1、公司實(shí)際控制人侵占股東利益的問題研究摘要公司實(shí)際控制人即公司控股股東，或者在某種程度上也可以理解為有實(shí)際控制能力的人，為了到達(dá)對(duì)公司的控制完成自我的利益操控，侵占中其它股東利益的行為已經(jīng)十分嚴(yán)重。本文從風(fēng)險(xiǎn)控制的角度分析了公司實(shí)際控制人侵占其它股東利益的成因，并分析了控股股東如何到達(dá)和滿足侵占其它股東利益的存在因素，從而得到公司實(shí)際控制存在的表決權(quán)的限制、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移、利益獲取以及與其他獲益經(jīng)濟(jì)載體之間的關(guān)聯(lián)程度。本文也試圖從法律的角度、完善制度的角度、風(fēng)險(xiǎn)控制和本錢控制的角度來解決這種由實(shí)際控制人對(duì)其它股東所造成的問題。并試圖提出了自己的策略和措施。關(guān)鍵詞公司實(shí)際控制人控股股東其它股東利益侵占表

2、決權(quán)限制中圖分類號(hào)：D922.29文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：ADOI：10.19387/j ki.1009-0592.2021.05.151隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)不斷的深入，涌現(xiàn)出了諸多的上市公司或者股份制公司，他們有著較為復(fù)雜的股本成份，控制和占股是一個(gè)有著多種意思的代名詞，股權(quán)的復(fù)雜化是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)股份化特征的重要組成局部，很多時(shí)候?yàn)榱说竭_(dá)通過一些手段來到達(dá)以較少的資金取得較多的投票控制權(quán)，這是非常普遍的問題同時(shí)獲得更大的表決權(quán)成為可能，而在上市公司里所謂的“股票對(duì)應(yīng)的原那么實(shí)際上成了一種擺設(shè)。而最為常用的手法是通過對(duì)公司的管理層進(jìn)行人為的干擾并實(shí)施有效控制。最后成為實(shí)際控制人或公司的控股股東可能，隨著這種優(yōu)勢(shì)地位擴(kuò)

3、大，公司成為個(gè)人的口袋里的產(chǎn)物，自然會(huì)影響到公司的戰(zhàn)略和規(guī)劃并損害其它股東的利益。一、公司實(shí)際控制人侵占其它股東的問題分析一市場(chǎng)級(jí)濟(jì)主體下其它股東利益侵占的成因分析市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的主體是經(jīng)營(yíng)者，誰持有，控制公司的50%以上，或總股本由本公司持有的股份占公司總股本或出資或超過50%拿著雖然股份比例小于50%，誰擁有的股份的投票權(quán)或其所持有的股份的股東都足以對(duì)股東大會(huì)的決議和股東大會(huì)一個(gè)顯著的影響，那就是中，控制股東。根據(jù)公司法第2173：實(shí)際控制人是指誰就成為可以實(shí)際控制并通過投資關(guān)系來實(shí)現(xiàn)控制，通過協(xié)議或者其他安排的方法來進(jìn)行對(duì)該公司的人事和決策行為的人，實(shí)際控制人有時(shí)不一定是公司的股東。在這里，控

4、股股東的定義是誰擁有對(duì)公司可以做到?jīng)Q策的人，他們成為實(shí)際控制的人，而不是根據(jù)的傳統(tǒng)意義上我們認(rèn)為的持股比例進(jìn)行分割股票的股東或自然人。其包括?公司法?中規(guī)定的控股股東和實(shí)際控制人。其他股東是指相對(duì)于控股股東是誰不在公司的控制股東的位置。對(duì)于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家，大局部利益都表達(dá)在收入。因此，本文所研究的經(jīng)濟(jì)體的利益是通過收入的實(shí)現(xiàn)。在收入方面，其他股東只能通過該公司取得子公司位置，由于其非控制性目標(biāo)狀態(tài)和自身不利條件，并獲得利潤(rùn)。控股股東與中小股東之間最重要的區(qū)別是，他們有控制，可以在很大程度上控制了股東大會(huì)的決議，董事會(huì)和董事的連板。此外，公司控股股東一般具有較強(qiáng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，可以是多個(gè)經(jīng)濟(jì)運(yùn)營(yíng)商的大

