馬克思主義理論研究和建設工程重點教材刑法學

第十二章

罪數（上冊·總論）（第二版）1第一節罪數概述2第二節一罪的類型3第三節數罪的類型目錄第一節罪數概述/12第十二章

罪數一、罪數形態研究的意義一罪與數罪形態，亦稱罪數形態。（1）罪數形態研究有助于準確定罪（2）罪數形態研究是合理適用刑罰的必要前提（3）罪數形態研究與刑法某些重要制度的適用相關（4）罪數形態研究有助于保障刑事訴訟的順利進行二、罪數的判斷標準學說爭議行為標準說、法益標準說、因果關系標準說、犯意標準說、目的標準說、法規標準說等我國公認采取犯罪構成標準說（主客觀統一說）第一，在以我國刑事立法為根據的基礎上，貫徹了罪刑法定的刑法基本原則。第二，以犯罪現象的自身規律為出發點，貫徹了主客觀相統一的原則。第三，不僅在罪數形態論領域貫徹了犯罪構成理論，而且為犯罪形態論的深入研究和健康發展提供了必要的保障。第二節一罪的類型/12第十二章

罪數一、實質的一罪（一）繼續犯1.繼續犯的概念。所謂繼續犯，亦稱持續犯，是指犯罪行為及其所引起的不法狀態同時處于持續過程中的犯罪形態。2.繼續犯的構成特征。（1）是基于一個犯罪故意實施一個危害行為的犯罪。（2）是持續地侵犯同一或相同直接客體的犯罪。（3）是犯罪行為及其所引起的不法狀態同時處于持續過程中的犯罪。（4）必須以持續一定時間或一定時間的持續性為成立條件。3.繼續犯與即成犯、狀態犯的區別。（1）繼續犯與即成犯的區別。所謂即成犯，亦稱即時犯，是指侵犯一定客體或者引發一定危害結果的危害行為，一經實施終了，即齊備某種犯罪的構成要件，構成既遂的犯罪形態。即成犯與繼續犯的主要區別在于：即成犯繼續犯并不要求危害行為必須具有一定時間的持續性在一定的時間內，犯罪行為及其所引起的不法狀態同時處于持續狀態的犯罪形態犯罪既遂之后，其危害行為不再繼續，只是危害行為可能引起的不法狀態有可能繼續存在構成既遂之后，其危害行為及其所引起的不法狀態仍可能在一定時間內同時處于持續狀態危害行為實施終了在前，犯罪構成既遂在后，危害行為實施終了是犯罪構成既遂的必備前提既遂之后，其危害行為可能仍然尚未實施終了(2)繼續犯與狀態犯的區別。所謂狀態犯，是指犯罪行為一經實施，當即發生危害結果，犯罪就已既遂，犯罪行為也隨之結束或終了，但基于該犯罪行為所產生的不法狀態仍繼續存在。繼續犯與狀態犯區別主要表現于：第一，繼續犯是犯罪行為一旦著手實施，必然隨即引起相應的不法狀態；狀態犯只是在犯罪行為實行終了以后，才有可能導致不法狀態的產生。第二，繼續犯是在犯罪行為繼續存在的同時，由犯罪行為所引起的不法狀態也處于繼續之中；狀態犯則是在犯罪行為結束之后，僅僅是犯罪行為所引起的不法狀態有可能繼續存在。4.繼續犯的處斷原則。應按刑法相關規定以一罪論處，不實行數罪并罰。（二）想象競合犯1.想象競合犯的概念。想象競合犯，亦稱想象數罪，是指行為人基于數個不同的具體罪過，實施一個危害社會行為，而觸犯兩個以上異種罪名的犯罪形態。2.想象競合犯的構成特征。（1）行為人必須基于數個不同的具體罪過實施犯罪行為。（2）行為人只實施一個危害社會行為。（3）行為人實施的一個危害社會行為必須侵犯數個不同的直接客體。（4）行為人實施的一個危害社會行為必須同時觸犯數個罪名。3.想象競合犯與法條競合的區別。法條競合又稱法規競合，通常是指一種犯罪行為因刑事立法對法條的錯綜規定，導致數個法條規定的犯罪構成要件在內容上發生重合或交叉的情形。