1、發言：】有限公司股權質押的生效條件是什么？如何辦理相關手 續？【發言：】一般的質押是從標的物交付給質押權人起開始生效。股票 的質押從到工商管理部門辦理登記手續開始生效。 【發言：】有限責任 公司的股權質押還需要在工商管理部門辦理登記手續嗎？【發言： 】 擔保法第 78 條規定：以依法可以轉讓的股票出質的，出質人與 質權人應當訂立書面合同， 并向證券登記機構辦理出質登記。 質押合 同自登記之日起生效。擔保法對于有限責任公司股權質押的設計是把股份出質記載于股 東名冊來實現公示， 但是實務當中的情況是有不少有限責任公司沒有 向股東出具股東名冊和出資證明書， 即使有股東名冊， 也只加蓋該公 司的公章而

2、已，難以達到公示的作用和抵制公司私自處分股權的作 用。權利質權第二百二十六條以基金份額、 股權出質的， 當事人應當訂立書面合 同。以基金份額、 證券登記結算機構登記的股權出質的，質權自證券 登記結算機構辦理出質登記時設立； 以其他股權出質的， 質權自工商 行政管理部門辦理出質登記時設立。基金份額、股權出質后，不得轉讓，但經出質人與質權人協商同 意的除外。出質人轉讓基金份額、股權所得的價款，應當向質權人提 前清償債務或者提存。質押股權轉讓誰來擔責來源:作者:日期：10-06-11典型案例甲向乙借錢100萬元，以解決當前經營中資金流轉問題。 為了順 利借到錢，甲請朋友丙幫忙，丙答應將其持有的A公司

3、股權質押給乙。 丙的質押股權經 A公司全體股東過半數同意，之后作成股東會議決 議，并且出質股份記載于股東名冊上。于是，乙與丙簽訂了書面質押 合同。乙放心把錢借給甲。在股權質押期間，乙把自己質押的股權轉讓給 B公司，轉讓得到 其他股東過半數同意，形成了股東會決議。隨后A公司對股東名冊進 行變更登記。眼看甲償還債務的時間臨近，甲卻因經營不善，無力償 還。乙得知甲狀況后，找到丙，才發現丙已轉讓了質押股權。在此種情形下，甲已無清償能力，乙該如何保護自己的合法權益， 丙的轉讓行為有效嗎？經查，丙轉讓質押股權沒有通知乙并得到其允 許。B公司受讓股權前，對質押事實毫不知情，B公司是善意第三人。 丙轉讓質押股

4、權的行為使得保全乙的債權實現的目的無法實現，此時乙該找誰承擔責任？兆君觀點兆君律師事務所律師分析：出質人應當將處分行為通知質權人， 股權轉讓價款應當先行用于清償債務或者向約定的第三人提存，不 然，質權人應當享有擔保物權的追及效力， 不論質押股權流轉何人手 中，質權人之質權并不消滅，可以直接對抗第三人。而在出質人與受 讓人的股權轉讓法律關系中，沒有通知質權人并得到其允許和告知受讓人股權質押情形時，股權已做了變更登記，合同不應絕對無效，而 屬于效力待定。轉讓人違背誠實信用原則而隱瞞股權質押真實狀況，屬于欺詐行 為，對于善意的受讓人而言，當然享有撤銷權，善意的受讓人決定著 合同的命運。受讓人多數情形

5、下是不想撤銷合同即肯定股權轉讓合同 效力的有效性，這樣選擇有利于維護交易安全和保護善意第三人的利 益。但認可股權轉讓合同有效，受讓人便承擔著清償的責任，即代替 轉讓人清償全部債務消滅質權，進而才享有完全股權。因此，受讓人所受到的損失，可以向轉讓人追償，受讓人還可基 于合同約定請求轉讓方承擔違約責任。與否認合同有效性相比，既能 最大程度保護善意第三人的利益和維護交易安全，又不至于損害質權 人債權實現。當然受讓人行使撤銷權，合同將無效。此種情形下，質 權人只能向出質人（轉讓人）主張清償責任。本案中，B公司對轉讓股權合同效力的態度影響著乙主張清償責任的對象淺談股權質押登記對質權人的保護摘 要:本文在

