制定改制方案應當遵循的原則和應注意的有關問題 國企改組改制的特點1 改制法律關系復雜2 改制過程存在諸多法律風險企業改制方案在整個改制過程中的地位1 是改制中的指導性 綱領性文件2 一經批準就具有法律強制性 不得任意的變更 需要嚴格執行目前改制方案制定過程中存在的的問題1 缺乏專業性的操作2 所制定的方案缺乏操作性 或與法律政策抵觸 制定改制方案應當遵循的原則和應注意的有關問題 一 符合國家的宏觀政策指導方針1 1993年11月14日 中共十四屆三中全會 中共中央關于建立社會主義市場經濟體制若干問題的決定 建立現代企業制度2 1999年9月22日 中共十五屆四中全會 關于國有企業改革和發展若干重大問題的決定 進一步強調建立規范的現代企業制度3 2003年10月 中共十六屆三中全會 中共中央關于完善社會主義市場經濟體制若干問題的決定 建立現代產權制度 現代企業制度與現代產權制度的關系 現代企業制度內外兩個方面的特征 建立現代產權制度是建立法人治理結構的保證 是深化改革的必然 制定改制方案應當遵循的原則和應注意的有關問題 1 規范操作 即改制方案應當依據現有國有資產管理相關規定 規范操作程序的各個環節 做到操作規范 程序透明 公正 2 依法決策 即改制方案設計過程中 應當明確企業國有產權轉讓須形成相應內部決策文件3 批準生效 即改制方案 包括企業國有產權轉讓方案 須取得有關主管部門批準 4 評估核準定價 即改制方案應當涉及清產核資 資產評估等事項 資產評估經核準或者備案后 作為轉讓定價的參考依據 5 進場交易 既涉及企業國有產權轉讓須進入產權交易所掛牌交易 6 特殊審核 如企業改制后轉讓方不再控股 方案還應包括企業債務重組方案和職工安置方案等文件 7 保護債權人和職工利益 8 關于無形資產 9 關于付款方式 10 選擇受讓方 二 要符合國有資產管理的相關規定 制定改制方案應當遵循的原則和應注意的有關問題 三 要符合現行 公司法 合同法 等法律規定1 公司對外投資不得超過公司凈資產50 有限責任公司2 50人的限制性規定 2 對外投資事項應注意需要公司相應的權力部門做出決議3 在股權轉讓中應注意其他股東的優先購買權4 價款支付和資產轉讓中注意有關所有權轉移的風險轉移5 債權債務轉讓需符合合同法相關規定6 公司法對企業合并 分立時的相關規定7 相關合同文本 合同的生效等須注意合同法中的有關規定 制定改制方案應當遵循的原則和應注意的有關問題 四 要充分考慮相關利益主體的利益保護1 應對改制企業職工現有狀況進行明確2 對于企業改制前的遺留問題應當在改制中一并解決3 勞動關系處理情況4 原企業拖欠分流安置富余職工工資 醫藥費等債務情況及償還辦法5 社會保險關系接續 制定改制方案應當遵循的原則和應注意的有關問題 夯實資本 提高核心競爭力理順勞資關系明晰產權建立規范的公司法人治理結構 制定改組改制方案的具體指導原則 企業改制方案的內容 企業改制方案的一般內容企業基本情況和投資各方基本情況 企業改制的必要性 可行性和總體思路 企業改制的工作目標 實施步驟 進度和工作安排 主輔分離和輔業資產處置方案 企業辦社會職能機構分離和資產處置方案 主業資產處置方案 產權轉讓方案新公司股權結構方案員工安置方案整體方案和各項具體方案實施的重點 難點及其法律風險分析和提示需要政府幫助解決的有關問題應載明和說明的其他內容企業改制方案的形式分為 主件和附件 職工分流安置方案 土地使用權處置方案 資產處置方案等 企業改制方案的內容 工廠企業改制為公司制企業方案內容企業基本情況改制條件及政策依據資產負債及處置辦法職工安置辦法改制成本費用計算及資金來源新公司組建情況 包括股權設置 及改制后企業發展規劃 實施步驟請求解決的問題附件 