第五章合同的效力第五章合同的效力第一節合同的效力概述第二節合同的有效要件第三節合同的無效第四節合同的撤銷第五節合同效力的補正第六節合同不成立、無效、被撤銷或不被追認的法律后果第五章合同的效力—概述一、合同效力的概念合同效力，又稱合同的法律效力，是指法律賦予依法成立的合同具有拘束當事人各方乃至第三人的強制力。

從根源上看合同法等法律賦予合同的，由國家的強制力保障的，在債務人違約時，法律得依守約方的請求強制違約方實際履行或承擔其他不利后果的法律上的強制力。從反映的意志看國家意志的反映，是當事人為滿足其需要“尋找”法律的依據和支持當事人的合意與國家意志有機統一法律評價當事人各方合意的表現肯定；徹底否定；相對否定合同效力的范圍對當事人雙方的拘束力對第三人的拘束力第五章合同的效力—概述二、合同有效與合同生效（《民法典》第143條）合同有效指符合有效要件的狀態，是否具備履行條件不考慮合同生效使之不但具備了有效要件，而且具備了履行條件某些情形，有效并不意味著合同生效三、合同效力與合同未生效合同未生效，是指已經成立的合同尚未具備生效的要件合同未生效不是終局的狀態，而是中間的、過渡的形式，會繼續發展變化四、合同有效、合同生效與合同訂立、合同成立合同訂立是當事人意思自治的體現，是當事人的意志結果合同的有效、生效是國家通過法律評價合同的表現，是法律認可當事人的意思的結果五、合同生效與合同效力中止合同生效后，法律拘束力一直持續，直到合同終止合同效力中止，是指合同既未終止，亦無履行的效力，即使債權人請求債務人履行，債務人也有權抗辯。第五章合同的效力第一節合同的效力概述第二節合同的有效要件第三節合同的無效第四節合同的撤銷第五節合同效力的補正第六節合同不成立、無效、被撤銷或不被追認的法律后果第五章合同的效力—合同的有效要件一、概說法律評價當事人各方的合意，在合同效力方面，是規定合同的有效要件作為評價標準。合同的有效要件是法律評價當事人合意的標準，故應不同于合同的成立要件。一般合同有效要件：行為人具有相應的民事行為能力；意思表示真實；不違反法律、行政法規的強制性規定，不違背公序良俗。（《民法典》第143條）特殊合同：一些特殊的有效要件，例如，需經國家有關行政主管部門批準。

第五章合同的效力—合同的有效要件二、行為人具有相應的行為能力這一要件要求當事人能夠了解合同的狀況和法律效果，對保護其合法權益和減少糾紛均具有意義。無民事行為能力人實施的民事法律行為無效。（《民法典》第144條）自然人簽訂合同，原則上須有完全行為能力。但有如下例外：（1）可獨立簽訂接受獎勵、贈與、報酬等純獲利益或被免除義務的合同；（2）限制行為能力人可以簽訂與其年齡、智力和精神健康狀況相適應的合同；（3）可獨立簽訂日常生活中的格式合同或事實合同，如利用自動售貨機、乘坐交通工具、進入游園場所等；（4）簽訂處分自由財產的合同，如學費、旅費等由法定代理人預定使用目的的財產的處分；（5）其他征得法定代理人同意的合同。

第五章合同的效力—合同的有效要件二、行為人具有相應的行為能力法人分支機構，在得到法人書面授權后，可以自己的名義簽訂合同。合伙企業、法人的籌備組織等其他非法人組織有資格獨立簽訂合同（《民法典》第102~108條）。有些合同還要求締約人具有特殊的締約能力。例如，在技術開發合同場合,技術開發方須有技術開發能力,若不具備此能力,合同無效。在建設工程合同中，承包人得具有建筑施工企業的資質，如果承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級，或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義，簽訂的建設工程施工合同無效（《建筑工程施工合同解釋》第1條第1項、第2項）。但……第五章合同的效力—合同的有效要件三、意思表示真實意思表示真實，是指締約人的表示行為應真實地反映其內心的效果意思，即要求其效果意思與表示行為相一致。