逐漸淡出。所有

3、這一切的實(shí)現(xiàn)，都離不開一個(gè)關(guān)鍵性的措施：建立良好的法人治理結(jié)構(gòu)。二、法人治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)容    許多人將法人治理結(jié)構(gòu)理解為“治理法人結(jié)構(gòu)”，這是不準(zhǔn)確的，簡單地說，法人治理結(jié)構(gòu)是制度和規(guī)劃，而治理法人結(jié)構(gòu)是方法和手段。我們都知道，公司制是現(xiàn)代企業(yè)制度的有效組織形式，而法人治理結(jié)構(gòu)則是公司制度的核心。它是指明確劃分股東、董事會和經(jīng)理層各自的責(zé)任、權(quán)利和利益并形成相互分權(quán)制蘅體系的一系列規(guī)章制度安排的總稱。    在現(xiàn)代公司制度下，企業(yè)是這樣形成并運(yùn)作的：首先由不同的投資人按照合同的約定將資產(chǎn)投入擬設(shè)立的企業(yè)，擬設(shè)立的企業(yè)在得到投資并辦理手

4、續(xù)后成立，投資人失去了對各自財(cái)產(chǎn)的直接支配權(quán)而成為企業(yè)的股東。接著，會成立又各股東代表組成的董事會（這里不包括獨(dú)立董事）來接手管理股東的投資即法人財(cái)產(chǎn)。但是董事會又不可能有精力操辦企業(yè)的具體經(jīng)營業(yè)務(wù)，于是就將日常經(jīng)營管理權(quán)讓渡給經(jīng)理層。這樣，就形成了股東、董事和經(jīng)理層三個(gè)厲害關(guān)系主體，雖然都是為了企業(yè)的發(fā)展與利益，但畢竟各自有所側(cè)重。對于股東來說他追求的是投資回報(bào)的最大化，對于董事和經(jīng)理來說他首先考慮的是自身勞動報(bào)酬的實(shí)現(xiàn)，其次才是個(gè)人社會價(jià)值的實(shí)現(xiàn)，當(dāng)短期行為能為他們帶來最明顯的效益時(shí)，他們會毫不猶豫地放棄長期的、有成長空間的但短時(shí)期內(nèi)難以產(chǎn)出效益的項(xiàng)目或企劃，這樣就與股東所要求利潤最大化發(fā)

5、生沖突，企業(yè)的發(fā)展也將因此受到嚴(yán)重的影響。因此，一套行之有效的法人治理結(jié)構(gòu)就是要很好地解決這些沖突和矛盾，使各方的利益都得到最大限度的滿足。三、如何完善法人治理結(jié)構(gòu)    1、確保出資人到位是關(guān)鍵    當(dāng)國有股成為投資主體時(shí)，既要防止股權(quán)主體的虛位與脫位，也要防止國有股權(quán)主體的錯(cuò)位與越位。也就是說，國有股同樣應(yīng)當(dāng)以追求利益最大化為目標(biāo)，但必須避免國有股權(quán)中的行政屬性對經(jīng)營活動的干擾。中共中央關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定明確指出：“政府對國家出資興辦和擁有股份的企業(yè)，通過出資人代表行使所有者職能，按出資額享有資產(chǎn)受益、重大

6、決策和選擇經(jīng)營管理者等權(quán)利，對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，不干預(yù)企業(yè)日常經(jīng)營活動。”“要按照國家所有、分級管理、授權(quán)經(jīng)營、分工監(jiān)督的原則，逐步建立國有資產(chǎn)管理、監(jiān)督、營運(yùn)體系和機(jī)制，建立與健全嚴(yán)格的責(zé)任制度。國務(wù)院代表國家統(tǒng)一行使國有資產(chǎn)所有權(quán)，中央和地方政府分級管理國有資產(chǎn)，授權(quán)大型企業(yè)、企業(yè)集團(tuán)和控股公司經(jīng)營國有資產(chǎn)。要確保出資人到位?！眹匈Y產(chǎn)不再是侵吞、揮霍、流失的對象，國有資產(chǎn)必須要在經(jīng)濟(jì)運(yùn)作中實(shí)現(xiàn)保值和增值。    2、健全董事制度是核心    董事會是公司治理結(jié)構(gòu)的核心，它對經(jīng)理層作出的決定進(jìn)行管理，決定高層管理的水平和結(jié)構(gòu)