改制立項批準文件 清產核資 財務審計和資產評估結果 省國資委核準或備案文件 土地使用權處置方案及國土部門的審核意見 職工分流安置方案及省勞動保障廳出具的審核意見 資產處置方案及省國資委的審核意見 債權債務的處置方案 公司名稱預登記 公司章程 發起人的身份證明和發起協議 職代會對職工安置方案的表決決議 律師事務所出具的法律意見書 企業改制方案的內容 公司制企業增資擴股改制方案的內容企業基本情況新增股東的基本情況和出資額 擴股后新的股本結構及比例 改制成本費用計算和資金來源 公司發展規劃附件 新增股東的身份證明文件 土地使用權處置方案和國土部門的審核意見 職工分流安置方案及勞動保障部門出具的審核意見與職代會決議 改為非國有控股 資產處置方案及國資委的審批意見律師事務所出具的法律意見書 企業改制方案的內容 股權 產權轉讓方案有限責任公司改制為股份有限公司改制方案公司基本情況股東基本情況新公司的股本設計 法人治理結構 管理體制 改制成本費用計算及資金來源 公司發展規劃附件 土地使用權處置方案及國土部門的審核意見 職工分流安置方案及勞動保障部門的審核意見 資產處置方案 產權持有單位和省國資委的審批意見 新增股東的身份證明文件 資信證明 有限公司董事會 股東會的決議 律師事務所出具的法律意見書 企業改制方案的內容 省屬國有企業改制主要流程圖 一 關于主輔分離 輔業改制分流安置富余人員方案的設計 實施主輔分離的整體思路 利用三類資產 創辦公司制法人經濟實體 分流安置富余人員和破產企業職工 增強主業的競爭能力 三類資產 1 非主業資產 按照企業發展要求和專業化分工原則 需要分離的輔業資產 后勤服務單位資產以及與主業關聯度不大的其他資產 2 閑置資產 閑置期一年以上的企業資產 3 破產企業中用于安置職工的有效資產 政策性破產中 符合產業政策 有一定獲利能力 并用于抵償職工安置等費用部分的資產 一 關于主輔分離 輔業改制分流安置富余人員方案的設計 1 制定主輔分離方案的總體原則 1 充分考慮企業 職工和社會承受能力 整體規劃 分步實施 確保穩定 處理好企業發展與職工安置穩定之間的關系 2 輔業改制要與做強主業相結合 要促進主業企業資產結構 組織結構 人員結構的優化 為做強主業服務 讓主業輕裝上陣也妥善處理冗員問題 3 輔業改制應當規范操作 依法進行 維護國家 企業和個人三方面的利益 這不單是輔業改制所要遵循的原則 也是其他任何形式改制也都需要遵循的 一 關于主輔分離 輔業改制分流安置富余人員方案的設計 2 輔業資產改制的基本思路 1 確定了主業資產 確定主業主導產品和相關資產 主業確定輔業也就隨之確定 2 剝離輔業資產 3 把原企業集團的負擔進行企業分攤 債務負擔 債務跟資產走 適當比例債務由輔業承擔 其余由主業承擔 人員負擔 全部留給輔業 包括輔業職工 主業分流的職工 4 確定閑置資產a 積壓庫存的產成品 半成品 原材料 加工協作件 零部件b 兩年以上未見效益的長期投資 c 三年以上的應收往來賬款d 短期流動資金中幾年未處理的短期證券的股本差價 e 生產能力過剩的廠房 設備 f 久拖未攤的待攤費用 5 對輔業資產進行合理合法的處置a 社會管理性資產無償交社會管理 b 社會公益性資產逐年減少補貼推向社會c 可用凈資產直接支付各類人員的經濟補償金 6 在主 輔業資產范圍內 以市場價格為基礎開展有償服務 7 有自負盈虧能力的改為非國有控股的公司制企業 7 對無自負盈虧能力的輔業企業暫改為產權關系明晰的國有控股公司制企業 不斷強化資產改革 爭取2 3年內走向市場 一 關于主輔分離 輔業改制分流安置富余人員方案的設計 一 關于主輔分離 輔業改制分流安置富余人員方案的設計 主體企業概況 