它作為合同的有效要件，是意思自治原則的當然要求。意思表示不真實,對合同效力的影響應視具體情況而定。在電子合同場合,按照《電子簽名法》的規定,審查數據電文作為證據的真實性,應當考慮以下因素:(1)生成、儲存或傳遞數據電文方法的可靠性;(2)保持內容完整性方法的可靠性;(3)用以鑒別發件人方法的可靠性;(4)其他相關因素(第8條)。第五章合同的效力—合同的有效要件四、不違反法律、行政法規的強制性規定,不違背公序良俗法律，既包括全國人大及其常委會通過的法律，又包括國務院頒發的行政法規。僅指其中的強制性規定，不包括任意性規定。效力性的強制性規定和管理性的強制性規定違法法律、行政法規的強制性規定的民事法律行為無效，但是該強制性規定不導致該民事法律行為無效的除外（《民法典》第153條第1款）。合同還不得違背公序良俗（《民法典》第8條、第143條、第153條第2款）。第五章合同的效力第一節合同的效力概述第二節合同的有效要件第三節合同的無效第四節合同的撤銷第五節合同效力的補正第六節合同不成立、無效、被撤銷或不被追認的法律后果第五章合同的效力—合同的無效一、概說合同嚴重欠缺有效要件，不許按當事人合意的內容而是依據法律的直接規定賦予法律效果，即為合同無效。（廣義無效和狹義無效）合同無效的分類絕對無效與相對無效自始無效與嗣后無效全部無效與部分無效惡意之抗辯及其結果第五章合同的效力—合同的無效二、合同無效的原因（《民法典》第146條等規定、有關法律及司法解釋以及有關理論）1.虛假的意思表示無效,隱匿行為的效力視個案情形而定2.違反法律、行政法規的強制性規定3.違背公序良俗4.行為人與相對人惡意串通,損害他人合法權益5.無行為能力人簽訂的合同6.格式條款及免責條款與無效之間的關系7.背離法律制度的根本目的8.其他法律規定的無效原因第五章合同的效力—合同的無效三、當事人約定合同無效當事人在合同中約定合同在什么情況下無效,該約定是否具有法律效力?它若不違反法律、行政法規的強制性規定，不違反公序良俗原則，應當有效。不過，合同無效應當是國家及法律評價業已成立的合同的結果，當事人本無權力確定合同無效。就此而言，稱當事人關于合同無效的約定有效，與該理論不符。實質上，當事人關于合同無效的約定,是合同不發生效力的約定。第五章合同的效力—合同的無效四、無效合同的轉換是指本為無效的合同，若具備其他種類合同的有效要件，并因其情形，推定當事人若知其無效，就會簽訂其他合同種類的合同，該其他合同仍為有效的現象。其構成要件有三：須有無效的合同。其無效的原因如何，在所不問，但不包括效力未定的情形。該無效的合同必須具備其他合同的有效要件。該其他合同叫做替代合同。無效合同的轉換，必須符合當事人的意思。有關司法解釋已經承認了無效合同的轉換。第五章合同的效力—合同的無效五、無效當作有效處理的禁止與允許對于存在《民法典》規定的無效原因的合同以及存在無效原因的免責條款，應予堅決否定，不得當作無效處理，除非存在這無效行為轉換的情形。有的合同被完全地、徹頭徹尾地無效化，反倒不如在某些方面發生如同有效一樣的結果，更為恰當。第五章合同的效力第一節合同的效力概述第二節合同的有效要件第三節合同的無效第四節合同的撤銷第五節合同效力的補正第六節合同不成立、無效、被撤銷或不被追認的法律后果第五章合同的效力—合同的撤銷一、合同的撤銷概述合同的撤銷，是指因意思表示不真實，通過撤銷權人行使撤銷權，使已經生效的合同歸于消滅。存在撤銷原因的合同稱為可撤銷的合同。可撤銷合同的特征：從撤銷的對象來看，是意思表示不真實的合同合同的撤銷，要由撤銷權人行使撤銷權來實現撤銷權不行使，合同繼續有效；撤銷權行使，合同自始歸于無效。第五章合同的效力—合同的撤銷二、可撤銷的原因《民法典》把重大誤解、欺詐、脅迫、一方利用對方處于危困狀態、缺乏判斷能力等情形致使合同成立時顯失公平作為可撤銷的原因(第147條至第151條)。1.重大誤解2.欺詐3.脅迫4.顯示公平5.