1、公司法期未試題及答案一、簡答題(本大題共4題,每題5分,共20分2、簡述特別清算的條件。特別清算的條件是指引起特別清算程序開始的原因。特別清算的原因可分實質(zhì)條件和形式條件。(1實質(zhì)條件有:普通清算發(fā)生顯著的障礙。普通清算發(fā)生顯著的障礙是指在普通清算中,清算組不能順利按股東會通過的清算方案清算。發(fā)現(xiàn)公司有債務(wù)超過資產(chǎn)之嫌。其他不能清算的原因。(2形式條件是:從普通清算轉(zhuǎn)為特別清算是因債權(quán)人、清算組、公司股東提出申請,由法院發(fā)出特別清算命令而開始的。3、簡述股份有限公司的臨時股東大會。臨時股東大會,是指在兩次年會之間因出現(xiàn)法定事由時召開的股東大會。按我國公司法第104條的規(guī)定,公司遇有下列情形之一

2、時,應(yīng)當在2個月內(nèi)召開臨時股東大會:(1董事人數(shù)不足本法規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時;(2公司未彌補的虧損達股本總額1/3時;(3持有公司股份10%以上的股東請求時;(4董事會認為必要時;(5監(jiān)事會提議召開時。由于我國公司法僅授予董事會召集股東大會的權(quán)力而沒有賦予股東及監(jiān)事會對股東大會的特別召集權(quán),故當上述法定事由出現(xiàn)而董事會不行召集權(quán)時,臨時股東大會便無法召開。對此,在公司法進一步完善之前,上市公司可按照證監(jiān)會的規(guī)范意見處理,非上市公司則可事先在公司章程中作出約定,以彌補立法的不足,從而保證臨時股東大會在必要時得以召開。我國公司法規(guī)定的公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的義務(wù)和責任主要有:(1

3、忠實義務(wù)。董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當遵守公司章程,忠實履行職務(wù),維護公司利益,不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利,不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入,不得侵占公司財產(chǎn)。(2善管義務(wù)。董事、經(jīng)理不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人,不得將公司資產(chǎn)以個人名義開立賬戶存儲,不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔保。董事、監(jiān)事、經(jīng)理除依照法律規(guī)定或者經(jīng)股東大會同意外,不得泄露公司秘密。(3競業(yè)禁止義務(wù)。董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。從事上述營業(yè)或者活動的,所得收入歸公司所有。董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或者股東大會同意外,不得同本公

4、司訂立合同或者進行交易。(4民事賠償責任。董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,給公司造成損害的,應(yīng)當承擔賠償責任。6、論述我國公司法對有限責任公司發(fā)行公司債券的限制我國公司法允許有限責任公司發(fā)行債券,但作了如下限制:(1公司性質(zhì)的限制。有限責任公司的資本金應(yīng)具有全民所有制性質(zhì)。在有限責任公司中,只有國有獨資企業(yè)和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資的有限責任公司,可以依法發(fā)行公司債券(公司法第159條。(2公司規(guī)模的限制。國有的有限責任公司必須達到一定的凈資產(chǎn)規(guī)模,才可以依法發(fā)行公司債券。現(xiàn)行法律規(guī)定,公司凈資產(chǎn)額不得低于人民幣6000萬元(公司

5、法第161161條第1款第1項。(3發(fā)行種類的限制。有限責任公司不能發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券。可轉(zhuǎn)換公司債券是在一定條件下可轉(zhuǎn)換成該公司股票的債券,如果是有限責任公司發(fā)行這種債券,就無法實現(xiàn)轉(zhuǎn)換。第二部分案例分析1、甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責任性質(zhì)的飲料公司,注冊資本200萬元,公司擬不設(shè)董事會,由甲任執(zhí)行董事;不設(shè)監(jiān)事會,由丙擔任公司的監(jiān)事。飲料公司成立后經(jīng)營一直不景氣,已欠A銀行貸款100萬元未還。經(jīng)股東會決議,決定把飲料公司惟一盈利的保健品車間分出去,另成立有獨立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴股,乙將其股份轉(zhuǎn)讓給C公司。問題:(1飲料公司的組織機構(gòu)設(shè)置是否符合公司法的規(guī)定?(2

6、分為什么?(2分(2飲料公司設(shè)立保健品廠的行為在公司法上屬于什么性質(zhì)的行為?(2分設(shè)立后,飲料公司原有的債權(quán)債務(wù)應(yīng)如何承擔?(2分(3乙轉(zhuǎn)讓股份時應(yīng)遵循股份轉(zhuǎn)讓的何種規(guī)則?(2分分析(1符合公司法的規(guī)定。因為根據(jù)公司法五十一條、五十二條的規(guī)定,有限責任公司,股東人數(shù)較少和規(guī)模較少的,可以設(shè)1名執(zhí)行董事,不設(shè)立懂事會;股東人數(shù)較少和規(guī)模較少,可以設(shè)1至2名監(jiān)事。(2公司分立;設(shè)立后,飲料公司原有的債權(quán)債務(wù)保健品廠承擔連帶責任。(3根據(jù)公司法五十三條規(guī)定,股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓基出資時,必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意;不同意購買的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的出資,如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資,視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意