7、，監(jiān)督公司的內(nèi)部控制和財(cái)務(wù)管理系統(tǒng)，決定公司的主要戰(zhàn)略和政策。 董事會素質(zhì)的高低與企業(yè)的業(yè)績成長是呈對應(yīng)關(guān)系的，具有高質(zhì)量董事會的企業(yè)能創(chuàng)造出最好的業(yè)績，而無效的董事會則是內(nèi)訌和內(nèi)耗的根源，企業(yè)勢必走向衰敗，難逃被兼并、收購或破產(chǎn)的命運(yùn)。當(dāng)前，健全董事會職能的關(guān)鍵是設(shè)立獨(dú)立董事制度，這對于改變我國企業(yè)特別是上市公司中“國有股一枝獨(dú)大”、“內(nèi)部人控制”的現(xiàn)狀有著積極的現(xiàn)實(shí)意義。關(guān)于獨(dú)立董事制度的詳細(xì)介紹，請參見本版塊相關(guān)欄目。    3、經(jīng)營者股權(quán)激勵是重點(diǎn)    任何一項(xiàng)改革如果沒有利益主體的支撐是不可能取得成功的，企業(yè)的發(fā)展固然離不

8、開創(chuàng)新與技術(shù)，但歸根結(jié)底是人力資源起著決定性的作用。市場經(jīng)濟(jì)是效益經(jīng)濟(jì)，由于經(jīng)營者和人力資本的價(jià)值不一，需要通過一種制度安排使兩者在相對公平、兼顧效率的前提下，充分體現(xiàn)經(jīng)營者人力資本的價(jià)值。因此，著眼于增量和未來，對經(jīng)營者特別是上市公司高層管理人員、技術(shù)骨干和有突出貢獻(xiàn)的員工實(shí)施期權(quán)激勵計(jì)劃乃大中型企業(yè)改革的當(dāng)務(wù)之急，也是完善法人治理結(jié)構(gòu)的重中之重。關(guān)于期權(quán)制度的纖細(xì)介紹，請參見本版塊相關(guān)欄目?！竟局卫碇蓹?quán)改造】一、股份制改造的基本概況    如前所述，中國目前有國有企業(yè)30多萬家，存量資產(chǎn)超過8萬億元，這些企業(yè)分布在經(jīng)濟(jì)建設(shè)的各行各業(yè)，在這些龐大的國有企業(yè)和

9、國有存量資產(chǎn)中蘊(yùn)藏著巨大的生產(chǎn)能力、積淀了大量的經(jīng)濟(jì)資源和人力資源。但是，由于經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的不合理，國有資產(chǎn)的能量遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒能得到發(fā)揮。如何盤活國有資產(chǎn)、 提高資產(chǎn)效益是健全我國市場經(jīng)濟(jì)體系的核心環(huán)節(jié)和現(xiàn)實(shí)中亟待解決的重大課題。企業(yè)重組的具體方式有很多，如兼并、收購、破產(chǎn)、托管、集團(tuán)化、債務(wù)剝離、融資、股份改造等等，這里我們具體探討一下股份改造的問題。    西方國家企業(yè)組織的主要形式是股份公司，這是一種通過發(fā)行股票把分散的資本集中起來進(jìn)行經(jīng)營的企業(yè)。它在資本經(jīng)濟(jì)中起著以下重要的作用：1、作為資本新形態(tài)，股份公司是對獨(dú)資企業(yè)的否定，以資本聯(lián)合所有資本單個(gè)所有；2、股份公司