根本不存在標的物第五章合同的效力—合同的撤銷三、撤銷權及其行使（一）撤銷權及其權利人的界定撤銷權，是指撤銷權人依其單方的意思表示使合同等法律行為溯及既往地消滅的權利。它在性質上屬于形成權。撤銷權人，在因欺詐、脅迫而成立的合同中為受欺詐人、受脅迫人，在因重大誤解而成立的合同中為誤解人，在顯失公平場合為受到重大不利之人，在乘人之危場合為處于危難境地之人。（二）撤銷權的行使通過訴訟方式，請求人民法院或仲裁機構予以撤銷（《民法典》第147-151條）。撤銷權須在除斥期間內行使（《民法典》第152條第1款第1項、第2項）。第五章合同的效力—合同的撤銷三、撤銷權及其行使（三）撤銷權行使的效力撤銷權行使的效力，是使合同自其成立時起無效（《民法典》第155條）。（四）撤銷權的消滅當事人自民事法律行為發生之日起5年內沒有行使撤銷權的,撤銷權消滅（《民法典》第152條第2款）。撤銷權人知道撤銷事由后明確表示或以自己的行為表明放棄撤銷權（《民法典》第152條第1款第3項）。（五）排除撤銷權特約的效力當事人通過約定限制甚至排除撤銷權及其行使，構成了《民法典》第153條第2款規定的無效原因，不應承認其效力。第五章合同的效力第一節合同的效力概述第二節合同的有效要件第三節合同的無效第四節合同的撤銷第五節合同效力的補正第六節合同不成立、無效、被撤銷或不被追認的法律后果第五章合同的效力—合同效力的補正一、概述合同效力的補正，是指合同欠缺有效要件，能否發生當事人預期的法律效力尚未確定，只有經過有權人的追認，才能化欠缺有效要件為符合有效要件，發生當事人預期的法律效力；有權人在一定期間內不予追認，合同則歸于無效。效力未定的合同或效力待定的合同有權人的追認是指明確表示同意效力未定的合同（單方的意思表示）

是無條件的，是對合同全部條款的承認。限制行為能力人依法不能獨立訂立的合同無權代理人訂立的合同第五章合同的效力—合同效力的補正二、限制行為能力人訂立的合同限制行為能力人原則上由其法定代理人代其訂立合同，若要獨立訂立合同，須經其法定代理人追認，方為有效。例外，限制行為能力人訂立純獲利益的合同或與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不需法定代理人追認(《民法典》第145條第1款)。該追認權屬于形成權，由限制行為能力人的法定代理人享有及行使(《民法典》第145條第1款)，限制行為能力人取得行為能力后，也有權追認合同。追認權同樣有除斥期間的限制，《民法典》上為30日(第145條第2款)。追認權不會永遠存續。法定代理人在自收到催告通知之日起30日內不作追認表示者，視為拒絕追認(《民法典》第145條第2款)。第五章合同的效力—合同效力的補正三、無權代理人訂立的合同無權代理人以被代理人名義與相對人訂立合同，非經被代理人追認，對被代理人不發生法律效力（《民法典》第171條第1款），除非構成表見代理（《民法典》第172條）。相對人可以催告被代理人自收到催告通知之日起30日內予以追認。追認的意思表示自到達相對人時生效，合同自訂立時起生效。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(《民法典》第171條第2款)。但無權代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經開始履行合同義務或接受相對人履行的，視為對合同的追認(《民法典》第503條)。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應以通知的方式作出(《民法典》第171條第2款)。第五章合同的效力第一節合同的效力概述第二節合同的有效要件第三節合同的無效第四節合同的撤銷第五節合同效力的補正第六節合同不成立、無效、被撤銷或不被追認的法律后果第五章合同的效力—法律后果合同不成立、無效、被撤銷或不被追認，只是不發生當事人所預期的法律效力，即不發生合同履行的效力，并非不產生任何法律效果，其他法律后果還是要發生的，如返還財產、締約過失責任、行政處罰等。