7、轉(zhuǎn)讓的出資,在同等條件下,其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。2、某有限責任公司甲為生產(chǎn)某工藝品的企業(yè),為了使公司能夠較快進入正規(guī)運轉(zhuǎn),股東會決定聘請與其生產(chǎn)同一工藝品的另一企業(yè)乙的某股東為本公司的總經(jīng)理,并聘請國家工商局的某位公務(wù)員為兼職監(jiān)事。后來,該總經(jīng)理以自己的名義從企業(yè)乙處購得了一些產(chǎn)品,并轉(zhuǎn)賣給了甲公司,同時,還將甲公司的財產(chǎn)為其欠乙公司的貨款作擔保。問:(1甲公司聘請總經(jīng)理和監(jiān)事的行為是否合法?(2總經(jīng)理的行為是否合法?分析(1我國公司法規(guī)定,董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)。本案中甲公司所聘的總經(jīng)理是另一同類營業(yè)公司的股東,而非董事或經(jīng)理,因而是合法的。但甲公司

8、聘請工商局某位公務(wù)員為兼職監(jiān)事是違法的,因為公司法規(guī)定國家公務(wù)員不得兼任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理。(2總經(jīng)理的行為是違法的,因為公司法規(guī)定,董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或者股東會同意外,不得同本公司訂立合同或者進行交易。同時,公司法還規(guī)定,董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔保。3、美倫公司是集體所有制企業(yè),由于市場疲軟,瀕臨倒閉。但由于美倫公司一直是其所在縣的利稅大戶,縣政府采取積極扶持的政策。為了轉(zhuǎn)產(chǎn)籌集資金,美倫公司經(jīng)理向縣政府申請發(fā)行債券,縣政府予以批準,并協(xié)助美倫公司向社會宣傳。于是美倫公司發(fā)行的價值150萬元的債券很快順利發(fā)行完畢。債權(quán)的票面記載為:票面金額100

9、元,年利率15%,美倫公司以及發(fā)行日期和編號。問:美倫公司債券的發(fā)行有哪些問題?分析(1我國公司法規(guī)定,股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責任公司,為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金,可以依照本法發(fā)行公司債權(quán)。美倫公司是集體所有制企業(yè),不具備發(fā)行企業(yè)債券的資格,發(fā)行主體不合格。(2發(fā)行公司債權(quán)要由公司董事會作出方案,有股東大會作出決議后,由公司向國務(wù)院證券管理部門申請批準后才能發(fā)行。而本案中,由縣政府批準發(fā)行債券,這是不符合法律規(guī)定的。(3公司法規(guī)定,公司發(fā)行債券必須在債權(quán)上載明公司的名稱、債券票面金額、利率、償還期限等事項,并由董事長簽名,公司蓋章。本

10、案中,債券票面缺少法定記載事項。(4證券的發(fā)行應(yīng)當由證券公司承銷,而不能由美倫公司自行發(fā)售。4、科華股份有限公司屬于發(fā)起設(shè)立的股份公司,注冊資本為人民幣3000萬元,公司章程規(guī)定每年6月1日召開股東大會年會。科華公司管理混亂,自1998年起,陷入虧損境地。1999年5月,部分公司股東要求查閱財務(wù)賬冊遭拒絕。1999年股東大會年會召開,股東們發(fā)覺公司財務(wù)會計報表仍不向他們公開,理由是公司的商業(yè)秘密股東們無需知道。經(jīng)股東們強烈要求,公司才提供了一套財會報表,包括資產(chǎn)負債表和利潤分配表。股東大會年會閉會后,不少股東了解到公司提供給他們的財會報表與送交工商部門、稅務(wù)部門的不一致,公司對此的解釋是送交有

11、關(guān)部門的會計報表是為應(yīng)付檢查的,股東們看到的才是真正的賬冊。問:根據(jù)你所學習的公司法知識,指出科華公司的錯誤,并說明理由。分析公司法規(guī)定,公司股東有權(quán)查閱公司的財務(wù)會計報告。公司應(yīng)當在每一會計年度終了時制作財務(wù)會計報告(根據(jù)相關(guān)法規(guī),最遲應(yīng)在次年的4月30日前制作完成并提交有關(guān)主體,股份有限公司的財務(wù)會計報告應(yīng)在召開股東大會年會的20日以前,置備于本公司,供股東查閱。公司的財務(wù)會計報告應(yīng)當包括下列財務(wù)會計報表及附屬明細表:(1資產(chǎn)負債表;(2損益表;(3財產(chǎn)狀況變動表;(4財務(wù)情況說明書;(5利潤分配表。公司除法定的財務(wù)會計賬冊外,不得另立會計賬冊。本案中,科華股份有限公司所犯的錯誤有:(1拒