10、面對社會招納人才，有利于改進(jìn)企業(yè)的經(jīng)營管理和提高技術(shù)水平；3、股份公司能夠促進(jìn)資本集中；4、股份公司以金融市場為其生產(chǎn)和發(fā)展的外部條件。中國的股份制改造是發(fā)展商品經(jīng)濟(jì)和產(chǎn)權(quán)制度改革的產(chǎn)物，具有以下幾個(gè)顯著特點(diǎn)：1、我國股份制企業(yè)的總量已經(jīng)具備了一定的規(guī)模；2、大多數(shù)股份制企業(yè)已經(jīng)初具現(xiàn)代企業(yè)制度的雛形；3、股份制企業(yè)經(jīng)濟(jì)成長快速，成為國有經(jīng)濟(jì)發(fā)展的生力軍；4、上市公司尤其是境外上市公司成為股份制企業(yè)的排頭兵；5、法律、法規(guī)及相關(guān)政策不斷規(guī)范和完善；6、股票市場發(fā)展基本平穩(wěn)，制約了上市公司的不規(guī)范經(jīng)營行為；7、國有資產(chǎn)基本實(shí)現(xiàn)保值增值。但是，無庸置疑，股份制改造的過程中也暴露出許多的問題和矛盾，

11、具體表現(xiàn)在：1、政企不分、外部干預(yù)的弊病仍然未能得到很好地解決；2、國有股投資主體不到位，國有資產(chǎn)的保值增值任重而道遠(yuǎn)；3、國有股一枝獨(dú)大，內(nèi)部人控制現(xiàn)象突出；4、法人治理結(jié)構(gòu)亟待完善，分配薪酬體制缺乏激勵因素。二、股權(quán)改造的基本原則1、國有資產(chǎn)適當(dāng)?shù)亍⒎€(wěn)健地從一般競爭性領(lǐng)域退出，鼓勵多種所有制形式共同發(fā)展。2、貫徹國家產(chǎn)業(yè)政策，促進(jìn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、企業(yè)組織結(jié)構(gòu)和產(chǎn)品結(jié)構(gòu)的調(diào)整。3、堅(jiān)持股權(quán)平等，同股同利，利益共享，風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)的原則。4、堅(jiān)持“加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)、大膽實(shí)驗(yàn)、穩(wěn)步推進(jìn)、嚴(yán)格規(guī)范”的精神，從實(shí)際情況出發(fā)，區(qū)別對待、分類指導(dǎo)。三、國有企業(yè)改組的基本方法1、企業(yè)新建、擴(kuò)建時(shí)，可將投資主體的投資份額轉(zhuǎn)換成

12、股份，按照股份制企業(yè)進(jìn)行規(guī)范設(shè)立。2、在企業(yè)兼并過程中，被兼并企業(yè)的資產(chǎn)所有者可將資產(chǎn)作為股份入股到兼并方企業(yè)中，將兼并方企業(yè)改組為股份制企業(yè)；兼并方企業(yè)也可通過對其他企業(yè)控股實(shí)現(xiàn)兼并，將被兼并方企業(yè)改組為股份制企業(yè)。3、需要新增投資的企業(yè)，可通過發(fā)行股票籌集資金，并對原有資產(chǎn)評估核股，改造為股份制企業(yè)。4、企業(yè)集團(tuán)的核心企業(yè)可通過參股、控股，壯大緊密層或發(fā)展其余成員企業(yè)。5、完全靠貸款建設(shè)、負(fù)債率較高的企業(yè)，可以通過發(fā)行股票改變不合理的資本結(jié)構(gòu)。四、國企股改的基本程序    （略）五、國企股改的難點(diǎn)簡介    1、產(chǎn)權(quán)界定難。表現(xiàn)為

13、資產(chǎn)來源復(fù)雜，既有建國初期沒收的官僚資本，私營及小業(yè)主的生產(chǎn)資料，也有不同主管部門之間的無償調(diào)撥及企業(yè)隸屬關(guān)系的變更造成的權(quán)屬關(guān)系混亂。此外，橫向聯(lián)營、服務(wù)公司、關(guān)聯(lián)交易造成大量的資金、資產(chǎn)外流，形成財(cái)務(wù)懸案。這些因素的共同作用使得國有企業(yè)的資本構(gòu)成極為混亂。    2、資產(chǎn)評估操作難。主要是評估工作量大，無形資產(chǎn)評估難。    3、兼顧企業(yè)的社會效益難。國有企業(yè)、尤其是國有大中型企業(yè)在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下，普遍采取企業(yè)辦社會的模式，住房、就學(xué)、醫(yī)療、交通、購物一應(yīng)俱全，股份制改造勢必將這些與主業(yè)無關(guān)的非經(jīng)營性資產(chǎn)剝離、將富余人員剝離，這就