想象競合犯與法條競合具有四個共同的特征：（1）行為人均實施了一個犯罪行為；（2）行為人所實施的犯罪行為均觸犯了規定不同罪名的數個法條；（3）兩者的法律本質相同，法條競合是單純一罪，想象競合犯是實質上的一罪，即兩者的法律本質均是一罪，而非數罪；（4）想象競合犯和法條競合最終均適用一個法條并且按照一罪予以處罰。想象競合犯與法條競合的區別想象競合法條競合罪數形態法條形態犯罪行為或犯罪行為所觸犯的不同罪名的競合法律條文的競合所觸犯的規定不同種罪名的數個法條之間，不存在重合或交叉關系所涉及的規定不同種罪名的數個法條之間，必然存在重合或交叉關系規定不同種罪名的數個法條發生關聯，以行為人實施特定的犯罪行為為前提或中介所涉及的規定不同種罪名的數個法條之間的重合或交叉關系，并不以犯罪行為的實際發生為轉移行為人實施了一個犯罪行為而觸犯規定不同種罪名的數個法條所涉及的規定不同種罪名的數個法條之間存在復合或交叉關系，并不以犯罪行為的發生為前提在數個不同的具體罪過支配下實施一個危害行為在一個具體罪過的支配下實施一個危害行為犯罪行為同時直接作用于體現不同直接客體的數個犯罪對象犯罪行為僅直接作用于體現一個直接客體的單一犯罪對象4.想象競合犯的處斷原則：從一重處斷（三）結果加重犯1.結果加重犯的概念。所謂結果加重犯，亦稱加重結果犯，是指實施基本犯罪構成要件的行為，由于發生了刑法規定的基本犯罪構成要件以外的重結果，刑法對其規定加重法定刑的犯罪形態。2.結果加重犯的構成特征。（1）行為人所實施的基本犯罪構成要件的行為必須客觀地引發了基本犯罪構成要件以外的重結果，即符合基本犯罪構成要件的行為與加重結果之間具有因果聯系。（2）基本犯罪構成要件以外的重結果或者加重結果，必須通過刑法明文規定的方式，成為依附于基本犯罪構成要件而存在的特定犯罪的有機組成部分。（3）行為人對其實施的基本犯罪構成要件的行為及其所引起的加重結果均有犯意。3.結果加重犯的處斷原則：應當按照刑法分則條款規定的加重法定刑處罰。二、法定的一罪（一）結合犯1.結合犯的概念。所謂結合犯，是指基于刑法明文規定的具有獨立構成要件且性質各異的數個犯罪（即原罪或被結合之罪）之間的客觀聯系，依據刑事法律的明文規定，將其結合成另一個包含與原罪相對應且彼此相對獨立的數個構成要件的犯罪（即新罪或結合之罪），而行為人以數個性質不同且能單獨成罪的危害行為觸犯這一新罪名的犯罪形態。（一）結合犯2.結合犯的構成特征。（1）被結合之罪必須是刑法明文規定的具有獨立構成要件且性質各異的數罪。（2）由數個原罪結合而成的新罪，必須含有與原罪相對應且彼此相對獨立的數個犯罪的構成要件。（3）數個原罪必須基于一定程度的客觀聯系，并根據刑事法律的明文規定被結合為一個新罪。（4）必須以數個性質各異且足以單獨構成犯罪的危害行為觸犯由原罪結合而成的新罪。3.結合犯的處斷原則應按照刑法對結合犯所規定的相對較重的法定刑以一罪判處刑罰。（二）集合犯1.集合犯的概念。集合犯，是指行為人基于實施多次同種犯罪行為的意圖而實際實施的數個同種犯罪行為，被刑法規定為一罪的犯罪形態。2.集合犯的構成特征。（1）行為人以實施多次或者不定次數的同種犯罪行為為目的。（2）行為人通常實施了數個同種犯罪行為。（3）刑法分則將行為人可能實際實施的數個同種犯罪行為規定為一罪。3.集合犯的處斷原則應當依據刑法分則的具體規定，以一罪論處，不實行數罪并罰。三、處斷的一罪（一）連續犯1.連續犯的概念。所謂連續犯，是指行為人基于數個同一的犯罪故意，連續多次實施數個性質相同的犯罪行為，觸犯同一罪名的犯罪形態。三、處斷的一罪（一）連續犯2.連續犯的構成特征。（1）連續犯必須基于連續意圖支配下的數個同一犯罪故意。