實施主輔分離輔業改制的工作原則和主要政策依據 主體企業 三類資產 界定依據 包括 三類資產 總體情況 資產分布 價值 人員 效益情況 擬納入改制范圍的改制企業情況 輔業企業人員安置意見 改革成本及資金來源 湘政辦2004 25號 2005 12號文測算 輔業企業國有資產 包括土地 的處置意見 關聯交易規范的辦法 輔業企業改制后股權設置意見 主體企業改制發展目標規劃 主體企業的組織實施機構及05年底基本完成輔改工作的實施進度安排 需要研究解決的問題 3 主輔分離 改制分流總體方案應當包含的主要內容 一 關于主輔分離 輔業改制分流安置富余人員方案的設計 輔業企業的基本情況概況 資產情況 人員情況 經濟效益情況 企業改制目的及必要性 改制目標及可行性 改制形式 資產評估結果情況 資產情況 負債情況 所有者權益情況 企業改制人員分流安置方案 在崗職工安置 退休人員安置 離休人員安置等 改制成本費用 改制成本的資金來源及企業凈資產處置 土地處置 債權債務清理及主要債權人對債務轉移或債務重組的意見 關聯交易規范辦法 改制后公司具體股權設置及法人治理結構 主輔分離輔業改制的組織實施機構及實施進度安排 需要研究解決的問題 3 主輔分離 改制分流單個的主要內容 一 關于主輔分離 輔業改制分流安置富余人員方案的設計 4 編制改制分流總體方案的三個要點 1 編制方案的總體流程 自上而下 自下而上 統一部署 匯總編制 2 逐步推進 分批報送 3 把握3部分主要內容 第一 集團概況 第二 改制分流的基本情況 第三 納入改制范圍的企業情況 一 關于主輔分離 輔業改制分流安置富余人員方案的設計 省屬企業集團公司是輔業改制的主體 輔業改制應當統籌規劃 分步實施 可進行兩步走 輔業改制總體方案須報省國企改革辦會同省國資委 省勞動保障廳 省財政廳聯合批復 對于三類資產的利用和實現產權多元化的認定 關于員工持股的幾個問題國有企業持股比例最高不得超過75 原主體企業高官層不得在輔業企業中直接或間接持股不同情況下經濟補償金的支付 經濟補償金的資金來源 可從國有凈資產中進行支付 不足的游園企業補足 剩余資產的處置 可以向職工和外部投資者出售 也可作為股份保留或轉化為對改制企業的債權 經營者持股中需要購買 收購資金來源合法 股金交足前不得分紅 改制后應當建立現代企業制度下的公司法人治理結構 正確處理改制企業與原主體企業間的關系 5 輔業改制分流中應當注意的幾個問題 二 產權轉讓方案的設計與操作 企業國有產權轉讓概述 二 產權轉讓方案的設計與操作 轉讓的企業國有產權權屬應當清晰 企業國有產權轉讓方案的制定機構 轉讓后不再控股以及企業國有產權向管理層轉讓時方案設計制定的機構規定 產權轉讓中的轉讓價格確定 評估核準后定價 對購買者資格的審查 四類投資主體的選擇 企業國有產權轉讓實行進場交易保護債權人和企業職工合法權益嚴格轉讓審批權限審計評估中的有關強制性規定 同一基準日 不得兩次為同一單位進行 需有相應資質 進行企業國有產權轉讓方案設計時應當注意以下幾個方面的問題 二 產權轉讓方案的設計與操作 書面決議1 實施項目可行性分析和研究2 擬定草案3 按照內部決策程序進行審議 并形成書面決議 1 國有獨資企業的產權轉讓 應當由總經理辦公會議審議 2 國有獨資公司的產權轉讓 應當由董事會審議 沒有設立董事會的 由總經理辦公會議審議 3 涉及職工合法權益的 應當聽取職代會的意見 對職工安置等事項應當經職代會討論通過 一 產權轉讓的基本程序 二 產權轉讓方案的設計與操作 清產核資1 轉讓方組織清產核資 適用于繼續控股 a根據清產核資結果編制資產負債表和資產移交清冊 b委托會計師事務所實施全面審計 包括離任審計 2 同級國有資產管理部門組織進行清產核資 