14、難以避免社會問題的出現(xiàn)。    4、企業(yè)債務(wù)包袱處理難。    5、離退休人員安置難。    6、國有土地使用權(quán)處置難。    7、剝離的資產(chǎn)管理難。    8、擺脫行政干預(yù)難。    9、內(nèi)部職工持股難。【公司治理之收購兼并】一、公司收購的理論基礎(chǔ)    收購是指一家公司用現(xiàn)款、股票、債券或其他資產(chǎn)購買另一家公司的股票或資產(chǎn)以獲得對目標(biāo)公司本身或其資產(chǎn)實(shí)際控制權(quán)的行為。收購實(shí)際上是取得

15、控制權(quán)的代名詞，因?yàn)橹袊C監(jiān)委規(guī)定的“收購”是指持有上市公司發(fā)行在外的普通股30%的行為，可見，收購的核心在于企業(yè)控制權(quán)的轉(zhuǎn)移。關(guān)于收購的經(jīng)濟(jì)理論主要有：    1、市場力假說。即認(rèn)為收購可以提高市場占有率，減少市場競爭對手，進(jìn)而增加對市場的控制力。不過許多國家對公司收購可能形成過分集中的現(xiàn)象有著嚴(yán)格的限制，過于壟斷將受到反托拉斯法的制裁。    2、效率理論。認(rèn)為收購活動會增加社會利益的總合。    3、賦稅考慮。對于那些有較多贏余、缺乏成長機(jī)會的公司來說，通過收購方式可以使原本的高額的營業(yè)稅轉(zhuǎn)換為稅率

16、較低的契稅等以達(dá)到一時(shí)避稅的效果。    4、代理成本說。公司收購事實(shí)上提供了控制代理問題的外部機(jī)制，當(dāng)目標(biāo)公司代理人有代理問題產(chǎn)生時(shí)，通過股票收購回代理權(quán)替換，可以減少代理問題的產(chǎn)生，降低代理成本。    5、訊息信號假說。即當(dāng)目標(biāo)公司被收購時(shí)，對資本市場而言，將重新評估此公司的價(jià)值。    6、財(cái)富重新分配說。二、公司收購的主要動因    （一）收購公司購買的動機(jī)    1、為了擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模，在橫向收購時(shí)最為突出，因?yàn)槭召忞p方主體均為同一市場

17、生產(chǎn)相同的產(chǎn)品或提供相同的服務(wù)，收購可以擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模、拓展市場占有份額。2、增強(qiáng)生產(chǎn)經(jīng)營的穩(wěn)定性。3、優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)、資本結(jié)構(gòu)。4、企業(yè)融資的需要。5、獲取差額利潤。6、拓展企業(yè)經(jīng)營范圍。7、改善企業(yè)財(cái)務(wù)狀況。8、減少企業(yè)稅務(wù)負(fù)擔(dān)。    （二）目標(biāo)公司出售的動機(jī)    1、公司大股東或公司本身發(fā)生資金上的困難，致使公司股東不得不部分出售所持有的公司股權(quán)來渡過難關(guān)。2、目標(biāo)公司因種種原因致使獲利能力差，股價(jià)大幅度下跌，引起鼓動拋售股權(quán)。3、政策性的戰(zhàn)略調(diào)整、國有股減持，原國有股股東有計(jì)劃、按比例出售股票。4、處于策略性投資組合

18、的調(diào)整而出售。    （三）成功收購的必備條件    1、收購公司的目的明確。2、慎重地選擇收購目標(biāo)。3、充分地分析比較收購與新建的利弊得失。4、冷靜地分析比較收購費(fèi)用和效益。5、要著重考慮收購后 1+12 的協(xié)同效應(yīng)。6、發(fā)揮可信賴的中介組織的作用。三、公司收購的主要類型和方式    （一）從收購公司與目標(biāo)公司的生產(chǎn)經(jīng)營關(guān)系看，可分為以下三種：    1、橫向收購。2、縱向收購。3、混合收購。    （二）從買方對收購的態(tài)度看，可分為善意收購和