12、絕股東查閱公司財務(wù)會計報表,剝奪了股東的法定權(quán)利;(2未在公司召開股東大會年會的20日以前將財務(wù)會計報表置備于本公司,供股東查閱;(3財務(wù)會計報表不完整,缺少損益表、財務(wù)狀況變動表和財務(wù)情況說明書;(4公司除法定的會計賬冊外,又另立會計賬冊。5、華聲股份有限公司屬于募集設(shè)立的股份有限公司,注冊資本為人民幣5000萬元,在設(shè)立過程中,經(jīng)有關(guān)部門批準,以超過股票票面金額1.2倍的發(fā)行價格發(fā)行,實際所得人民幣6000萬元。溢價款1000萬元當年被股東作為股利分配。兩年后,由于市場行情變化,華聲公司開始虧損,連續(xù)虧損兩年,共計虧損人民幣1200萬元。股東大會罷免了原董事長,重新選舉新的董事長。經(jīng)過一年

13、的改革,公司開始盈利人民幣600萬元,公司考慮到各股東多年來經(jīng)濟利益一直受損,故決定將該利潤分配給股東。自此以后,公司業(yè)務(wù)蒸蒸日上,不僅彌補了公司多年的虧損,而且發(fā)展越來越快。1999年,公司財務(wù)狀況良好,法定公積金占公司注冊資本55%,法定公益金占公司注冊資本的45%,公司決定,鑒于公司良好的財務(wù)狀況,法定公積金可以不再提取了,法定公益金也無需再提取。為了增大企業(yè)規(guī)模,公司股東大會決定把全部法定公積金轉(zhuǎn)為公司資本。(1華聲公司將股票溢價發(fā)行款作為股利分配,正確與否,請說明理由。(2華聲公司在剛開始盈利時將盈利分配給各股東的作法對不對,正確的作法是什么?(31999年華聲公司決定不再提取法定公

14、積金與法定公益金的理由充分不充分,為什么?(4公司股東會能否決定將公司的法定公積金全部轉(zhuǎn)為公司資本,為什么?分析(1公積金,是指依照法律、公司章程或股東大會決議而從公司的營業(yè)利潤或其他收入中提取的一種儲備金,又稱之為附加資本,可用于彌補虧損,擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營,增中資本。股份有限公司依法溢價發(fā)行的款項屬于公司資本公積金,不能作為股利分配,華聲公司將股票發(fā)行的溢價款作為股利分配是錯誤的。(2公司向股東分配股利時應(yīng)遵循非有盈余不得分配原則,按照法定順序分配,具體講,分配順序為:在稅法允許的補虧期限內(nèi),以當年全部應(yīng)納稅所得額彌補公司以前年度的虧損;依法繳納所得稅;彌補以稅前所得補虧后仍存在的虧損;提取

15、法定公積金和法定公益金;提取任意公積金;分配股利。華聲公司在剛開始盈利時未彌補以往公司的虧損就分配股利,違反法律規(guī)定,必須將分配的利潤退還給公司。(3公司法規(guī)定,公司的法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上,可不再提取,1999年華聲公司法定公積金占公司注冊資本的55%,可以不再提取法定公積金。公司法規(guī)定,公司在分配當年稅后利潤時,應(yīng)當提取利潤的10%列入公司法定公積金,并提取利潤的5%至10%列入公司的法定公益金,但沒有規(guī)定上限。所以,只要公司有稅后利潤,就應(yīng)提取一定比例法定公益金。據(jù)此,華聲公司作出停止提取法定公益金的決定是錯誤的。(4股份有限責任公司經(jīng)股東大會決議可將法定公積金轉(zhuǎn)為資

16、本,但法定公積金轉(zhuǎn)為資本時,所留存的該項公積金不得少于注冊資本的25%,本案中華聲公司將全部法定公積金轉(zhuǎn)為公司資本,顯然違反了公司法的有關(guān)規(guī)定。4、1997年3月,甲有限公司由于市場情況發(fā)生重大變化,如繼續(xù)經(jīng)營將導致公司慘重損失。3月20日,該公司召開了股東大會,以出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過決議解散公司。4月15日,股東大會選任公司5名董事組成清算組。清算組成立后于5月5日起正式啟動清算工作,將公司解散及清算事項分別通知了有關(guān)的公司債權(quán)人,并于5月20日、5月31日分別在報紙上進行了公告,規(guī)定自公告之日起3個月內(nèi)未向公司申報債權(quán)者,將不負清償義務(wù)。(1該公司關(guān)于清算的決議是否合法?說明