5、股東如關(guān)聯(lián)公司，并獲得通過多載波經(jīng)濟(jì)總體收入如關(guān)聯(lián)公司。針對(duì)風(fēng)險(xiǎn)來說，特別是在上市公司中，這種控股股東和其它股東的區(qū)別是非常明顯，大局部的其它股東是通過二級(jí)市場(chǎng)購得普通股股票的，控股股東獲得通過一級(jí)市場(chǎng)和非市場(chǎng)價(jià)格買賣股票的控股權(quán)，那么其他股東為股票支付的平均價(jià)格比的控股股東，這使得其他股東獲得相同的收入高得多。風(fēng)險(xiǎn)比控股股東，這很可能是把“利潤(rùn)，在大股東的眼睛變成其他股東眼中的“損失的高得多。從“風(fēng)控平衡原那么理論的角度來看，為了獲得同樣的收入，比小型和中型的股東，以及條件和途徑獲得的收益風(fēng)險(xiǎn)控股股東熊更是遠(yuǎn)遠(yuǎn)優(yōu)于在小型和中型的股東。因此，風(fēng)險(xiǎn)和其他股東的收益是不相等的，并與控股股東比較均衡

6、。二公司實(shí)際控制人通過三個(gè)途徑侵占其它股東的利益第一種方法是降低總本錢風(fēng)險(xiǎn)；獲得以最低的本錢控制，以及其他經(jīng)濟(jì)運(yùn)營(yíng)本錢風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給該公司最大限度地發(fā)揮整體凈收入。如以較低的本錢獲得控股權(quán)，轉(zhuǎn)讓公司的經(jīng)濟(jì)資源，并為該公司提供擔(dān)保等經(jīng)濟(jì)載體等。第二種方法是侵占收益；控股股東通過決策控制的公司的利益侵占最大化整體凈收入。由于小型和中型的股東實(shí)現(xiàn)通過公司收入，公司控股股東通常到達(dá)通過入侵獲得的收入和侵占的總量公司的手段對(duì)小型和中型股東的利益侵占的目的為該公司獲得的收入。其具體表現(xiàn)是，它侵犯了公司的商業(yè)時(shí)機(jī)，不平等的關(guān)聯(lián)交易，等等。第三種方法是前兩種途徑的有效結(jié)合。因此，從這個(gè)角度看，其他股東的承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)

7、當(dāng)由控股股東承擔(dān)一局部風(fēng)險(xiǎn)，他們應(yīng)該享有的收入是被控股股東，經(jīng)濟(jì)載體的另一組成局部侵占。一些經(jīng)濟(jì)和法律學(xué)者在中國(guó)已經(jīng)定義了控股股東侵占其他股東的利益：當(dāng)控股股東及其他關(guān)聯(lián)方犧牲其他股東的聯(lián)合管理者的水平，利益是由他們自己的福利，而不是公司的追求利益最大化被稱為控股股東的對(duì)其他股東利益的侵占。如果一方對(duì)他方侵犯，然后一方必須有客觀因素對(duì)方所沒有的。因此，控股股東對(duì)其他股東的利益侵占的是，控股股東不與其他股東控制具有決定性的因素，以及侵占應(yīng)該屬于股東的合法權(quán)益等行為。通過使用控制權(quán)的控股股東所產(chǎn)生的收益包括兩個(gè)方面：一個(gè)是合法收入與公司的利益相一致；另一種是不合理的收入是與公司的收益不一致，并獲得

8、它通常是用投票或控制，以獲得消耗更多的公司公眾的方式。資源占用，挪用公司財(cái)產(chǎn)、轉(zhuǎn)移利潤(rùn)、提升公司風(fēng)險(xiǎn)降低自己整體風(fēng)險(xiǎn)等措施以獲利；后者是侵占中小股東利益的主要途徑。并且，控股股東選擇是否、如何侵占公司或其它股東利益的關(guān)鍵在于其與公司的關(guān)聯(lián)程度。三相關(guān)法律法規(guī)及制度的漏洞給了公司實(shí)際控制人時(shí)機(jī)在現(xiàn)實(shí)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，公司實(shí)際控制人并不是按股份來表達(dá)控制力，甚至通過一些法制的漏洞用很小的代價(jià)來實(shí)現(xiàn)控制，然而，作為一個(gè)理性的經(jīng)濟(jì)個(gè)體所有旨在最大限度地提高他們的整體凈收入，他們希望獲得以最低的本錢，公司的決策控制和決策控制是通過股東大會(huì)、董事會(huì)的表決權(quán)表達(dá)出來的，但往往控股股東的表決權(quán)并沒有更好的合理限制，

