1、公司治理結構的法律透析         【關鍵詞】公司；治理結構；法律透析 公司治理結構是由公司的法律地位、產權結構和多元利益主體結構所決定的，其中公司的產權結構起著決定性作用。從治理結構內部制衡關系分析，股東大會與董事會之間實質上是一種信任托管關系，董事會與公司經理之間是一種委托代理關系        【關鍵詞】公司；治理結構；法律透析 公司治理結構是由公司的法律地位、產權結構和多元利益主體結構所決定的，其中公司的產權結構起著決定性作

2、用。從治理結構內部制衡關系分析，股東大會與董事會之間實質上是一種信任托管關系，董事會與公司經理之間是一種委托代理關系，而監(jiān)事會與董事會及經理之間又是一種監(jiān)督與被監(jiān)督的關系；從外部制衡機制分析，證券市場、職業(yè)經理人市場、政府的經營管制等都會施加影響。從法學的角度講，公司治理結構（也稱法人治理結構）是指公司作為一個獨立的法人實體，為維護股東、公司債權人以及社會公共利益，保證公司正常有效地運營，以股權為基礎建立起來的、由法律和公司章程規(guī)定的有關公司組織機構之間權力分配與制衡的制度體系。公司的治理結構是由公司的法律地位、產權結構以及多元利益主體結構所決定的，其中公司的產權結構起著決定性作用。根據法人所

3、有權理論和公司法理論，我們知道，公司在法律上是具有獨立法人資格的權利和義務主體，其獨立的人格必然要求公司須有自己的財產，正因為如此，法律賦予公司擁有其獨立的財產。公司的法人財產最初來源于出資者（可以是法人和自然人）的出資。出資者一旦將自己的財產投入到公司，便失去了對該部分財產的所有權，因為該財產成了公司這個法人的財產（這是法律賦予公司的權利）。這也就是說，公司對出資者投入到公司的財產享有了所有權。而出資者雖然喪失了向公司投入財產的所有權，但因此換得了公司的股東權，出資者因其出資而成為公司的股東。另一方面，公司又是一個由股東、董事、經理、職工結成的多元利益共同體。首先，股東作為公司的出資者，雖可

4、按照法律規(guī)定轉讓股份，但在其成為股東時是不能隨意抽回出資的（只有在公司破產清算，即公司不存在時，才有可能完全地收回其出資。對于有限責任公司，股東要抽回或轉讓出資，即退股，須經公司其他股東同意）。我們知道，出資者之所以出資于公司，主要目的是為了獲取公司短期或長期的紅利，這也可以說是股東從公司獲得的惟一回報。這就使得股東的利益與公司經營的好壞有了直接的聯(lián)系，股東對公司的運營要承擔風險。同時，由于社會經濟的發(fā)展、科技的進步和市場競爭的加劇，對公司經營者的要求越來越高，這又使得股東一般都不直接參與公司運營，而是通過選舉董事，組成董事會來代表自己經營管理。公司治理結構作為一個法律制度體系，它主要包括法律

5、和公司章程規(guī)定的公司內部機構分權制衡機制和法律規(guī)定的公司外部環(huán)境影響制衡機制兩部分。一、公司治理結構的內部制衡關系在公司的法人治理結構中，股東及股東大會與董事會之間、董事會與高層執(zhí)行官員之間以及它們和監(jiān)事會之間存在著性質不同的關系，要完善公司的治理結構，就要明確劃分股東、董事會、經理人員和監(jiān)事各自的權力、責任和利益，從而形成四者之間的制衡關系。1.股東大會和董事會之間的信任托管關系在治理結構中，董事是股東的受托人（Trustee），承擔受托責任（FiduciaryDuties），受股東大會的信任委托，托管公司的法人財產和負責公司經營。這種關系是一種信任托管關系。其特點在于，一旦董事會受托來經營