17、理由。(2甲公司能否由股東會委托董事組成清算組?(3該公司在清算中有關(guān)保護債權(quán)人的程序是否合法?分析(1該公司關(guān)于清算的決議不合法。根據(jù)我國公司法的規(guī)定,股份有限公司決議解散公司,須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上的多數(shù)通過,但本案中,甲股份有限公司只以出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過決議解散公司,故該清算決議是不合法的。(2按照我國公司法的規(guī)定,股份有限公司的清算組由股東會議確定其人選。因此,在本案中,甲公司由股東大會選任清算人是有法律依據(jù)的。而且,在公司法實務(wù)中,股份有限公司清算組的組成,按照一般慣例,也大多確定董事組成公司清長組。(3該公司關(guān)于保護債權(quán)人的程序不合法,根據(jù)我國

18、公司法的規(guī)定,股東大會決議解散公司的,應(yīng)當在15日內(nèi)成立清算組。清算組應(yīng)當自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人,并于60日內(nèi)在報紙上至少公告3次。該公司在3月20日通過了股東大會決議,而至4月15日才成立清算組,整整遲了10天。另外,清算組成立后,應(yīng)當立即著手公司清算工作,但遲至5月5日才正式啟動清算工作,超過了自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人的期限,且只在報紙上公告了2次。這些都是不合法的。6、天成有限責任公司是一家經(jīng)營商品批發(fā)的有限責任公司,由于市場不景氣,加上股東內(nèi)耗嚴重,公司負責累累。在一次股東會議上,股東李提議將天成公司分立為兩個公司,一個叫地成有限責任公司,另一個叫天益有限公司,由地成公司

19、承擔老天級大成的債務(wù),天益有限公司利用老天成公司的凈資產(chǎn)。該提議被股東大會一致通過,天成公司利用老天成分司的凈資產(chǎn)。該提議被股東大會一致通過,天成公司分立為地成與天益兩家公司,約定地成公司承擔老天成公司所有債務(wù)。然后分立各方辦理了相應(yīng)的登記注銷手續(xù)。不久,老天成公司的債權(quán)人沈陽飛虹有限公司找上門來,發(fā)覺地成公司資不抵債,要求天益公司承擔連帶債務(wù),天益公司拿出分立協(xié)議書,拒不償還天成公司的債務(wù)。問:(1按照公司法的規(guī)定,天成公司的分立程序合法嗎?(2如何看待本案中分立協(xié)議書的效力?分析(1公司分立是指一個公司依照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定分成兩個或兩個以上公司的法律行為。公司分立,不僅是公司自身的事情,

20、而且關(guān)系到進行分立的公司的股東及債權(quán)人利益,因此法律明確規(guī)定了分立的相關(guān)程序,只有按法程序分立才產(chǎn)生法律效力。我國公司法規(guī)定,公司分立,其財產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立時,應(yīng)當編制資產(chǎn)負債財產(chǎn)清單,公司應(yīng)當自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人,并于30日內(nèi)在報紙上至少公告3次,債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi),未接到通知書的自第一次公告之日90日內(nèi),有權(quán)要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔保,不清償債務(wù)或不提供相應(yīng)擔保的,公司不得分立。天成公司在分立過程中,既沒有編制資產(chǎn)負責及財產(chǎn)清單,也沒有履行債權(quán)人保護程序,因此該分立行為無效。(2本案中,天成公司分立為地成公司與天益公司,目的是為了逃避債務(wù),而且

21、該分立形為程序違法,分立無效,那么該分立協(xié)議書也應(yīng)無效。7、A、B、C三人經(jīng)協(xié)商,準備成立一家有限責任公司甲,主要從事家具的生產(chǎn),其中A為公司提供廠房和設(shè)備,經(jīng)評估作價25萬元,B從銀行借款20萬元現(xiàn)金作為出資,C原為一家國有企業(yè)的家具廠廠長,具有豐富的管理經(jīng)驗,提出以管理能力出資,作價15萬元。A、B、C簽訂協(xié)議后,向工商局申請注冊。請問:(1本案包括哪幾種出資形式?并分析A、B、C的出資效力。(2甲公司能否成立?為什么?析:本案例中有三種出資形式:即實物,現(xiàn)金,無形資產(chǎn)。其中A的出資為實物出資,符合我國公司法的規(guī)定;B雖然是從銀行借的資金,當并不影響其出資能力,故屬貨幣出資,符合我國公司法

