法律對親密關系中的交換態度與調整原則,法學碩士論文本篇論文目錄導航：【第1部分】【第2部分】【第3部分】【第4部分】【第5部分】法律對親密關系中的交換態度與調整原則【第6部分】3應然：法律中的親密關系3.1法律對親密關系中的交換的態度交換關系既發生在只要外在意義的社會交往中，也發生在親密關系之中，它們只是動力機制不一樣罷了。在純粹工具性社會交往關系中，特定報酬的交換是交往的目的本身，而親密關系中，被交換的特定報酬只是產生內在依戀、情感的終極報酬的手段。但是，我們往往不愿意公開成認親密關系中存在交換。3.1.1親密關系中的交換從生活領域看，親密關系中確實存在交換。母親對兒女的奉獻除了母親的天性外，并不能完全排除維持或加強子女對她的依戀情感的渴望，也就是講母親在奉獻的經過中，固然不會想到通過提供無私的服務這種家庭內部的報酬收到成比例的外在利益作為回報，但她通過奉獻本身讓自個獲得愉悅，同時也是通過奉獻來表示出和證實自個的責任感，并促使孩子們對該交換產生責任感。兩性關系中同樣存在交換。男女在愛情萌發早期，一方獻殷勤就是在自個打算承當一種嚴肅的社會責任之前來試探對方能否有同樣的責任意思，假如被接受，雙方的責任很快就會被固定下來，為了穩固這種浪漫的親密關系，雙方不得不表現出足夠的責任感。也只要等到雙方計劃將這種互相責任感終身固定下來時，他們才考慮結婚。需要強調的是，男女雙方并不會隨意表示出自個單方的責任，只要在明確對方也有責任意愿時，才會參加親密關系中，這就是一種責任交換的觀念在支配生活領域的行為。親密關系中存在交換，即便是法律也會以某種方式予以確認。例如，婚姻法規定夫妻應當相互忠實，相互尊重，家庭成員間應當敬老愛幼，相互幫助，維護平等、和睦、文明的婚姻家庭關系。夫妻有相互扶養的義務。父母對子女有撫養教育的義務；子女對父母有奉養扶助的義務。夫妻有互相繼承遺產的權利，父母和子女有互相繼承遺產的權利。養子女和生父母之間的權利和義務，因收養關系成立而消除。有負擔能力的兄、姐，對于父母己死亡或者父母無力扶養的未成年的弟、妹，有撫養的義務。由兄、姐扶養長大的有負擔能力的弟、妹，對于缺乏勞動能力又缺乏生活來源的兄、姐，有扶養的義務。繼承法規定喪偶兒媳對公、婆，喪偶女婿對岳父、岳母，盡了主要奉養義務的，作為第一順序繼承人。對被繼承人盡了主要扶養義務或者與被繼承人共同生活的繼承人，分配遺產時，能夠多分。有扶養能力和有扶養條件的繼承人，不盡扶養義務的，分配遺產時，應當不分或者少分。繼承人以外的對被繼承人扶養較多的人，能夠分給他們適當的遺產。遺囑繼承或者遺贈附有義務的，繼承人或者受遺贈人應當履行義務。沒有正當理由不履行義務的，經有關單位或者個人請求，人民法院能夠取消他接受遺產的權利。當然，我們還能夠從其他角度解釋婚姻法和繼承法的這些規定，比方維持家庭功能正常運行等等，但是其間所暗含的對交換確認也是特別明顯的。由此看來，生活領域中的親密關系是存在交換的，甚至也得到了法律在一定程度上確實認。不過，我們國家法律主要是對婚姻家庭內部交換關系的規范，而對于婚姻家庭之外親密關系中的交換仍未有明確規范。然而，法律并不是將沒有納入規范的親密關系交由當事人自治，而是由于對親密關系的干涉需要特別慎重。3.1.2法律的兩難：自治還是干涉親密關系是指：雙方的交往互動必須依靠于詳細、特殊的知識，以及至少華而不實某一個人提供照料〔attention〕才能進行的關系，第三方不能廣泛、開放地獲得這樣的熟知、理解和照料。