6、具體剖析有限責任公司股權質押中質權的設立， 股權質押的登記，股權質押內容，質權人權利的保護等問題的基礎上， 對因法律規定不完善對股權質押產生的影響， 以及股權質押登記制度 出臺后實踐操作中遇到的問題，提出了應對完善建議。關鍵詞:股權質押 登記 法律保護一、引言股權質押是權利質押的一種， 因其流動性強而成為債權人喜好的 一種擔保方式。作為擔保物權的一種，我國擔保法對質權已經作 出了部分規定。但隨著社會經濟的快速發展， 擔保法中對股權質 押的規定已經無法適應社會的發展需要， 尤其是股權質押中質權的設 立。隨著物權法的出臺，對股權質押質權設立有了更為詳盡的規 定，進一步明確了股權質押登記制度。 雖然

7、法律層面已經明確了質權 設立的標準， 但根據作者的研究及實際操作經驗來看， 股權質押登記 還沒有完全解決對質權人權利保護的問題。 對此，作者將在本文中對 股權質押登記中的法律問題進行探討， 并提出建議， 希望對解決質權 人的權利保護問題有所幫助。 因股權質押包含范圍較廣， 為使論點更 具針對性，本文所指“股權質押”特指有限責任公司股權質押。二、股權質押概述股權質押代表的質權屬于權利質權， 權利質權是為了擔保債權清 償，就債務人或者第三人所享有的權利設定的質權。 權利質權的標的 是權利，但不是說任何權利都可以作為權利質權的標的。 能夠作為權 利質權的標的的權利， 在性質上必須具有下列特點： 1.

8、 必須是財產權； 2. 必須是可讓與的財產權； 3. 必須是不違背質權性質的財產權。 股權 正是這樣一種權利。廣義的股權，泛指股東得以向公司主張的各種權利。 狹義的股權， 則僅指股東基于股東資格而享有的、 從公司獲取經濟利益并參與公司 經營管理的權利。作為股權質押標的的股權，僅為狹義的股權。從這個意義上講，所謂股權，是指股東因出資而取得的、依法定或者公司 章程的規定和程序參與事務，并在公司中享受財產利益的、具有可轉 讓性的權利。股權質押屬于權利質押，是指出質人以其所擁有的股權作為質押 標的物而設立的質押。目前，世界上大多數國家在其民事法律或商事 法律中都規定了股權質押制度。股權質押是民事主體為

9、擔保自己或他 人債務的履行，與債權人約定以其享有合法處分權的股權憑證移轉于 債權人占有或將質押事實登記于相應的機關予以公示，債權人于債務人履行期屆滿，債權未獲實現時變賣質物以優先清償己方債權的擔保 方式。股權質押具有權力性、表征性、便利性和風險性等特點。股權 與其他不動產、動產及權利相比，其價格具有較大的波動性，因此股 權質押的擔保功能具有相對不穩定性。 在設質股權價格下跌之時，股 權擔保主債權的功能相應減弱，質權人就該股權所享受的擔保利益便 會受到影響。因此，股權設立質押對質權人和出質人雙方均具有一定 程度的風險性，這也是股權質押的一大特點。三、股權質押合同的生效與質權的設立對于股權質押合同

10、的生效條件和質權的設立，在物權法出臺 前我國理論界已有頗多爭議。物權法出臺后，對于股權質押質權 的設立時間已經有了明確的規定，但由于之前的法律法規中對質押合 同的生效和質權的設立已有規定，新法出臺后與舊法的重疊適用問題 還是引起了各界的廣泛討論。最高人民法院關于適用中華人民共和國擔保法若干問題的解釋（簡稱解釋）第一百零三條第三款規定：“以非上市公司的股份出質的，質押合同自股份出質記載于股東名冊之日起生效。”物權法第二百二十六條第一款規定：“以其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立。對于股權質押合同生效時間的界定仍然有不同的聲音。大多數人認為應適用物權法第一百七十八條的規疋：擔

11、保法與本法的規疋不致的，適用本法。”即股權質押合同自合同簽訂之日起生效，質權自工商登記時設立。對此,人民法院報刊登了一篇題為如何理解質押合同生效與質權設立的 文章。該文的主要觀點是：第一， 物權法第二百二十六條的規定 與解釋第一百零三條并不矛盾，解釋第一百零三條關于以非 上市公司的股份出質的，質押合同自股份出質記載于股東名冊之日起 生效的規定依然有效；第二，在“工商行政管理部門辦理出質登記” 而未“記載于股東名冊”，可能導致質押合同存在效力缺陷。對于上 述觀點筆者有不同的意見。質押合同的生效與質權設立是兩個不同的概念， 不應將二者混為 一談。質押合同是物權變動的起因，質權設立則是物權變動的結果

