FROM 天津大學 喪尸暴龍獸公司法商人包括哪些形態公司只是商人的一種形態，商人包括個體工商戶，合資企業，包括除了個人獨資企業，合伙公司以外的其他商業組織，甚至包括典型意義上的商自然人。（什么是商自然人不是以獨資企業，不是以合伙，不是以個體工商戶的名義來從事營業活動的自然人）公司是現代社會中最典型的一種商業組織形式。第一講 公司和公司法概述1.公司和公司法的概念公司的概念：在中華人民共和國境內（境內指海關的關口），依照中華人民共和國公司法設立（公司章程中應當記載著依照中華人民共和國公司法設立）的股東承擔有限責任（英文名必須有ltd）的企業法人。公司法的概念：規定公司的法律地位，調整公司組織關系（不是公司的外部關系，而是公司的內部關系），規范公司的設立、變更、終止等組織行為的法律規范。不同國家公司法的法律表達方式：1、 制定統一的公司法，如日本。2、 制定單行的公司法，如德國。3、 把公司法的部分內容寫入商法典中。中國不是以上三種。2.公司的特征：獨立性（人格獨立、財產獨立、責任獨立），團體性（團體來自于結社，多數決定原則），自治性（自律性），營利性，集中管理葉林老師對營利性含義的理解之一：公司是企業法人，公司以盈利為目的。之二：公司所得稅后利潤必須分配給公司股東。（投資者的營利性）集中管理的利與弊：利 高效率，弊 安全問題和管理層的私有利益問題從法國民法典（近代第一步民法典）開始，絕大多數的國家，所謂的人都是以單個的自然人為表現形式的。團體法：公司法，勞動法，消費者權益保護法葉林老師觀點：任何社會組織都應當具有自我療傷的功能。公司法中一個特別重要的原則：窮盡公司內部救濟。公司的分類：制定法上的公司分類：有限責任公司和股份有限公司 母公司和子公司 行業分類理論上的公司分類：單一企業（一個自然人出資成立的一家公司）和關系企業（） 理論上的公司分類之二：人合公司、資合公司、人合兼資合公司 理論上的公司分類三：public company（公開公司）private （close）company（私人（閉鎖）公司）大陸法系國家傳統的五種公司分類：無限公司（跟合伙企業相似）、有限公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司。 （中國歷史上曾經用過這五種分類）（中國事實上今天只存在有限公司和股份有限公司）（有限責任公司）（股東的財務會計賬簿的查詢權）股東可以要求查閱公司會計賬簿，股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據認為股東查閱會計賬簿有不正當目地，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱。公司法把公司分為有限責任公司和股份有限公司。法律體系或法律結構是法律解釋和法律適用的一個重要出發點。有限責任公司和股份有限公司的區別：1名稱的區別 2 投資者的稱謂（有限責任公司：股東（或投資者） 股份有限公司：投資者或股東或發起人，） 3 設立條件的差異（注冊資本：有限責任公司最低注冊資本3萬 股份有限公司 500萬） 4 資本的構成單位稱謂有別（有限責任公司：出資額 股份有限公司：股份 在某種意義上，出資額代表了一個表決權，而股份是可分的，可拆解的，多個表決權）5 公司的機關不同（“新三會”：股東會、董事會、監事會 “老三會”：黨委會、工會、職代會 股份公司必須具備“新三會” 有限責任公司可以不用“新三會”） 6 權利的流動性的區別（股份有限公司可以 有限責任公司不可以）監事會主要是監視董事的。發起人是指按照我國公司法的規定認購其應認購的股份，負責公司籌辦事物，并對公司的設立承擔責任的公司創辦人。我國通常用 股權 替代了出資額和股份公司崇尚的基本精神：財產，包括股權、股份、出資額，是可以自由轉讓的。在商業社會中，流動性（自由處分）是每一個民事主體的基本權利，流動性是財產的基本屬性。限制轉讓只是例外。流動性也是緩和和減少公司內部矛盾的一個重要的機制股份有限公司和有限公司的關系德國人描述：有限責任公司是法學家餐桌上的創造物。意思：股份公司制度是自然而然形成的公司形式。有限責任公司是略式的股份有限公司。股份公司是公司法中最主要的公司形體。有限責任公司是股份公司的例外。股份有限公司相關的規定適用于有限責任公司，而有限責任公司的特別規定僅適用于有限責任公司。公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。從理論上講，公司可以分為單一企業和關系企業兩種。