華而不實的知識包括共同的機密、私人之間的儀式禮節、身體化的信息、對私人弱點的知曉，以及令人為難的或者保持清醒的共同記憶等要素,而照料則包括相互鐘愛、身體性服務、機密語言、情感支持，以及令人為難的過失或缺陷的修正等要素。因此，親密關系必然具有自治性。從人的基本權利的角度上講，既然具有自治性，就應當得到國家和國家法律的尊重。因而，要求國家及國家法在參與親密關系時應當有足夠的慎重和抑制，即在一定的限度范圍內，然而這樣做的難度不小。法律參與或者干涉親密關系的意思就是指親密關系需要以法律行為來實現，換句話講，親密關系需要具備特定的要件或程序才能獲得法律的保衛或者產生當事人所等待的法律效果。這確實是一件很冒險的事。由于戀愛中的男女并不希望在浪漫關系中套用刻板的法律條款，而一旦進入婚姻家庭，大家也會默認家家有本難念的經,并堅信清官難斷家務事,所以也排擠法律的干涉?；橥獾膬尚杂H密關系更不謀求法律認可，由于當事人多數情況下是明知違犯法律而為之?？梢姡H密關系在相安無事的時候往往都不愿意法律參與，即便法律從保衛社會公共秩序和藹慈善良風俗的立場參與，也未必能得到配合，至今還大量存在的不辦理結婚登記手續而結婚就是例證。然而，親密關系并非總是相安無事，當其產生內部紛爭或者接近解體時，法律即不得不參與?？墒?，法律此時經常面臨心有余而力缺乏的窘境。我們國家法律對親密關系的參與不多，這不僅有學者所講的立法技術問題和法律推理的適用問題，更有重視婚姻家庭形式穩定與倫理正當的外觀，而忽視親密關系成員物質和情感生活質量。參與過多會影響親密關系的穩定，參與太少又無法應對不穩定的親密關系。3.2法律對親密關系的調整原則盡管法律不可避免地面臨兩難，但法律也不可避免地要面臨親密關系。法律本來就是調整社會關系的行為規范，也就要通過平衡親密關系的自治與干涉來調整。3.2.1為親密關系的發展提供秩序支持并尊重其自治性親密關系固然具有自治性，但其同時具有很濃的社會倫理色彩，關涉到公序良俗、婚姻家庭穩定。一個社會的婚姻家庭穩定對社會公共秩序的維持具有至關重要的意義。當代社會的運作和發展形式決定了婚姻家庭法的價值認知和選擇具有雙重性：不僅要創造良好的社會氣氛和條件，去盡量知足社會成員的個體需要，保障私人利益，維護基本人權，還同時要求個體服從社會，建立穩定和諧的社會秩序，強化私人的社會責任與義務，促進社會進步與發展?；橐黾彝リP系包含著社會利益和價值，蘊涵著國家意志的浸透。隨著社會本身的價值在私法領域的不斷強化，親密關系中的個人私益自然就有其邊界，需要對其進行國家和國家法的干涉。法律對親密關系的調整，應當首先為婚姻家庭內部的親密關系的發展提供秩序支持，將華而不實所具有的公法意義上的秩序、社會保障方面的屬性、保衛弱者和利他的傾向等納入親密關系之間的權利義務關系中。親密關系所具有的自然屬性和社會屬性，是我們在強調家庭自治，保障個體私益的同時，同樣要強調國家的干涉，以維護社會公益。但是，法律首先應當尊重親密關系的自治，為其提供自治空間。親密關系是自然本性的和情感的，往往很脆弱。在這個意義上講，親密關系的良性發展也離不開國家提供秩序支持。只要這種支持維持在一個適宜的度內，親密關系就不會為了維護自治的領地而與法律對抗。3.2.2區分親密關系中的行為和法律行為在面對親密關系的時候，法律所進行的是關系性的工作,即先編制一個親密關系之間可能存在的不同關系矩陣，并將此矩陣中的關系與其它關系匹配。此時，法律實際上暗暗地區分了親密關系中的行為和法律行為。假如行為與法律行為不分，法律就會遭到道德評價的引導，并由其所秉持的道德立場最終決定法律的運用。法律調整親密關系中的法律行為而不是調整親密關系中的一切行