22、的規(guī)定;C的出資是無形資產(chǎn),但我國公司法只規(guī)定工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)可作為無形資產(chǎn)出資,以管理能力作為出資不符合我國公司法的規(guī)定。(2甲公司不能成立。因為作為生產(chǎn)型公司的注冊資金必須50萬元以上,而C的出資不符合公司法要求,A、B出資相加不足50萬元,沒有達到法定最低資本額。8、張、李、趙3人投資設(shè)立一有限責任公司。張出資20萬元人民幣,李以價值20萬元的房屋出資,趙出資人民幣10萬元。后經(jīng)營失敗,公司欠甲100萬元,公司資產(chǎn)價值50萬元,甲知道張具有償還能力,在公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)時,要求張償還所欠的債務(wù)。若你是甲的法律顧問,對甲的要求如何回答?析:我國公司法確認了公司的兩種形式,即股份有限公

23、司和有限責任公司。無論何種公司,股東均以自己的出資或持有股份為限對公司承擔責任,公司以其全部財產(chǎn)對外承擔責任。張、李、趙3人設(shè)立的有限責任公司所欠債務(wù),應(yīng)以其(公司全部財產(chǎn)對外承擔責任。在張、李、趙3人足額出資后,3人只以各自出資額為限對公司承擔責任,而公司以自身財產(chǎn)對外承擔責任。據(jù)此,債權(quán)人甲只能要求公司清償債務(wù),而不能對張本人提出清償債務(wù)的請求。9、紅星有限責任公司系由張、李、吳3人共同出資人民幣500萬元設(shè)立,經(jīng)營過程中,該公司負債100萬元。近年來經(jīng)營狀況良好,為拓展業(yè)務(wù),擴大經(jīng)營, 3人決定采取以下措施:(1向某合伙企業(yè)投資100萬元。(2與宏達有限責任公司共同投資設(shè)立另一有限責任公

24、司天潤有限責任公司。天潤公司注冊資金400萬元,為達到控股目的,紅星有限責任公司決定出資210萬元。根據(jù)你所學的公司法有關(guān)知識,對該兩項投資作一判斷,并說明理由。析:我國公司法規(guī)定,公司可以向其他有限責任公司、股份有限公司投資,并以該出資額為限對所投資公司承擔責任;公司向其他有限責任公司、股份有限公司投資的,除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外,所累計的投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%;在投資后,接受被投資公司以利潤轉(zhuǎn)增的資本,其增加額不包括在內(nèi)。我國合伙企業(yè)法規(guī)定,合伙企業(yè)應(yīng)由具有完全行為能力的自然人組成。就排隊了公司法人作為合伙企業(yè)合伙人的可能。據(jù)此,紅星公司投資某合伙企業(yè),不符合公司法與

25、合伙企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定,為法律所禁止。紅星公司注冊資本500萬元,欠債100萬元,凈資產(chǎn)人民幣400萬元。紅星公司投資210萬元設(shè)立天潤公司,其出資額超出公司凈資產(chǎn)額的50%,違反了公司法的有關(guān)規(guī)定。10、某百貨公司是以商品零售為主的公司,由兩個私人股東設(shè)立。公司成立前擬定注冊資本為25萬元,1994年10月依公司法的規(guī)定調(diào)整注冊資本后正式成立。兩個股東,一個為執(zhí)行董事,一個為財務(wù)負責人,其中執(zhí)行董事兼任監(jiān)事。該公司聘請在市財政局工作的丁某作為公司的總經(jīng)理。此時,丁某買回的一批服裝正欲賣出,上任后未經(jīng)任何人同意私下和某百貨公司簽訂了合同,用公司名義買下了他買來的服裝,總價款達12.5萬元,占用了

26、公司的大量流動資金。后該批服裝由于數(shù)量過多,款式陳舊而積壓,致使該公司下半年的投資計劃流產(chǎn),大量的購貨合同難以履行。公司執(zhí)行董事向人民法院起訴,要求丁某賠償經(jīng)濟扣失。丁某認為:他是公司的經(jīng)營主管,有權(quán)同任何人簽訂合同,確定經(jīng)營方式,公司起訴他是沒有任何道理的。問:(1本案中,某百貨有限公司的法人機構(gòu)是否合法?(2丁某能否擔任公司的總經(jīng)理?(3丁某和本公司簽訂的合同的是否有效?(4丁某是否應(yīng)向公司賠償損失?析:私營企業(yè)可以采用有限責任公司的形式。但必須指出的是,我國公司法頒布以后,私營企業(yè)暫行條例并未廢除,這就造成同一種形態(tài)的公司可以適用不同的法律。實踐中,注冊登記機關(guān)往往給當事人以選擇余地,由