第五章合同的效力—法律后果一、返還財產合同不成立、無效、被撤銷或不被追認，自始歸于消滅，當事人一方或雙方基于合同所為之給付，失去存在的依據，另一方應予返還。該給付為財產交付時，發生返還財產的效果。返還財產具有物權效力，即優先于普通債權的效力。返還財產為所有物返還時，返還范圍應為受領給付時的原物及其有關收益。返還財產因原物不存在而變為不當得利返還時，返還范圍以現存利益為限，除非受領人為惡意。第五章合同的效力—法律后果二、締約過失責任合同不成立、無效、被撤銷或不被追認，當事人一方因此受有損失，對方當事人對此有過錯的，應賠償受害人的損失。這種責任就是締約過失責任(culpaincontrahendo)。締約過失責任構成要件締約人一方違反先合同義務；相對人受有損失；違反先合同義務與該損失之間有因果聯系；違反先合同義務者有過錯締約過失責任的類型惡意締約、欺詐締約、違反人格和人格尊嚴等違背誠實信用原則的締約、不履行報批義務、擅自撤銷要約、締約之際未盡通知、保密、保護等義務、合同不成立、無效、被撤銷、不被追認時、無權代理第六章合同的履行第六章合同的履行第一節合同的履行概述第二節合同履行的原則第三節合同履行的規則第四節涉及履行的抗辯及抗辯權第六章合同的履行—概述一、合同履行的概念

是指債務人全面地、適當地完成其合同義務，債權人的合同債權得到完全的實現。也有學者認為，合同的履行是指債務人依債務本旨而實現債務內容的給付。合同的履行是債務人完成合同債務的行為，即所謂的債務人為給付行為。沒有債務人完成合同債務的行為，就不會有債權人達到成立合同目的的結果。合同的履行應是債務人全面地、適當地完成合同債務，使債權人實現其合同債權的給付行為和給付結果的統一。

第六章合同的履行—概述二、合同履行的意義從合同效力方面觀察，合同的履行是依法成立的合同所必然發生的法律效果，并且是構成合同法律效力的主要內容。從合同關系消滅的角度觀察，債務人全面而適當地履行合同，導致了合同關系的消滅；合同的履行是合同關系消滅的原因，并且是其正常消滅的原因。因此，合同的履行又稱作債的清償。合同的履行不僅是合同的法律效力的主要內容，而且是整個合同法的核心。第六章合同的履行第一節合同的履行概述第二節合同履行的原則第三節合同履行的規則第四節涉及履行的抗辯及抗辯權第六章合同的履行—合同履行的原則當事人在履行合同債務時所應遵循的基本準則。一、適當履行的原則（《民法典》第509條第1款）又稱正確履行原則或全面履行原則，是指當事人按照合同規定的標的及其質量、數量，由適當的主體在適當的履行期限，履行地點，以適當的履行方式，全面完成合同義務的履行原則。二、協作履行原則（《民法典》第509條第2款）是指當事人不僅應當適當履行自己的合同債務，而且應基于誠實信用原則的要求，在必要的限度內，協助相對人履行債務的履行原則。三、經濟合理原則經濟合理原則要求履行合同時，講求經濟效益，付出最小的成本，取得最佳的合同利益。第六章合同的履行—合同履行的原則四、情事變更原則（一）概述合同成立后，合同的基礎條件發生了當事人在訂立合同時無法預見的、不屬于商業風險的重大變化，繼續履行合同對于當事人一方明顯不公平的，受不利影響的當事人可以與對方重新協商；在合理期限內協商不成的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構變更或者解除合同（《民法典》第533條第1款）。情事變更與不可抗力情事變更與商業風險第六章合同的履行—合同履行的原則四、情事變更原則（二）適用條件（1）有情事變更的事實；（2）情事變更須發生在合同成立以后，履行完畢之前；（3）須情事變更的釀成、發生不可歸責于當事人,即由不可抗力及其他意外事故引起；（4）情事變更是當事人所不可預見的；（5）情事變更使履行原合同顯失公平。