6、公司就成為公司的法定代表。股東既然將公司交由董事會托管，則不再去直接干預公司管理事務。但可以以玩忽職守、未盡到受托責任而起訴董事，或者不再選舉他們連任。不過選舉不能由單個股東決定，而要取決于股東大會投票的結果。個別股東如對受托經營者的治理績效不滿意，還可以“用腳投票”，即轉讓股權而離去。受托經營的董事不同于受雇經理人員，不兼任執(zhí)行人員的董事（獨立董事）一般不領取報酬，只領取一定的津貼或稱車馬費以表明不是雇傭關系，而只是信任托管關系。2.董事會與公司經理人員之間的委托代理關系董事會以經營管理組織、經驗和創(chuàng)利能力為標準，挑選和任命適合于本公司的經理人員。經理人員作為董事會的意定代理人，擁有管理權和

7、代理權。前者是指經理人員對公司內部事務的管理權，后者是指經理人員在訴訟方面之外的商業(yè)代理權。這種委托代理關系的特點在于：（1）經理人員作為意定代理人，其權力受到董事會委托范圍的限制，包括法定限制和意定限制，如營業(yè)方向的限制，處置公司財產的限制等。超越權限的決策和被公司章程或董事會定義為重大戰(zhàn)略的決策，要報請董事會決定。（2）公司對經理人員是有償委任的雇用，經理人員有義務和責任依法經營好公司事務，董事會有權依經理人員的經營績效進行監(jiān)督，并據此對經理人員做出（或約定）獎勵或激勵的決定。這里應當指出的是，在現代實際經濟生活中，董事會的主要職能已經從經營管理作用轉為戰(zhàn)略決策和監(jiān)督的作用，而作為董事會意

8、定代理人的高層經理人員的權力要比法律上的規(guī)定來得更大。因此，如何加強對他們的監(jiān)督和激勵就成為完善現代公司治理結構的一項重要課題。應該看到，委托人和代理人各自追求的目標是有不同之處的。作為委托人的董事，要求經理人員盡職盡責，執(zhí)行好經營管理的職能，以便為公司取得更多的“剩余收入”即利潤；而作為代理人的高層經理人員所追求的，則是他們本身的人力資本和收人的最大化。為此，在經理人員握有很大權力的條件下，董事會就尤其需要建立一套有效的激勵機制，根據經理人員的工作績效（包括公司的盈利狀況、市場占有率、在社會公益方面的表現等）對他們實行約束與激勵。3.監(jiān)事會與董事會和經理人員之間的監(jiān)督與被監(jiān)督關系從董事會與股

9、東大會的關系來講，董事會要向股東大會負責并接受其監(jiān)督。但在實踐中，由于商業(yè)環(huán)境的復雜性和執(zhí)行機構自主權的增加，加之權力機構的臨時性和股東的分散性，使得股東不便經常性地對董事會及經理的經營行為進行監(jiān)督，因而又設立了專門從事監(jiān)督的機構監(jiān)事會，以把董事會和經理執(zhí)行業(yè)務的活動置于自己的視野范圍之內，形成一種以避免股東與經營者利益沖突為目的的制約與平衡制度。監(jiān)事會代表股東，通過對董事會和經理工作的監(jiān)督，以保證公司的利益和股東利益的最終實現。在實際生產經營中，對于公司經營狀況的好壞，究竟是由管理者的才能還是外部客觀環(huán)境所致是很難判斷的，因此，監(jiān)事會的作用更多的是對管理者在公司中的經營管理過程進行監(jiān)督。公司

10、治理結構的關鍵在于明確劃分股東、董事會、經理人員和監(jiān)事各自的權力、責任和利益，形成四者之間的制衡關系，最終保證公司制度的有效運行。首先，股東作為所有者掌握著最終的控制權，他們可以決定董事會人選，并有推選或不推選直到起訴某位董事的權利；但是，一旦授權董事會負責公司后，股東就不能隨意干預董事會的決策了，個別股東更無權對公司經營說三道四。其次，董事會作為公司的法人代表全權負責公司經營，擁有支配公司法人財產的權利并有任命和指揮經理人員的全權；但是，董事會必須對股東負責（正是由于需要建立股東與董事會之間的制約與均衡關系，現代經濟學的研究得出結論，股權的過分分散化容易使股東失去對董事會的控制，對公司的有效運營是十分不利的）。再次，經理人員受聘于董事會，作為公司的意定代理人管理公司的日常經營事務，在董事會授權范圍之內，經理人員有權決