27、其決定依據(jù)哪一法律設(shè)立有限責任公司。私營企業(yè)暫行條例限制較低,相對于公司法的規(guī)定而言,其設(shè)立條件及程序較不規(guī)范。本案中,某百貨有限公司是依據(jù)公司法設(shè)立的。所以,本案諸問題之分析應(yīng)依據(jù)公司法的規(guī)定進行。有限責任公司必須依法設(shè)立,即有限責任公司要依法定的條件和法定的程序才能設(shè)立。本案某百貨公司擬注冊資本25萬元,根據(jù)我國公司法第23條的規(guī)定,從事商業(yè)零售的公司注冊資本不得少于人民幣30萬元,某百貨公司擬定的注冊資本數(shù)額低于法律的要求,在設(shè)立時應(yīng)依法補足。(1根據(jù)公司法的規(guī)定,股東會是有限責任公司的權(quán)力機構(gòu),董事會是有限責任公司的執(zhí)行機構(gòu)。有限責任公司,股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的,可以設(shè)一名執(zhí)行董事,

28、不設(shè)董事會。所以,本案中某百貨公司股東人數(shù)少,不設(shè)董事會是合法的。監(jiān)事會是對公司的財務(wù)和董事會執(zhí)行公司業(yè)務(wù)活動進行監(jiān)督的機構(gòu)。有限責任公司,股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的,可以設(shè)一至二名監(jiān)事。所以本案中某百貨公司只設(shè)一名監(jiān)事也是合法的,需要注意的是,公司法還規(guī)定董事、經(jīng)理及財務(wù)負責人不得兼任監(jiān)事。本案中,執(zhí)行董事兼任監(jiān)事,這是不符合公司法規(guī)定的。(2公司法明確規(guī)定,國家公務(wù)員不得兼任公司的監(jiān)事、董事、經(jīng)理。本案中,丁某身為財政局工作人員,不能任公司總經(jīng)理。(3公司法規(guī)定,董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或股東會同意外,不得同本公司訂立合同或進行交易。本案中丁某濫用職權(quán),未經(jīng)任何人同意,為謀私利和本公司訂立合

29、同,是違反公司法的。丁某的行為同時也違反了民法通則中有關(guān)代理的規(guī)定。因此。丁某和本公司簽訂的合同無效。(4公司法規(guī)定,董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,給公司造成損害的,應(yīng)當承擔賠償責任。所以,不僅丁某和本公司簽訂的合同是無效的,而且丁某還應(yīng)承擔因此而給公司造成的損失。11、某大型國有企業(yè),經(jīng)國家授權(quán)投資的機構(gòu)轉(zhuǎn)變?yōu)閲歇氋Y公司,公司內(nèi)無股東會,由董事會行使股東會的部分職權(quán)。董事會成員有四人,全部是國家投資的機構(gòu)任命的干部,無一職工代表,董事長王某還兼任另一有限責任公司的負責人。該企業(yè)于1994年12月設(shè)立一子公司,企業(yè)對此子公司投資1000萬元,該子公司自有資

30、產(chǎn)2000萬元,加上公司投資全部資產(chǎn)為3000萬元。在某一大型投資活動中,該公司投入資金2000萬元,再加上從銀行的貸款1000萬元,由于投資決策失誤,該子公司血本無歸,全部虧損3000萬元,被迫破產(chǎn)。該子公司在上級主管部門申請下提出和解協(xié)議,要求進行整頓。在整頓期間,該子公司決定放棄原母公司對其的欠款50萬元,并且將自己的一些設(shè)備無償轉(zhuǎn)讓給母公司。債權(quán)人知道后向法院申報,要求終結(jié)該公司的整頓,宣告其破產(chǎn)。問:(1本案中的國有獨資公司董事會成員的規(guī)定是否合法?(2母公司是否應(yīng)承擔子公司的破產(chǎn)的責任,子公司認為將財產(chǎn)贈與母公司是正當?shù)?不應(yīng)被宣告破產(chǎn),你認為如何?析:(1依據(jù)公司法第64條的規(guī)定

31、,國有獨資公司是指國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者授權(quán)的部門單獨投資設(shè)立的有限責任公司。依據(jù)公司法第68條第2款的規(guī)定,公司的董事會成員中應(yīng)當有公司的職工代表,董事會中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。而本案中的國有獨資公司中的董事會中無職工代表,不能體現(xiàn)國有獨資公司的民主性,是不符合公司法的。依據(jù)公司法第70條,國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、經(jīng)理,未經(jīng)國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門同意,不得兼任其他有限責任公司、股份有限公司和其他經(jīng)營組織的負責人。該公司董事長還兼任其他公司的負責人,也是不符合法律規(guī)定的。(2國有獨資公司作為有限責任公司,依據(jù)公司法第13條規(guī)定,公司可以設(shè)立子公司,子公司