并委托相關中介機構開展工作 適用于轉讓方不再控股 二 產權轉讓方案的設計與操作 資產評估1 評估機構須具備相關資質2 評估結果需實核準 備案3 確定轉讓價格 根據核準后的評估結果委托交易機構公告產權交易信息1 交易機構信息發布 公告期20天2 信息披露a 轉讓標的的基本情況 b 轉讓標的企業產權的構成情況 c 產權轉讓行為的內部決策及批準情況 d 企業近期經審計的主要財務指標數據 e 轉讓標的企業資產評估核準或備案情況 f 受讓方應具備的條件 g 其它應當披露的事項 3 對受讓方提出的資質要求a 良好的財務狀況和支付能力b 良好的商業信譽e 受讓主體權利能力適格 外商符合 指導外商投資方向規定 二 產權轉讓方案的設計與操作 產權交易1 兩個以上競買者 采取招標 拍賣方式2 一個受讓方 經批準進行協議轉讓3 導致不再控股 雙方協商提出企業重組方案 包括職工優先安置方案 價款支付1 按照產權轉讓合同進行支付2 分期支付 首付不低于30 余款提供擔保1年內付清憑產權交易憑證辦理產權登記 二 產權轉讓方案的設計與操作 決定產權轉讓的主體1 國資委決定監管企業的產權轉讓 轉讓后不再控股的報同級人民政府批準 2 所出資企業決定其子企業的國有產權轉讓 其中重要子公司的重大國有資產轉讓報國資委會簽財政部門后批準 涉及政府社會公共職能管理審批事項的 須先報政府有關部門批準 3 未列入國資委首批履行出資人權利的企業 由原主管部門初審后報國資委審批 4 產權轉讓金額在5000萬以下 評估價 的由省國資委批準 5000萬 含本數 以上的國資委審核 報省政府批準 1億以上的報省政府常務會議審批 相關書面文件和方案的審查 審查文件的范圍包括 產權轉讓決議文件 產權轉讓方案 律師事務所出具的法律意見書 轉讓公告 二 產權轉讓的審批 二 產權轉讓方案的設計與操作 產權轉讓方案的內容1 轉讓標的企業國有產權的基本情況 2 企業國有產權轉讓行為的有關論證情況 3 轉讓標的企業涉及的 經企業所在地勞動保障行政部門審核的職工安置方案 4 企業國有產權轉讓收益處置方案 5 企業國有產權轉讓公告的主要內容 6 轉讓導致不再控股的 附送經債權金融機構書面同意的債權債務協議 職代會審議的職工安置方案的決議 產權轉讓方案的變更 重大調整需重新審批產權轉讓方案未經審批不得進行 審批權限 二 產權轉讓方案的設計與操作 產權轉讓方案在設計時需注意的幾個問題1 合法性原則 2 市場原則 股權結構 轉讓價格與無形資產 產權轉讓是一種特殊的買賣 但具有買賣趨同的一般屬性轉讓方案應當是建立在合法性基礎上并為市場所接受的方案a股權結構設置是否能為其他投資者所接受 b市場價值與評估價值的差異解決 企業核心競爭力等無形資產 3 增強核心競爭力原則 是進行產權轉讓的目的之一 也是選擇受讓方的重要指導原則 也是為進行順暢流轉所應做的準備 核心競爭力包括技術 管理 產品和其他無形資產 4 有利于改善企業資本結構 夯實企業資本原則a債轉股 行政方式的債轉股與一般民法意義上的債轉股 b引資還債 通過存量資產 經過適當整合包裝引進投資者 提高凈資產比例 c債務移轉 在債務跟著資產走的情況下 將在物欲相應資產剝離 改善原企業的凈資產比例 在進行直接融資 在向分離的企業進行資金注入 5 保護債權人原則下的債務承擔6 保護職工合法權益原則 三 企業國有產權向管理層轉讓 明晰兩個概念1 向管理層轉讓企業國有產權與mbo的區別2 員工持股計劃中的管理層受讓企業國有股權 三 企業國有產權向管理層轉讓 向管理層轉讓方案設計中的有關問題1 大企業 上市公司禁止2 受讓實行實名制 禁止信托等間接手段3 遺留股份的代表權問題4 進場交易5 信息披露與平等競買目前管理層持有標的企業的產權情況 