19、惡意收購。    （三）從收購實(shí)施的階段看，可分為意愿收購和強(qiáng)制收購。四、公司收購的典型方式    （一）公開收購    它是指要約人以高于某公司股票的當(dāng)前市價(jià)，向該公司所有的股東發(fā)出買入全部或一定比例股票的要約，該要約人可以是該公司原有的股東，也可以是其他公司法人（自然人）。在公開收購中，“公開出價(jià)”是一個(gè)至為關(guān)鍵的因素，對于收購公司來說在其正式公開收購要約后，只能以該要約作為購買該股票的價(jià)格，而不得在此要約有效期間內(nèi)，另在公開市場上或通過私下協(xié)商的方式，購買任何其他股票。所以，要約公布之前的保密工作也

20、是至為重要的。    （二）杠桿收購    又稱融資收購，是指透過目標(biāo)公司的大量舉債來向股東購買公司股權(quán)的收購方式，所謂“杠桿”，是指公司通過借進(jìn)資本或發(fā)行優(yōu)先股而取得的金融資產(chǎn)。由于債權(quán)人并不要求參與日后的經(jīng)營利潤，只要求固定的利息和本金的償還，且公司支付債務(wù)利息又無需計(jì)入公司應(yīng)稅收入之中，因此，那些意圖通過買賣公司股權(quán)來獲利的收購者，自然愿意選擇舉債高的融資方式，以期達(dá)到所謂的杠桿效果。其本質(zhì)上是一種投機(jī)活動，它不僅是股權(quán)的轉(zhuǎn)移，而且將對目標(biāo)公司的資本結(jié)構(gòu)產(chǎn)生巨大的影響，使目標(biāo)公司由一家低負(fù)債比率的公司變成一家高負(fù)債比率的公司，公

21、司的信用級別也將隨之降低。    （三）協(xié)議收購    是指投資者在證券市場之外與目標(biāo)公司的股東就轉(zhuǎn)讓股份的數(shù)量、價(jià)格等達(dá)成一致，從而達(dá)到控制目標(biāo)公司的目的的行為。該形式適用于對國家股和法人股的收購，是我國資本市場發(fā)育尚不成熟條件下一種獨(dú)特的收購方式。其優(yōu)點(diǎn)在于對承受能力有限的二級市場來說，協(xié)議收購帶來的沖擊和影響較小，但其缺點(diǎn)也是顯而易見的，由于在信息公開、機(jī)會均等、交易公正等方面皆有很大的局限性，不利于國家有關(guān)部門的監(jiān)管、不利于保護(hù)中小投資者的利益。五、公司收購的基本程序    1、制定切實(shí)可行的收購

22、計(jì)劃。2、尋找合適的目標(biāo)企業(yè)。3、初步談判（通常以簽定收購意向書的標(biāo)志）。4、審查與決策，這是整個(gè)收購過程中最為關(guān)鍵的步驟，它關(guān)系到收購的成敗和收購后企業(yè)的成長。5、確定收購價(jià)格并簽定協(xié)議。6、融資（有內(nèi)部融資、外部融資、賣方融資三種主要途徑）。7、交割并披露。8、企業(yè)重整。9、有關(guān)對上市公司的收購，應(yīng)遵循國家法法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定。【公司治理之獨(dú)立董事制度】一、獨(dú)立董事的概念及特點(diǎn)    獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事，根據(jù)關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見的規(guī)定，在二

23、二年六月三十日前,上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括2名獨(dú)立董事；在二三年六月三十日前，上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨(dú)立董事。其最根本的特征是獨(dú)立性和專業(yè)性。    所謂“獨(dú)立性”，是指獨(dú)立董事必須在人格、經(jīng)濟(jì)利益、產(chǎn)生程序、行權(quán)等方面獨(dú)立，不受控股股東和公司管理層的限制。1、資格上的獨(dú)立性。2、產(chǎn)生程序上的獨(dú)立性。目前，上市公司中絕大部分都是國有企業(yè)，其法人治理結(jié)構(gòu)本身就存在很大的問題，如所有者代表缺位、內(nèi)部人控制問題、大股東操縱股東會等，很難確保獨(dú)立董事的獨(dú)立性，而且現(xiàn)在許多獨(dú)立董事是由公司的領(lǐng)導(dǎo)或管理層拉來或請來的“人情董事”，權(quán)力不清，職責(zé)不明。