32、具有企業(yè)法人資格,依法承擔民事責任。這說明,該國有獨資公司的子公司是獨立經(jīng)營、自負盈虧、獨立承擔民事責任的企業(yè)法人。母公司是可以通過行使權(quán)利來決定子公司的經(jīng)營方針、董事和經(jīng)理的任免,但是子公司的經(jīng)營活動是由該公司的董事、經(jīng)理自行負責,并且子公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔責任,母公司僅以其對子公司的出資額為限對子公司承擔責任。所以該母公司僅以其投資1000萬元為限承擔責任,對此以外的責任概不承擔,且母公司和子公司是兩個獨立的企業(yè)法人。企業(yè)破產(chǎn)和解與整頓是為了促進企業(yè)改善經(jīng)營管理,扭虧為盈,避免破產(chǎn)清算的一種解救制度。企業(yè)破產(chǎn)法(試行第17條規(guī)定,企業(yè)由債權(quán)人申請破產(chǎn)的,在人民法院受理案件后3個月內(nèi)

33、,被申請破產(chǎn)的企業(yè)上級主管部門可以對該企業(yè)進行整頓,整頓的期限不超過兩年。該公司進入整頓期應(yīng)當定期將整頓情況向債權(quán)人會議報告,且依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法(試行第21條第3項的規(guī)定,企業(yè)有本法第35條所列行為之一,嚴重損害債權(quán)人利益的應(yīng)終止整頓。第35條規(guī)定,人民法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi),破產(chǎn)企業(yè)的下列行為無效;隱匿、私分或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn);非正常壓價出售財產(chǎn);對原來沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保;對未到期的債務(wù)提前清償;放棄自己的債權(quán)。該公司在整頓期間,無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)給母公司和放棄對母公司債權(quán)的這些行為依法而言都是無效的。母公司和子公司是兩個獨立法人而不是本公司與分公司的關(guān)系。所以,債

34、權(quán)人要求終結(jié)整頓宣告破產(chǎn)是合法的,應(yīng)當支持。11、1992年12月8日,某建筑材料股份有限公司召開董事會臨時會議,討論召開股東大會臨時會議和解決債務(wù)問題。該公司共有董事9人,這天出席會議的有李某、章某、王某、丁某、唐某,另有4名董事知悉后由于有事未出席會議。在董事會議上,章某、王某、丁某、唐某同意召開股東臨時會,并作出決議。李某不同意,便在表決之前中途退席。此后,公司根據(jù)董事會臨時決議召開股東大會臨時會議,并在大會上通過了償還債務(wù)的決議。李某對此表示異議,認為股東大會臨時決議無效。問:(1該董事會臨時會議的召開是否合法?說出其法律依據(jù)。(2作出召開股東大會臨時會議的決議是否有效?說出其法律依據(jù)

35、。析:(1董事會的召開是合法的。我國公司法規(guī)定,董事會可根據(jù)需要隨時決定召開董事會會議,并應(yīng)當于會議召開前10日通知全體董事,但緊急事項可以另定通知方式和時間。董事會會議由1/2以上的董事出席即可舉行。該建筑材料股份公司召開董事會通知了公司全體董事,并且出席會議的董事超過1/2,因此董事會臨時會議的召開是合法的。(2作出召開股東大會臨時會議的決議是無效的。我國公司法規(guī)定,董事會決議須經(jīng)全體董事過半數(shù)同意。而該案例中,董事李某反對,另有4名董事未參加臨時董事會,只有董事章某、王某、丁某、唐某4人同意該決議,未達到全體董事的過半數(shù)的要求,因此是無效的。12、愛蘭有限責任公司董事會議擬增加注冊資本,

36、公司監(jiān)事會全部七名成員堅決反對,但董事會堅持決議。于是,監(jiān)事會中的三名成員聯(lián)名通知全體股東召開監(jiān)時股東會議。除兩名股東因故未參加股東會以外,其他股東全部參加。與會股東最終以2/3人數(shù)通過了公司增加注冊資本的董事會決議。監(jiān)事會認為會議的表決未到法定人數(shù),因而決議無效。董事會認為,監(jiān)事越權(quán)召開股東會,會后又對會議通過的決議橫加指責,純屬無理之舉。問:(1公司董事會是否有權(quán)作出增加注冊資本的決議?(2臨時股東大會的召集程序是否合法?(3臨時股東大會通過的決議是否有效?析:(1該公司董事會無權(quán)作出增加注冊資本的決議。我國公司法規(guī)定,對增加注冊資本等重大事項的決議應(yīng)當由股東會作出。(2臨時股東會的召集程