9、所以導(dǎo)致控股股東可以無條件的獲得公司決策權(quán)而相應(yīng)的資源，但在風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)上和本錢的付出上并不高，這是非常不合理的，因此要實(shí)現(xiàn)，以到達(dá)限制其他股東利益的控股股東侵占的目的，控股股東和公司之間的關(guān)聯(lián)性處于合理水平是必要的。因此，如果有必要保護(hù)的權(quán)利及其他股東的利益，有必要限制控股股東和公司之間的關(guān)聯(lián)度相關(guān)股東投票權(quán)。二、公司實(shí)際控制人的侵占途徑分析一從控股股東通過降低總本風(fēng)險(xiǎn)的途徑侵占其它股東利益的分析首先，控股股東將獲得在通過各種渠道以最低的本錢，公司的決策權(quán)。在獲得控制本錢方面，“自己的有權(quán)投票和“公司相互入股可以使控制股東以較低的價(jià)格和較少的實(shí)際持股比例的方式以較低的本錢獲得控制。因此，嚴(yán)格限

10、制和控制應(yīng)在持股比例，并獲得該公司的決策控制本錢的罰款。其次是要對(duì)自有股份表決權(quán)進(jìn)行一定的限制。最后，有必要限制公司相互參股的投票權(quán)。相互持股，又稱交叉持股或交叉持股，是指一個(gè)公司和另一家公司之間的相互投資，控股的股份對(duì)方一定比例，并成為對(duì)方的股東，從而形成相互支持，相互制約。該公司的聯(lián)合形式。因此，企業(yè)之間的相互持股根本上是兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司之間的投資轉(zhuǎn)移。二控股股東通過控制權(quán)轉(zhuǎn)嫁其他經(jīng)濟(jì)載體的本錢或風(fēng)險(xiǎn)公司以實(shí)現(xiàn)總體凈收益的最大化的角度進(jìn)行研究。從這個(gè)角度看，就要對(duì)控股股東的表決權(quán)的行使進(jìn)行限制。首先，我們必須提高系統(tǒng)的限制控股股東的投票權(quán)。按照國(guó)際上通行的做法，為防止控股股東不能操縱公

11、司事務(wù)，有必要通過程序立法，限制控股股東誰超過股份的一定比例的投票權(quán)。中國(guó)新“公司法對(duì)控股股東的表決權(quán)沒有任何限制。應(yīng)酌情修訂。其次要完善分類表決制度。這是必要的規(guī)定，實(shí)施重大問題，如再融資，重大資產(chǎn)重組，分拆上市等時(shí)，為了保護(hù)權(quán)利和流通股股東利益的上市公司應(yīng)該對(duì)流通股股東的分類表決。最后，我們必須提高我國(guó)的表決權(quán)排除制度。股東表決權(quán)排除制度也被稱為表決權(quán)回避制度。它指的是股東的特殊利益，并在股東大會(huì)討論的決議。當(dāng)它是有害于公司利益，股東或其代理人可以不是在其持有的公司股份。行使投票權(quán)，也不能充當(dāng)其他股東的投票權(quán)代理。三、如何防范公司實(shí)際控制人侵占其它股東的策略和措施一通過?公司章程?對(duì)控股股