12、， 兩者應當分離。從目的來看，質押合同主要為了明確質權人和出質人 的權利義務，質權設立則重在增強公信效力，確立質權人對抗第三人 的優先權，質押合同生效不等于股權質權的設立。 擔保法混淆了債權 行為與物權行為的生效關系，誤將物權行為的生效要件當作債權行為 的生效要件。筆者認為，權利質權合同和動產質權合同以及抵押合同 一樣，均為要式合同，雙方在合同書上簽字或者蓋章后，合同即成立 并生效，除非法律另有規定或者合同另有約定。 股權質押合同本身不 需要辦理登記，后來的工商登記行為辦理與否并不能影響合同的效 力。總的來說，即每一個質權合同本身一般是自該合同成立之時生效。擔保法第七十八條及與之相關的解釋第一

13、百零三條所說 的質押合同的生效要件其實是質權的生效要件，物權法已經將擔保法里質押合同的生效要件修改為相應的權利質權的生效要件。因 此，解釋第一百零三條關于以非上市公司的股份出質的，質押合 同自股份出質記載于股東名冊之日起生效的規定不應再予以適用。另外，物權法第二百二十六條已經將以其他股權出質的生效 要件由股份記載于股東名冊之日變更為自工商行政管理部門辦理出質登記時，因此，物權法實施后，質權合同一般自當事人簽字或者蓋章時成立并生效，以其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時生效。“記載于股東名冊”既不是質權合同生效的要件，也不是質權設立的要件，是否“記載于股東名冊”將不再影響合同的效

14、力。四、股權質押辦理登記后的權利保護根據物權法的規定，股權質權自完成質押的工商登記后即設 立，那是否意味著質權人的質權或者說質押擔保的債權利益自工商登 記完成后就能得到完整的保護呢？筆者認為， 雖然質押活動已經經過 工商部門登記，但是仍無法切實保障質權人的利益。1. 通過登記可以有效地防止出質人將出質的股權轉讓或者重復出質。物權法第二百二十六條第二款規定： “基金份額、股權出質后，不得轉讓，但經出質人與質權人協商同意的除外。”之前說 過，質權設立重在增強公信效力，股權質押登記的意義便在于此。通 過登記，出質人股權已經出質的事實被記載于由工商行政管理部門所 保存的企業工商檔案之中， 因此社會公眾

15、完全可以通過向工商行政管 理部門查詢， 獲悉該股權出質的情況， 從而能夠使該股權的變動處于 工商行政管理部門的有效監督之下， 使出質人在質權存續期間私自轉 讓該股權或者以該股權重復出質的惡意行為不能實施。 因為，如果出 質人在質權存續期間欲轉讓被其出質的股權， 則必須到工商部門辦理 變更登記后，該轉讓行為才生效，而在辦理變更登記時，工商部門就 會發現該股權已經被出質的事實， 就會向出質人索要質權人同意轉讓 該股權的書面文件， 如果出質人未經質權人同意私自轉讓該股權， 自 然無法提供該書面文件， 也就轉讓不成； 如果出質人在質權存續期間 欲將該股權重復出質給其他人， 則需要到工商部門辦理出質登記

16、， 而 在辦理出質登記時，工商部門同樣會發現該股權已經被出質的事實， 這樣如果出質人無法提供該質權已經消滅的確鑿證據， 工商部門自然 不會為該股權重復辦理出質登記， 從而起到保障質權人的質權能夠順 利得以實現的良好效果。2. 股權質押登記無法實現對擔保債權的全面保護。股權作為質權的標的， 是以其全部權能作為債權的擔保。 按照法 律規定，在債權到期不能受到清償時， 可以處分股權以使債權人優先 受償。在債權到期前， 股權質權是一種期權， 而且是變數較大的期權。以下筆者通過實際辦理的股權質押實例說明這一觀點徐某對王某享有五千萬元的債權，但王某的資金均已投資入股， 短時期內無法兌現償還債務。 在筆者的

17、建議下， 徐某要求王某將其享 有的某房地產開發公司的股權作為債權的質押擔保。 該股權占該公司 注冊資本總額八千萬元的 20。在沒有任何其他擔保的情況下，能 夠獲得代表近千萬元出資的股權作為質押擔保， 對于徐某的債權來說 也可以算是有所保障。 但筆者對于這次股權質押還是有所顧慮。 首先， 通過審查目標房產公司的資金投入及業務發展情況， 筆者發現該房地 產公司目前正處于項目開發的初始階段， 帳目上雖然已經投入數千萬 元資金，但大部分資金已用作土地的開發，就目前來說，公司沒有閑 錢可用。其次， 公司目前雖然有一塊土地正在開發建房，但該項目短 期內無法取得收益， 在當前金融危機的影響下， 房地產市場可