37、序合法。公司法規(guī)定,1/3以上的監(jiān)事可以提議召開臨時股東會,本次臨時股東會由三名監(jiān)事召集,該公司共有監(jiān)事七人,達到1/3以上。(3股東會通過增加注冊資本的決議無效。公司法規(guī)定,股東會通過增加注冊資本的決議應(yīng)當由代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。而此次臨時股東會的表決只是參加本次股東會的2/3股東通過。13、1998年3月1日,某有限責任公司甲經(jīng)董事會2/3以上董事決議,分立為兩個有限責任公司乙和丙。其中,甲企業(yè)的廠房、機器設(shè)備和人員等主要資源都分給了乙公司,只有一小部分資產(chǎn)分給了丙公司,甲公司同時終止。公司在1998年3月13日,通知原甲公司的債僅人丁和戊,并分別于3月10日、3月30日、4月1

38、0日三次在報紙上公告了其分立的事項。丁于1998年4月3日向原甲公司發(fā)出公函,要求對其所持有的10萬元債權(quán)提供擔保。1998年5月30日,原甲公司的債權(quán)人已向原甲公司提出要求對其15萬元的債權(quán)予以清償。但原甲公司對戊和已的要求未予理睬。乙公司和丙公司于1998年6月1日正式掛牌營業(yè),未進行登記。問:(1甲公司的分立屬于那種?(2甲公司的分立行為有哪些違法之處?(3是否可以認為甲方公司已經(jīng)分立?析:(1甲公司的分立屬于解散分立。因為甲公司終止。(2甲公司的分立有以下違法之處;第一,公司分立屬于重大事項,根據(jù)我國法律,有限責任公司的分立應(yīng)當由股東會作出決議。本案中,董事會決議公司分立是不符合法律規(guī)

39、定的。第二,我國公司法規(guī)定,公司應(yīng)當在分立決議作出之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人,并于30日內(nèi)在報紙上連續(xù)公告三次。本案中,公司向債權(quán)人作出通知和在報紙上作出公告的時間均超過了法定的時間。 第三，為了保護債權(quán)人的合法權(quán)益，我國公司法規(guī)定，債權(quán)人得知公司分立后，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保，不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)擔保的，公司不 得分立。本案中，丁公司和已的要求是合法的，卻未得到甲公司的回答，根據(jù)法律規(guī)定，甲公司不得分立。 第四，根據(jù)公司法的規(guī)定，公司的變更需要到法定機關(guān)進行登記。而本案中，甲公司未作注銷登記；乙公司和丙公司也未作開業(yè)登記。 （3）根據(jù)上述分析，甲公司的分立程序是違法的，公司

40、的分立無效。 14、某股份有限公司成立于 1996 年 7 月。2000 年 7 月，公司股東大會討論決定增資擴股，再次向社會公開發(fā)行股票。為此，公司股東大會授權(quán)公司董事會具體辦理新股 發(fā)行的有關(guān)工作。同年 8 月 18 日，該公司在某報上刊登了公司招股說明書。招股說明書中全面介紹了前階段公司的經(jīng)營狀況以及本次募股的數(shù)額、目的、預(yù)期利益等等。 招股說明書顯示，該公司前 7 個月的凈銷售額和凈收入額分別達到 3.4 億元和 8000 萬元。此外，招股說明書中還介紹了公司準備向高新技術(shù)領(lǐng)域發(fā)展，因此，公司已與某 單位談妥，決定高價購買一項有關(guān)電子信息方面的非專利技術(shù)。這項技術(shù)的引入，將給公司創(chuàng)造巨

41、大的經(jīng)濟效益，并將使公司在新技術(shù)領(lǐng)域開拓出無限的商業(yè)良機。同年 10 月，該股份有限公司完成新股發(fā)行的全部報批工作，并開始向社會募集股份。募股期間，有股民發(fā)現(xiàn)，該公司的招股說明書中有關(guān)凈銷售額和凈收入額的數(shù)字與該公司 此前公布的數(shù)字有很大差異，要求對此進行核實。經(jīng)有關(guān)部門查明，該公司在招股說明書中所介紹的公司前 7 個月的凈銷售額和凈收入額，比審計機構(gòu)審計的結(jié)果高出了 18%和 76%，是該公司董事會有意在招股說明書中杜撰的。此外，還查明所謂的高價購買某項電子信息方面的非專利技術(shù)也完全是虛構(gòu)的。為此，有關(guān)部門責令停止了該 公司的新股發(fā)行。 針對該股份有限公司在招股說明書中編造虛假內(nèi)容的行為，有關(guān)部門在決定是否給予查處時，產(chǎn)生了爭議。 試析：公布虛假招股說明書是否構(gòu)成欺詐？應(yīng)追究什么樣的法律責任？ 分析 本案中該股份有限公司制作虛假招股說明書是事實。 是否構(gòu)成欺詐發(fā)行公司股票行為的關(guān)鍵在于該公司是否利用所制作的虛假招股說明書向社會發(fā)行了股票。 公 根據(jù) 司法規(guī)定，欺詐發(fā)行公司股票，是指公司及發(fā)起人制作虛假的招股說明書、認股書發(fā)行股票的行為。倘若僅制作虛假