12、東和實(shí)際控制人行為作出嚴(yán)格要求?公司章程?第39條規(guī)定，公司的控股股東及實(shí)際控制人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。任何人誰違反規(guī)定，造成損失的，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。公司控股股東及實(shí)際控制人不得侵犯，或通過關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)公司的資產(chǎn)侵占。如果違反上述規(guī)定，應(yīng)立即糾正。董事會(huì)應(yīng)采取有效措施，及時(shí)制止侵權(quán)行為，并賠償損失。如果必要的話，也可以在該公司的名義提起訴訟，并申請(qǐng)對(duì)控股股東和實(shí)際控制人持有的公司股份或者控制的股份進(jìn)行司法保全措施。另外還有一條救濟(jì)途徑就是向監(jiān)管部門和交易所舉報(bào)和書面報(bào)告。很多時(shí)候占用資金的問題發(fā)生后對(duì)于這樣的處理結(jié)果往往是現(xiàn)金無法清償，這個(gè)時(shí)候就需要通過司法救濟(jì)途徑來起訴并申請(qǐng)

13、保全財(cái)產(chǎn)。在章程中公司實(shí)際控制人或控股股東對(duì)公司和公司社會(huì)公眾股股東負(fù)有老實(shí)守信的義務(wù)。從法理上來說控股股東沒有任何權(quán)利來實(shí)行非法占有，不得利用利潤(rùn)分配方案，關(guān)聯(lián)交易和資產(chǎn)重組，以及所謂的對(duì)外投資，借款擔(dān)保等方法損害的其它股東的合法權(quán)益，公司利益和其它股股東，不得利用其控制地位損害公司和其它股東的利益。二進(jìn)一步加強(qiáng)和標(biāo)準(zhǔn)公司的資金管理加強(qiáng)和標(biāo)準(zhǔn)資金管理是股份公司的重中之重，其主要的目的是為了防范禁止控股股東及關(guān)聯(lián)方，利用不標(biāo)準(zhǔn)的手段來到達(dá)占用挪用公司資金的行為。可以設(shè)立一些條款來限制公司防范大股東及實(shí)際控制人占用上市公司資金管理制度，?公司章程?里有責(zé)任和處分的具體條款如下：第15條如果公司的

14、大股東和實(shí)際控制人違反本制度的規(guī)定，并使用相關(guān)的關(guān)系，占有公司資金，損害公司的利益造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任對(duì)于賠償，相關(guān)負(fù)責(zé)人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。第16條公司的董事和反占領(lǐng)的團(tuán)隊(duì)成員的董事會(huì)有權(quán)保持不被控股股東或?qū)嶋H控制人占用公司資金的義務(wù)。如果公司的公司的監(jiān)事董事和預(yù)防小組成員協(xié)助和縱容控股股東及實(shí)際控制人侵入該公司的資產(chǎn)，該公司的董事會(huì)應(yīng)視情節(jié)，給予紀(jì)律處分的直接責(zé)任人，并有對(duì)人按照國(guó)家規(guī)定嚴(yán)肅的責(zé)任。公司章程及制度啟動(dòng)必要的追責(zé)程序。第17條在這些資金不能進(jìn)行清算，并在限定時(shí)間內(nèi)查獲的情況下，公司應(yīng)當(dāng)通過實(shí)現(xiàn)其股權(quán)歸還侵占資金。三防范控股股東及實(shí)際控制人侵占股份公司完善利益機(jī)制從防范的角度去嚴(yán)格執(zhí)行內(nèi)控制度，通過內(nèi)控來到達(dá)建立有效的監(jiān)督管理機(jī)制，制度的完善可以防止資金的不正當(dāng)使用。公司必須在現(xiàn)有的根底上進(jìn)行規(guī)章制度的升級(jí)，并根據(jù)公司的實(shí)際和監(jiān)管要求來實(shí)現(xiàn)對(duì)于股份公司的有效監(jiān)管，如果是上市公司更要做好內(nèi)部控制制度并提高制度的執(zhí)行度。通過公司的制度來提升二個(gè)重要部門審計(jì)委和監(jiān)事會(huì)的力度并做好對(duì)關(guān)聯(lián)交易的審計(jì)檢查，只有這樣才能更好的推動(dòng)內(nèi)部控制的有效性。另外還在不斷加強(qiáng)自我培訓(xùn)和繼續(xù)教育學(xué)，通過學(xué)習(xí)的深入更好的了解法律法規(guī)和制度從而提高從業(yè)人員