擬參與受讓國有產權的管理層名單 擬受讓比例 受讓國有產權的目的及相關后續計劃 是否改變標的企業的主營業務 是否對標的企業進行重大重組等 產權轉讓公告中的受讓條件不得含有為管理層設定的排他性條款 以及其他有利于管理層的安排 三 企業國有產權向管理層轉讓 6 安置費用的扣除7 重大決策的回避8 5種不得進行受讓的情況 一 經審計認定對企業經營業績下降負有直接責任的 二 故意轉移 隱匿資產 或者在轉讓過程中通過關聯交易影響標的企業凈資產的 三 向中介機構提供虛假資料 導致審計 評估結果失真 或者與有關方面串通 壓低資產評估結果以及國有產權轉讓價格的 四 違反有關規定 參與國有產權轉讓方案的制訂以及與此相關的清產核資 財務審計 資產評估 底價確定 中介機構委托等重大事項的 五 無法提供受讓資金來源相關證明的 9 適用 暫行規定 的2種例外情形 1 副業改制 2 國有控股高新技術企業 轉制科研機構 三 企業國有產權向管理層轉讓 三 企業國有產權向管理層轉讓 新條件下進行受讓的解決方案1 受讓主體問題 個人受讓與公司受讓相結合 暫行規定 的適用是以受讓主體的類型和身份進行的劃分 2 采取兩步走的受讓方式 先由職工持股和股份激勵方式進行部分受讓 第二步進行直接受讓 或先進行輔業收購 再進行反參股 3 個人融資或聯合受讓與公司法人融資相結合4 承債式行權 三 企業國有產權向管理層轉讓 實施條件 改制后企業應當具備較高的資產凈收益率 一般不低于8 經營者團隊或主要成員團結一致 愿共同經營 共擔風險 債權人 職工對經營者團隊的信任和支持操作要點新設法人實體 資金來源經營者的經濟補償金 債權和其他社會投資者的投資 實施債務變更 原企業的債務變更到新設企業 并以企業全部法人財產和在原企業的股權進行擔保 企業所欠職工的債務也可同樣變更 實施債轉股 新企業對原企業的債權轉股權 通過新公司持股和職工股的表決權委托 以及優先股設置或是職工股權轉讓 達到新公司控股的目的 控股經營 償還債務 新公司股權向經營者轉移 避免2次征稅 新公司注銷 四 公司法人治理結構下的股份期權方案設計 股份期權概述1 是現階段國企改革中對經營者實施激勵的一種探索 2 各地實施的方式因企業的形式不同而有所不同 3 實施股份期權與向管理層轉讓企業國有產權有著本質的不同 四 公司法人治理結構下的股份期權方案設計 股份期權的含義1 是實現資本結構與法人治理結構的優化 收入與分配要素有機結合的一種制度安排 2 股份期權的載體是進行規范公司制改革的 具有較強盈利能力的企業 3 實施股份期權的主體是公司的董事長和總經理 4 股份期權的形式必須建立在經營著持股的基礎上 5 股份期權的實現方式是以經營者將期內的實股收益 期權收益和其他形式的獎金 按照既定價格將期權轉化為實股 6 實施股份期權是建立在有效業績考核的基礎上進行的 7 經營者所獲得的股權依 股份期權激勵協議 和公司章程的規定進行轉讓 四 公司法人治理結構下的股份期權方案設計 方案分析1 股份期權收益平衡點 實股收益與期權收益之和等于企業凈資產收益率 對企業而言實現當期的經營指標 對經營者而言 超過之即可將期權轉為實股 又可獲得額外的現金收益 2 幾個重要公式年度末稅后總值凈資產收益率 100 年度末凈資產總值股份期權數額 任期年數平衡點凈資產收益率 100 實股數 期股數 四 公司法人治理結構下的股份期權方案設計 案例條件設定基準日2005年1月1日凈資產2000萬折股比例1 1股份總數2000萬股經營者群體持股比例 占總股份的10 主要經營者持股比例 占經營者群體的10 期權配股比例 1 4倍指標測算的基準 收益平衡點適用年限 一個任期 3年 四 公司法人治理結構下的股份期權方案設計 基本數