第一，行為人的數個犯罪故意必須同一。第二，行為人數個性質同一的犯罪故意，必須源于其連續實施某種犯罪的主觀意圖（簡稱連續意圖）。第三，由于連續意圖必須在一系列呈連續狀態的犯罪行為開始實行之前形成，因而特定連續意圖制約的各個具體犯罪故意實際上都屬于預謀故意。（2）連續犯必須實施數個足以單獨構成犯罪的危害行為。（3）連續犯構成的數個犯罪之間必須具有連續性。（4）連續犯實施的數個犯罪行為必須觸犯同一罪名。3.連續犯與相關罪數形態的異同。（1）連續犯與繼續犯的異同。連續犯與繼續犯的相同或相近之處表現為：①連續犯的犯罪行為和繼續犯的犯罪行為均在一段時間之內處于相當程度的進行狀態。②連續犯的行為侵犯的必須是同一或相同的直接客體，繼續犯的行為也必須持續侵犯同一或相同的直接客體。③雖然連續犯屬于處斷上的一罪，而繼續犯屬于實質的一罪，但對兩者都不實行數罪并罰。連續犯與繼續犯的主要區別連續犯繼續犯數個行為一個行為連續意圖支配數個同一的犯罪故意一個犯罪故意多次實施的數個性質相同的犯罪行為雖然在一定時間之內具有連續進行的特征，但數個犯罪行為之間具有時間間隔性或以時間為標準的可分離性實施的一個犯罪行為在一定時間之內處于不間斷存在的狀態，無時間間隔性的特征實施的具體犯罪行為必須終了之后，才可能使該行為單獨構成的犯罪達到既遂犯罪構成既遂之后，犯罪行為及其所引起的不法狀態，仍可能在一定時間內呈持續狀態犯罪行為與其可能造成的不法狀態的產生、持續、終止是不同步的犯罪行為與其必然引起的不法狀態的產生、持續、終止是同步的或基本同步的（2）連續犯與同種數罪的異同。同種數罪，是指觸犯同一罪名的數罪即性質相同的數罪，是數罪的表現形式之一。連續犯與狹義同種數罪（不包括連續犯的同種數罪）之間的界限：4.連續犯的處斷原則對連續犯一般按照一罪從重處罰。連續犯狹義同種數罪必須基于連續意圖支配下的數個同一的犯罪故意各個具體犯罪的罪過形式雖必須一致，但無需為同一的故意，且不受連續意圖所支配數個相對獨立的犯罪之間必須有特定的連續性各個犯罪之間并不存在特定的連續性數個犯罪必須是未經宣判的或在判決宣告之前實施的數個犯罪并非都是未經宣判的處斷上的一罪對于判決宣告以前一人所犯同種數罪原則上無須并罰，對于判決宣告以后刑罰執行完畢以前發現的同種漏罪和再犯的同種新罪應當實行并罰（二）牽連犯1.牽連犯的概念。所謂牽連犯，是指行為人實施某種犯罪（即本罪），而方法行為或結果行為又觸犯其他罪名（即他罪）的犯罪形態。2.牽連犯的構成特征。（1）牽連犯必須基于一個最終犯罪目的。（2）牽連犯必須具有兩個以上相對獨立的危害社會行為。（3）牽連犯所包含的數個危害社會行為之間必須具有牽連關系。（4）牽連犯的數個行為必須觸犯不同的罪名。3.牽連犯與繼續犯的區別。繼續犯牽連犯只能由一個犯罪行為構成必須實施兩個以上獨立的犯罪行為只持續地侵犯同一或相同直接客體，因而只觸犯一個罪名，構成一罪犯兩個罪名，目的行為與方法行為或結果行為都各自具備犯罪構成的全部要件，獨立構成犯罪屬于實質的一罪，對其應按刑法分則規定的相應罪名的法定刑處罰屬于處斷上的一罪，對其應按數罪中最重的一罪定罪，并在其法定刑以內酌情從重處罰；在法律有特別規定的情況下，對牽連犯所觸犯的數罪實行并罰4.牽連犯的處斷原則。凡刑法分則條款對特定犯罪的牽連犯明確規定了相應處斷原則的，均應嚴格依照刑法分則條款的規定，對特定犯罪的牽連犯予以處斷；凡刑法分則條款未明確規定處斷原則的，應當適用從一重處斷原則定罪處刑，不實行數罪并罰。（三）吸收犯1.吸收犯的概念。