24、3、經(jīng)濟(jì)上的獨(dú)立性。經(jīng)濟(jì)的獨(dú)立性不能僅僅從表面上去理解，獨(dú)立董事只要工作認(rèn)真、盡職盡責(zé)，并就其過錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，就應(yīng)該獲得與其承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任相應(yīng)的報(bào)酬，應(yīng)該建立一套合理的激勵約束機(jī)制。4、行權(quán)上的獨(dú)立性。在我國上市公司中獨(dú)立董事的作用并沒有得到充分發(fā)揮，主要原因：一是獨(dú)立董事在上市公司的董事會中的比例太低，二是上市公司的法人治理結(jié)構(gòu)中沒有設(shè)立相應(yīng)的行權(quán)機(jī)構(gòu)。    所謂“專業(yè)性”是指是指獨(dú)立董事必須具備一定的專業(yè)素質(zhì)和能力，能夠憑自己的專業(yè)知識和經(jīng)驗(yàn)對公司的董事和經(jīng)理以及有關(guān)問題獨(dú)立地做出判斷和發(fā)表有價(jià)值的意見。目前，我國企業(yè)的獨(dú)立董事一般是社會名流，而且

25、身兼數(shù)職，一年只有十幾天的時(shí)間花在上市公司身上，他們對上市公司很難有時(shí)間全面了解，并在此基礎(chǔ)上發(fā)表有價(jià)值的意見，而社會名流未必真正懂得經(jīng)營和管理，更缺乏必要的法律和財(cái)務(wù)專業(yè)知識。二、獨(dú)立董事的職責(zé)概述    獨(dú)立董事對上市公司及全體股東負(fù)有誠信與勤勉義務(wù)。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)法律法規(guī)、關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見和公司章程的要求，認(rèn)真履行職責(zé)，維護(hù)公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)獨(dú)立履行職責(zé)，不受上市公司主要股東、實(shí)際控制人、或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響。獨(dú)立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨(dú)立董事，

26、并確保有足夠的時(shí)間和精力有效地履行獨(dú)立董事的職責(zé)。三、獨(dú)立董事的任職資格    擔(dān)任獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)符合下列基本條件：（一）根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董事的資格；（二）具有指導(dǎo)意見所要求的獨(dú)立性；（三）具備上市公司運(yùn)作的基本知識，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；（四）具有五年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)；（五）公司章程規(guī)定的其他條件。以上只是指導(dǎo)意見的原則性規(guī)定，我們一般建議應(yīng)當(dāng)聘請注冊會計(jì)師和律師擔(dān)任，當(dāng)然具有豐富企業(yè)管理經(jīng)驗(yàn)的權(quán)威人士也是適當(dāng)?shù)娜诉x，獨(dú)立董事及擬擔(dān)任獨(dú)立董事的人士應(yīng)當(dāng)按照中國證監(jiān)會的要求，參加中

27、國證監(jiān)會及其授權(quán)機(jī)構(gòu)所組織的培訓(xùn)，中國證監(jiān)會將對獨(dú)立董事的任職資格和獨(dú)立性進(jìn)行審核并有最終決定權(quán)。    此外，下列人士不得擔(dān)任獨(dú)立董事：（一）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；（二）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；（三）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；（四）最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員；

28、（五）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；（六）公司章程規(guī)定的其他人員；（七）中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員。四、獨(dú)立董事的特別職權(quán)    1、重大關(guān)聯(lián)交易（指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會討論；獨(dú)立董事作出判斷前，可以聘請中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問報(bào)告，作為其判斷的依據(jù)。2、向董事會提議聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所；3、向董事會提請召開臨時(shí)股東大會；4、提議召開董事會；5、獨(dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)；6、可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。五、獨(dú)立董事的其