葉林老師觀點：在中國社會里，關系企業所占的比重和所發揮的作用要遠遠大于單一企業。從形態上講，子公司大致可以分為全資子公司（全資附屬公司100%） 非控股子公司（非控股附屬子公司1%） 控股子公司（控股非全資子公司50%）母公司和子公司在法律上是獨立的，他們都是企業法人。母公司和子公司的獨立是指法律上的獨立，而不是事實上的獨立。（事實上，子公司必然受到母公司利益上的約束）母公司和子公司的關系在一定意義上來說屬于關聯關系（是指公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員與直接或者間接控制的企業之間的關系，以及可能導致公司利益轉移的其他關系）母公司與子公司的交易，是一種控制者與被控制者之間的交易（是一種關聯交易）不公平的關聯交易可能導致抽逃資金。1公平交易價格是約束關聯交易的一個重要方面2通過 程序控制 控制關聯交易母公司和子公司進行關聯交易時，應當由無關聯的股東通過股東大會來決定是否與母公司之間進行交易。（母公司應回避表決權）母子公司之間可能形成更復雜的關系。（交叉持股:客觀上形成一種反收購的機制）中外合資經營企業 類似于兩合公司理論上的公司分類之二：人合公司、資合公司、人合兼資合公司無論是人合還是資合強調的是公司存續的基礎資合：以股份和資產成立的公司 股份有限公司是資合公司的典范人合公司是基于信任和信賴為基礎的公司。典型的人合公司是指無限責任公司。兩合公司：無限公司和有限公司的組合股份兩合公司：無限公司和股份有限公司組合處于無線公司和股份有限公司中間狀態的公司叫做人合兼資合公司資合公司：股份有限公司 人合公司：無限公司中國強調資合。（公司法）股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求意見，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。理論上的公司分類三：public company（公開公司）private （close）company（私人（閉鎖）公司）葉林老師認為：public company 應該叫公開持股公司或公眾持股公司。 Private company應該叫做非公開持股公司或非公眾持股公司日本 脫歐入美理論上的公司分類：小分類：股東管理型公司（管理權由股東承擔）和集中管理型公司（管理權由董事會承擔）中國的董事實際上缺乏了理論上所說的中立，而更像是一個委派方（股東）的代理人。葉林老師認為：中國的上市公司更接近于集中管理型公司，非上市公司接近于股東管理型公司。公司設立制度投資性的個體身份轉換為公司身份公司設立，是指為了創設公司法人的資格，投資者或者公司發起人以創設公司法人資格為目的而實施的各種籌備活動的總成。（始于公司籌備活動的開始，止于取得營業執照中間的所有活動的總稱）理解公司設立時的注意點之一：不要單純地從法律行為的角度去看待公司的設立行為。 之二：公司的設立行為在本質上是交易行為。 之三：中國的法律在講到公司的設立時，不是把設立與自由聯系在一起，而是把設立與管理、政府的許可聯系在一起。所有公司設立活動最核心的部分是在符合公司法的條件下最有效的利用合同法公司的設立制度本身在本質上是私法意義上的行為，而不是公法意義上的行為。公司的設立方式：發起設立 募集設立發起設立：是指公司的全部資本都來自于發起人的公司設立方式。募集設立：發起人認購的股份不得少于公司擬發股份總數的35%，其余部分向發起人以外的投資者募集的（定向募集（特定投資者） 社會募集（公開募集）所有的社會募集（公開募集）必須符合證券法的規定）實際上在中國的今天，只有發起設立和募集設立中的定向募集。就現行的公司法而言，“發起設立”“募集設立”這個詞只用于股份有限公司，而不用于有限責任公司“發起設立”這個詞是股份有限公司意義上的概念，但其實質上可以擴展到有限責任公司。亂集資、濫集資 沒有經過證券監管部分的批準而擅自地向社會籌資資金的行為。公司的設立條件：公司是社團 股份公司是資合 股份公司是法人 設立是行為公司法設立股份公司，應當具備以下條件：1.發起人符合法定人數 2.發起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額。 3 股份發行、籌備事項符合法律規定 4 發起人制定公司章程，采取募集方式設立的經創立大會通過。 5 有公司的名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構 6 有公司的住所發起人是指按照公司法的規定認購其應認購的股份，負責公司籌辦事務，并對公司的設立承擔責任的公司創辦人。