18、以說正 處于低谷中，對于這種高風險的投資屆時能獲得怎樣的收益也是未知 數。另外，該公司擁有的土地已經設定了抵押擔保，即使事后能夠實 現質權，對于享有優先權的抵押擔保而言， 無疑使質押股權的價值大 打折扣。此外， 股權質押期間房產公司的經營存在許多變數，股東依 然享有對公司的經營權和財產的處分權， 不排除王某為了逃避債務利 用各種方式轉移或者變賣公司財產， 這都將嚴重損害債權人徐某的利、人益。綜合上述案例的情況可以發現， 債權人對于質權的期待利益遠遠 高于現實利益， 雖然設立了登記制度， 但仍舊無法完全有效地保障債 權得到實現。 關鍵問題在于股權質權設立后， 公司的經營權仍由原股 東即出質人享有

19、， 對于公司的經營狀況或者說質押股權代表的利益變 化情況，質權人無法及時全面地了解和掌控， 這無疑給實現質押股權 利益最大化帶來了風險。3. 股權質押登記后權利人如何行使質權。 關于辦理股權質押登記后質權人如何行使質權， 或者說質權人的 質權如何體現的問題，首先需要明確股權質權的內容。股權有共益權和自益權之分， 自益權主要是財產權， 主要包括分 配股息紅利的請求權、股份轉讓權、分配公司剩余財產的請求權等。 而共益權主要是公司事務的參與權，主要包括出席股東會的表決權、 任免董事等管理人員的請求權、對董事、監事、經理等人員監督權、 對公司文件的查閱權等。 股權中的自益權類似于普通的財產權， 共益

20、權雖然不能直接以金錢來評價， 但是共益權產生的前提是出資而非股 東個人的人格或者身份， 是自益權實現的前提。 所以該權利是依附于 財產上的一種權利， 在轉讓自益權時應當將共益權一并轉讓。 由于股 權的特殊性， 其共益權和自益權不能截然分開。 如果允許單獨以自益 權出質，那么質權人將來可能只取得自益權，而不能取得共益權，這 種失去了共益權的質權是一種并不完整的權利。 所以，股權在出質時， 應以其中的自益權和共益權一并出質。為了保護股東的利益， 公司 法規定了股東的財產性權利和公司事務參與權， 兩種權利的有機結 合即為股權。 因此，作為質權標的的股權， 共益權和自益權不可分割。以上談到了股權質權的

21、內容， 以及股權質權實現的風險， 以下就 兩者的關系進行分析， 并就如何減小質權價值縮水的風險提出筆者的看法和建議4. 設立獨立董事， 使股權質權直觀化， 實現對股權質權利益保護 最大化。雖然股權質權的內容包含了股權的共益權， 但該權利僅限于股權 質權實現后， 對于質押登記后至股權質權實現時的真空期， 出質人并 無法行使上述權利。 對此，答辯人認為應當將獨立董事制度引入股權 質押中。所謂獨立董事， 是指獨立于公司股東且不在公司內部任職， 與公 司或公司經營管理者沒有重要的業務聯系或專業聯系， 并對公司事務 做出獨立判斷的董事。其職權包括： （1）重大關聯交易應由獨立董事 認可后，提交董事會討論

22、； 獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機構 出具獨立財務顧問報告，作為其判斷的依據。 （2）向董事會提議聘用 或解聘會計師事務所；（3）向董事會提請召開臨時股東大會； （4）提 議召開董事會；（5）獨立聘請外部審計機構和咨詢機構； （6）可以在 股東大會召開前公開向股東征集投票權。 目前我國只在上市公司中設 立了獨立董事制度， 對于有限責任公司并無獨立董事的規定。 筆者認 為，嘗試在有限責任公司中引入獨立董事制度， 可以有效地防止出質 人和其他股東損害質權人的權益。獨立董事可以對公司的經營狀況行使監督權， 質權人能夠從獨立 董事那里及時了解到公司的經營狀況， 對于出質人或者公司董事會作 出的可能侵犯其權利的行為， 質權人可以及時地作出反應。 對