所謂吸收犯，是指行為人實施數個犯罪行為，因其所符合的犯罪構成之間具有特定的依附關系，導致其中一個不具有獨立性的犯罪，被另一個具有獨立性的犯罪所吸收，對行為人僅以吸收之罪論處，而對被吸收之罪置之不論的犯罪形態。（三）吸收犯2.吸收犯的構成特征。（1）行為人必須實施數個均符合犯罪構成要件且基本性質一致的危害行為。（2）行為人實施的數個犯罪行為，必須基于其內在的獨立性與非獨立性的對立統一特性，而彼此形成一種吸收關系。（3）行為人實施的數個犯罪行為必須侵犯同一或相同的直接客體，并且指向同一的具體犯罪對象。（4）行為人必須基于一個犯意，為了實現一個具體的犯罪目的而實施數個犯罪行為。3.吸收犯的形式（1）既遂犯吸收預備犯或未遂犯。（2）未遂犯吸收預備犯。（3）實行階段的中止犯吸收預備犯。（4）符合主犯條件的實行犯構成之罪，吸收教唆犯、幫助犯、次要實行犯構成之罪。（5）主犯構成之罪吸收從犯、脅從犯構成之罪。（6）符合加重犯罪構成之罪吸收符合普通犯罪構成之罪，或者符合普通犯罪構成之罪吸收符合減輕犯罪構成之罪。3.吸收犯的形式需要明確的幾點：（1）吸收犯的形式必須以吸收之罪重于被吸收之罪為必要條件。（2）吸收關系的認定必須以數個犯罪行為的主客觀方面完全符合前述吸收犯的基本構成特征為必要前提。（3）成立吸收犯所必需的吸收關系只能是罪的吸收關系。4.吸收犯與相關犯罪形態的區別。（1）吸收犯與想象競合犯的區別。吸收犯想象競合犯以犯罪行為的復數性為必備構成特征只實施了一個犯罪行為數個犯罪行為必須觸犯數個基本性質相同的具體罪名一個犯罪行為必須觸犯兩個以上的不同種罪名基于一個確定的犯罪故意主觀方面表現為數個不同的具體罪過侵犯同一或相同的直接客體，并且直接作用于同一的具體犯罪對象侵犯數個不同的直接客體，并且一般而言，同時直接作用于體現不同直接客體的數個犯罪對象實質上的數罪、處斷上的一罪，對行為人僅以吸收之罪論處實質上的一罪，對想象競合犯應適用從一重處斷的原則（2）吸收犯與牽連犯的區別。區別吸收犯牽連犯主觀方面犯意的同一性和單一性故意的異質性和復數性數個犯罪行為特定聯系的形成機制吸收關系的形成機制以刑事法律規定的犯罪構成之間的特定關聯性為條件牽連關系的形成機制并不以刑事法律規定的犯罪構成之間的特定關聯性為條件觸犯罪名的性質數個犯罪行為所觸犯的罪名必須是一致的數個犯罪行為所觸犯的罪名必須是不同的侵犯的客體和作用的對象數個犯罪行為必須侵犯同一或相同的直接客體，并且指向同一的具體犯罪對象數個犯罪行為侵犯的直接客體必然是不同的，也不必作用于同一的具體犯罪對象處斷原則不同以吸收之罪論處，對被吸收之罪則置之不論一般為從一重處斷（3）吸收犯與連續犯的區別。5.吸收犯的處斷原則：應當僅按吸收之罪處斷，不實行數罪并罰。區別吸收犯連續犯主觀方面主觀罪過以同一性和單一性為特征基于連續意圖支配下的數個同一犯罪故意加害對象數個犯罪行為必須作用于同一的具體犯罪對象并不以數個犯罪行為必須作用于同一的具體犯罪對象為必備條件數個犯罪行為之間的關系屬性吸收關系取決于數個犯罪行為所符合的種類不同、基本性質一致的犯罪構成之間的依附與被依附的關系連續關系，取決于行為人犯罪的連續意圖及其所制約的犯罪故意與犯罪行為的連續狀態的有機統一處斷原則僅以吸收之罪論處，對被吸收之罪則置之不論按一罪的從重處罰情節或加重構成情節處罰第三節數罪的類型/12第十二章

罪數一、異種數罪和同種數罪異種數罪和同種數罪，是以行為人的犯罪事實符合的數個犯罪構成的性質是否一致為標準，對數罪進行的分類。異種數罪是指行為人的犯罪事實符合數個性質不同的犯罪構成的犯罪形態。同種