發起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起一年之內不得轉讓。半數以上的發起人在中國境內須有住所。設立股份有限公司，應當有2人以上200人以下的發起人。（可以防止變相的公開募集）500萬是股份公司設立最低注冊資本金 10萬是有限責任公司里一人公司的最低注冊資本金 3萬是普通的有限責任公司最低注冊資本金 （除了3萬元那個別的可以分期交付 首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十）公司章程是公司設立和存續的基礎文件。在中國，只有一個法律文件叫公司章程。在英國和美國，公司的章程表現為兩個文件。一個叫做公司組織大綱（英：memorandum of association 美：articles of incorporation）另一個文件叫做公司細則（英：articles of association 美：by laws）股份發行、籌辦事項符合法律規定。公司的設立程序1簽訂發起人協議（具有合伙性質的合同） 2 申請公司名稱的預先核準登記 3 簽署公司章程（草案） 4 募集股份（社會募集必須經過證監會的批準） 5 繳付股本 6 召開創立大會（形成模擬中的公司的一個決定性的程序 認股人投票決定是否成立公司 50%認股人到會為有效的創立大會，到會的50%以上投票通過，公司成立 創立大會也決定哪些債務由公司承擔，哪些債務由發起人承擔） 7 登記（工商行政管理局申請人是公司（柯芳枝教授認為） 英美法解釋當把相關法律文件交給登記機關時公司成立，我們認為經過批準公司才成立）（其中程序1、4、6不適用于有限責任公司）對于股份公司而言，若采取募集設立的方式設立公司，其所簽署的章程只是發起人意向中想用的一種章程，而未必是最終使用的章程。公司設立中的交易設立中的公司不是公司設立行為在骨子里是交易行為。公司在設立的過程中會涉及：住所、技術、未來的銷售安排、產品銷售或其它方面的協議原則上，除了公司同意外，在公司設立過程中所產生的債務應當由發起人自行承擔。不可以轉由公司承擔（理由：合同的相對性，創立大會也決定哪些債務由公司承擔，哪些債務由發起人承擔）公司與股東和相關人的關系股東的概念：股東是一個在與公司的對應關系中存在的概念。簽訂了公司章程或認購股份的協議。（葉林老師認為這是錯的）（確權訴訟）誰出資誰擁有誰收益 是政策性文字，不是法律性文字登記是誰誰就是股東，關心的是形式上，而不是實際上。因為簽訂了公司章程或認購股份的協議，所以是股東，因為是股東，所以要向公司付款出資關系在本質上是交易，出資要符合合同法最基本的道理（合同是雙方當事人意思表示一致的產物）（股東）欠繳出資（公司法中主要的救濟措施）股東不按前款規定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，（有限責任公司）還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。（有限責任公司）股東和股東之間的關系是個合同關系。（額外的救濟措施）1限制權利（分紅權 表決權） 2公司股東除名（尤其對有限責任公司）股東按實繳的出資比例分取紅利，但是，全體股東約定不按照比例分取紅利或不按照出資比例優先認繳出資的除外。有限責任公司中股東會會議由股東按出資比例行使表決權，但是公司章程另有規定的除外。日本人把有限責任公司叫做 contract company或者contractive company（合同公司）有限責任公司是介于股份公司或者公開公司和個人企業中的一種狀態，包含了合伙的屬性也包含了股份屬性。貌似只有西班牙、葡萄牙的法律中寫過除名。出資收受關系。公司接受出資，股東繳納出資。股東除了承擔出資義務之外還有別的義務嗎？（沒有！）總的來說，出資義務是股東的唯一義務。組織關系公司法實際上是個組織法（團體法）根據股東行使權利的目的股權可分為自益權和共益權。（來自德國的學術分類）國家 中國 德國 法國名稱 自益權 財產權 個人權 （基本一個意思，指的是以股權轉讓為核心，可能涉及盈余分配的請求權，新股的認購權）最典型的自益權是股份轉讓權，附帶包括盈余分配的請求權，還包括新股的認購權。股份原則上都允許自由轉讓。股東能自由轉讓自己的股份。（但是有限公司不能，必須服從優先購買權）國家 中國 德國 法國名稱 共益權 管理權 集體權 最典型的共益權是表決權。葉林老師的觀點：決議