29、他獨(dú)立意見    1、提名、任免董事；2、聘任或解聘高級管理人員；3、公司董事、高級管理人員的薪酬；4、上市公司的股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；5、獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)；6、公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng)。六、公司對獨(dú)立董事的承諾    （一）上市公司應(yīng)當(dāng)保證獨(dú)立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)。凡須經(jīng)董事會決策的事項(xiàng)，上市公司必須按法定的時(shí)間提前通知獨(dú)立董事并同時(shí)提供足夠的資料，獨(dú)立董事認(rèn)為資料

30、不充分的，可以要求補(bǔ)充。當(dāng)2名或2名以上獨(dú)立董事認(rèn)為資料不充分或論證不明確時(shí)，可聯(lián)名書面向董事會提出延期召開董事會會議或延期審議該事項(xiàng)，董事會應(yīng)予以采納。上市公司向獨(dú)立董事提供的資料，上市公司及獨(dú)立董事本人應(yīng)當(dāng)至少保存5年。（二）上市公司應(yīng)提供獨(dú)立董事履行職責(zé)所必需的工作條件。上市公司董事會秘書應(yīng)積極為獨(dú)立董事履行職責(zé)提供協(xié)助，如介紹情況、提供材料等。獨(dú)立董事發(fā)表的獨(dú)立意見、提案及書面說明應(yīng)當(dāng)公告的，董事會秘書應(yīng)及時(shí)到證券交易所辦理公告事宜。（三）獨(dú)立董事行使職權(quán)時(shí)，上市公司有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)積極配合，不得拒絕、阻礙或隱瞞，不得干預(yù)其獨(dú)立行使職權(quán)。（四）獨(dú)立董事聘請中介機(jī)構(gòu)的費(fèi)用及其他行使職權(quán)時(shí)所需

31、的費(fèi)用由上市公司承擔(dān)。（五）上市公司應(yīng)當(dāng)給予獨(dú)立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N。津貼的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)由董事會制訂預(yù)案，股東大會審議通過，并在公司年報(bào)中進(jìn)行披露。除上述津貼外，獨(dú)立董事不應(yīng)從該上市公司及其主要股東或有利害關(guān)系的機(jī)構(gòu)和人員取得額外的、未予披露的其他利益。（六）上市公司可以建立必要的獨(dú)立董事責(zé)任保險(xiǎn)制度，以降低獨(dú)立董事正常履行職責(zé)可能引致的風(fēng)險(xiǎn)?！竟局卫碇跈?quán)法律制度】一、期權(quán)的概念    期權(quán)有廣義和狹義之分，廣泛意義上的期權(quán)是包括股票期權(quán)在內(nèi)的 一系列激勵措施的總稱，包括職工持股計(jì)劃、虛擬股票、股票增值權(quán)、期股、績效股、延期支付計(jì)劃等，它可適用于各種類型的企業(yè)；狹義的期

32、權(quán)專指股票期權(quán)，在我國它僅適用于上市公司。一般認(rèn)為，所謂股票期權(quán)，是指由企業(yè)所有者贈予的、規(guī)定特定的人員在約定的期限內(nèi)，享有以某一預(yù)先確定的價(jià)格購買一定數(shù)量本企業(yè)股票的權(quán)利。從期權(quán)制度的實(shí)質(zhì)來看，它是一種長期的激勵約束機(jī)制，一方面調(diào)動促進(jìn)股票期權(quán)持有人的積極性和創(chuàng)造性；另一方面也是企業(yè)挽留杰出管理人才及優(yōu)秀技術(shù)人員的有效手段，重在突出、強(qiáng)化特定的人才資源與企業(yè)發(fā)展業(yè)績之間的內(nèi)在經(jīng)濟(jì)聯(lián)系，即知識、才能、創(chuàng)造性等人力資源不僅要作為生產(chǎn)要素參與生產(chǎn)而且要參與分配。二、期權(quán)制度的發(fā)展    期權(quán)制度起源于1952年一家叫菲澤爾的公司，不過當(dāng)時(shí)的動機(jī)卻是為了逃避高額的所得稅