（三）適用的效果再協商（《民法典》第533條第1款）變更合同（《民法典》第533條第2款）解除合同：變更合同仍不能消除顯失公平的結果的,允許解除合同。第六章合同的履行第一節合同的履行概述第二節合同履行的原則第三節合同履行的規則第四節涉及履行的抗辯及抗辯權第六章合同的履行—合同履行的規則1履行主體債務人或其代理人第三人履行輔助人受領人2.履行標的概說部分履行代物清償構成要件效力中國法態度3.履行地點交易習慣確定合同性質確定法律有規定依規定4.履行期限概說履行期的確定類型和意義履行期與合同的存續期限的區別5.履行方式有約定依約定無約定，采取公平合理的方式6.履行費用必要費用履行費用負擔-約定優先第六章合同的履行第一節合同的履行概述第二節合同履行的原則第三節合同履行的規則第四節涉及履行的抗辯及抗辯權第六章合同的履行—涉及履行的抗辯及抗辯權一、涉及履行的抗辯及抗辯權的體系及作用是指在符合法定條件時，當事人一方對抗相對人的履行請求，暫時拒絕履行其債務的抗辯或抗辯權。包括附停止條件的抗辯、附始期的抗辯、履行期尚未屆至的抗辯、履行期尚未屆滿的抗辯、不當履行的抗辯權、時效完成的抗辯權、同時履行抗辯權、先履行抗辯權、不安抗辯權、留置權的行使等。第六章合同的履行—涉及履行的抗辯及抗辯權二、雙務合同履行中的抗辯權概述是指在符合法定條件時，當事人一方對抗相對人的履行請求權，暫時拒絕履行其債務的權利。狹義的雙務合同履行中的抗辯權包括同時履行抗辯權、先履行抗辯權和不安抗辯權。廣義的雙務合同履行中的抗辯權，既包括這三種履行抗辯權，又包括不當履行的抗辯權等抗辯權。第六章合同的履行—涉及履行的抗辯及抗辯權三、同時履行抗辯權（一）概述是指雙務合同的當事人一方在相對人未為對待給付以前，可拒絕履行自己的債務之權。（二）構成要件須當事人雙方互負債務須雙方互負的債務均已屆清償期須他方不履行債務或未提出履行債務第六章合同的履行—涉及履行的抗辯及抗辯權三、同時履行抗辯權（三）同時履行抗辯權制度的適用范圍主要適用于雙務合同，如買賣、互易、租賃、承攬、有償委托、保險、雇傭、勞動等合同。在債權讓與、債務承擔的情況下，可成立同時履行抗辯權（四）當事人一方違約與同時履行抗辯權遲延履行與同時履行抗辯權受領遲延與同時履行抗辯權部分履行與同時履行抗辯權瑕疵履行與同時履行抗辯權第六章合同的履行—涉及履行的抗辯及抗辯權三、同時履行抗辯權（五）同時履行抗辯權的行使同時履行抗辯權行使的方式：訴訟上或訴訟外，均得行使同時履行抗辯權與交換給付判決同時履行抗辯權與抵銷存在效力與行使效力第六章合同的履行—涉及履行的抗辯及抗辯權三、同時履行抗辯權（六）同時履行抗辯權與違約責任的關系在構成違約的情況下，守約方行使同時履行抗辯權，不影響其向違約方主張違約責任。（七）同時履行抗辯權因當事人的約定而擴張或收縮由于《民法典》第525條關于同時履行抗辯權的規定非屬強制性規定,可以由當事人的約定予以變更,于是,當事人雙方可以約定有別于《民法典》第525條規定的成立要件,同時履行抗辯權因此而擴張或收縮,除非此類約定具有《民法典》第146條第1款、第153條和第154條規定的原因,或含有第147條至第151條規定的情形,被撤銷權人將約定撤銷。第六章合同的履行—涉及履行的抗辯及抗辯權四、先履行抗辯權（《民法典》第526條）（一）先履行抗辯權的意義是指當事人互負債務，有先后履行順序的，先履行一方未履行其債務之前，后履行一方有權拒絕其履行請求，先履行一方履行債務不符合債的本旨的，后履行一方有權拒絕其相應的履行請求。尊重了當事人分配利益、風險的合意可以避免一些是非顛倒的情形免去了境外民法上的同時履行抗辯權需要復雜解釋的麻煩更好地貫徹了公平原則，維護了后履行一方的期限利益第六章合同的履行—涉及履行的抗辯及抗辯權四、先履行抗辯權（《民法典》第526條）（二）先履行抗辯權的成立要件1.須雙方當事人互負債務與同時履行抗辯權的構成相同先履行抗辯權脫胎于同時履行抗辯權2.互負的債務須有先后履行順序基本要求互負的債務須有先后履行順序的判斷準則3.先履行一方