33、。至上世紀(jì)80年代，隨著美國股票市場的異常活躍這種分配制度才顯示出巨大效應(yīng)，在期權(quán)制度下創(chuàng)造了一個(gè)又一個(gè)億萬富翁的神話，至2000年3月以高新科技為代表的NASDAQ股市步入全面暴跌以前，有資料顯示，截止1998年美國350家最大公司中有近30%實(shí)施了員工普遍持有股票期權(quán)計(jì)劃，用于員工激勵計(jì)劃的股票平均占股票總數(shù)的近8%，在計(jì)算機(jī)公司，這一比例高達(dá)16%。相應(yīng)地，期權(quán)對公司業(yè)績的成長也帶來巨大的推動作用，此間一項(xiàng)針對美國38個(gè)大型公司期權(quán)實(shí)行的情況的調(diào)查表明，資本回報(bào)率三年平均增長率由2上升到6，每股收益三年平均增長率由9上升至14，人均創(chuàng)造利潤三年平均增長率由6上升到10。三、期權(quán)的一般設(shè)計(jì)

34、方案    一項(xiàng)完整的期權(quán)制度包括但不限于以下這些內(nèi)容：贈予對象、股票來源、贈予條件、贈予數(shù)量、行權(quán)時(shí)間、行權(quán)價(jià)格、考核監(jiān)督辦法、補(bǔ)救措施等。    1、贈予對象。一般而言，股票期權(quán)應(yīng)贈予那些對公司資源有主要支配權(quán)或?qū)緲I(yè)績有主要影響力經(jīng)營管理層、科技人員和有突出貢獻(xiàn)的企業(yè)職工。具體可以是：公司董事、監(jiān)事、高級管理人員；公司全職員工且滿一定的工作年限；由董事會認(rèn)定的重要管理人員、技術(shù)骨干和對公司發(fā)展作出重大貢獻(xiàn)的員工。    2、股票來源。（1）回購股份作為股票來源；（2）發(fā)行新股作為股票來源；（3）贈

35、予紅股作為股票來源；（4）大股東轉(zhuǎn)讓部分股票作為來源；（5）申請定向發(fā)行額度；（6）以其他方的名義回購；（7）采用股票增值權(quán)模式。目前在我國由于法律的限制，一般上市公司采取的是增發(fā)新股的方式，也有采取成立職工持股會向二級市場購買的方式，還有的采取統(tǒng)一開立個(gè)人帳戶回購的方式。    3、贈予數(shù)量。期權(quán)贈予數(shù)量直接關(guān)系到經(jīng)營者的未來收益，直接體現(xiàn)期權(quán)激勵效果，但數(shù)量過多或過少均對企業(yè)不利。激勵機(jī)制使人才得到的收益達(dá)到或超過其期望值時(shí)，就可以發(fā)揮激勵效用。這種有效值一般表現(xiàn)為人力資本市場上的人才價(jià)格，可采取分次贈與的方法，企業(yè)可以根據(jù)激勵效果、股市走勢、競爭企業(yè)贈予情況

36、等靈活采取應(yīng)變對策。不同對象的贈予數(shù)量應(yīng)有所不同，否則會形成高層大鍋飯。一般規(guī)模應(yīng)控制在本企業(yè)總流通股本的20或總股本的10%以內(nèi)。    4、行權(quán)時(shí)間。期權(quán)制度的期限至少在1年以上，一般不超過10年，且采取分批、逐步行權(quán)的方式。進(jìn)入行權(quán)期后，也只能在規(guī)定的“窗口期”內(nèi)行權(quán)，通常企業(yè)每年會開設(shè)兩個(gè)行權(quán)窗口期，第一個(gè)窗口期從企業(yè)年度股東大會公告披露之后的第X個(gè)工作日開啟，第二個(gè)窗口期從每年的月日后的第X個(gè)工作日開啟。但是，公司重大事件公告之前個(gè)工作日，不得開啟行權(quán)窗口，公司不得受理行權(quán)申請。    5、行權(quán)價(jià)格。行權(quán)價(jià)格是整個(gè)期權(quán)計(jì)劃的核心，對于上市公司來說，一般規(guī)定為公司股票在期權(quán)授予當(dāng)日的收盤價(jià)或者公司股票在期權(quán)授予當(dāng)日前數(shù)個(gè)營業(yè)日的平均收盤價(jià)。但是，由于股票市場的股價(jià)并不能完全客觀真實(shí)地反映企業(yè)的經(jīng)營狀況，