第一章

個人獨資企業法

1第一節

個人獨資企業

法的定義2定義：pp.541999年“個人獨資企業法”第二條本法所稱個人獨資企業，是指依照本法在中國境內設立，由一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任的經營實體。3一、依照本法在中國境內設立？雙重中國屬性？能不能依照美國法律在中國成立一個美國公司“成立”一詞在公司法里指什么？涉及問題：公司企業有沒有國籍，如何確定國籍5二、由一個自然人投資？什么是自然人？相對的，什么是法人（民間對詞語的誤用）？兩個自然人行不行6法人：中華人民共和國民法通則第三十六條法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。法人的民事權利能力和民事行為能力，從法人成立時產生，到法人終止時消滅。第三十七條法人應當具備下列條件：(一)依法成立；(二)有必要的財產或者經費；(三)有自己的名稱、組織機構和場所；(四)能夠獨立承擔民事責任。第三十八條依照法律或者法人組織章程規定，代表法人行使職權的負責人，是法人的法定代表人。第三十九條法人以它的主要辦事機構所在地為住所。7個人獨資企業是法人嗎？

不是！！！為什么不是?9個人獨資企業是法人嗎？

財政部、國家稅務總局關于自然人與其個人獨資企業或一人有限責任公司之間土地房屋權屬劃轉有關契稅問題的通知（財稅[2008]142號）“……自然人與其個人獨資企業、一人有限責任公司之間土地、房屋權屬的無償劃轉屬于同一投資主體內部土地、房屋權屬的無償劃轉，可比照上述規定不征收契稅……”（同一主體內部？）10三、財產為投資人個人所有？什么是投資人個人所有借的錢呢?父母的錢、夫妻的錢？11第十七條個人獨資企業投資人對本企業的財產依法享有所有權，其有關權利可以依法進行轉讓或繼承。第十八條個人獨資企業投資人在申請企業設立登記時明確以其家庭共有財產作為個人出資的，應當依法以家庭共有財產對企業債務承擔無限責任。13四、投資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任的經營實體。

？什么是無限責任？相對的，什么是有限責任《個人獨資企業法》第三十一條個人獨資企業財產不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產予以清償。14第二節

個人獨資企業的設立15個人獨資企業的名稱：

第十一條個人獨資企業的名稱應當與其責任形式及從事的營業相符合。

重慶市豐都縣花園水泥廠？

北京市大盛信息咨詢公司？

上海九龍貿易行？

山西省電力股份公司？

湖南北方機械有限公司？

17二、設立程序：

第九條申請設立個人獨資企業，應當由投資人或者其委托的代理人向個人獨資企業所在地的登記機關提交設立申請書、投資人身份證明、生產經營場所使用證明等文件……

個人獨資企業不得從事法律、行政法規禁止經營的業務；

從事法律、行政法規規定須報經有關部門審批的業務，應當在申請設立登記時提交有關部門的批準文件。

18三、批準：

第十二條登記機關應當在收到設立申請文件之日起十五日內，對符合本法規定條件的，予以登記，發給營業執照；對不符合本法規定條件的，不予登記，并應當給予書面答復，說明理由。

注冊制、核準制、批準制（也有人認為同核準制）19五、分支機構的設立：

第十四條個人獨資企業設立分支機構，應當由投資人或者其委托的代理人向分支機構所在地的登記機關申請登記，領取營業執照。

分支機構經核準登記后，應將登記情況報該分支機構隸屬的個人獨資企業的登記機關備案。

分支機構的民事責任由設立該分支機構的個人獨資企業承擔。

21第三節

個人獨資企業

的事務管理22一、對內經營管理

（一）方式：

第十九條個人獨資企業投資人可以自行管理企業事務，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責企業的事務管理。（第一款）

A自行管理

B委托管理

C聘用管理

23

第二十條投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業事務的人員不得有下列行為：

（一）利用職務上的便利，索取或者收受賄賂；

（二）利用職務或者工作上的便利侵占企業財產；

（三）挪用企業的資金歸個人使用或者借貸給他人；

（四）擅自將企業資金以個人名義或者以他人名義開立帳戶儲存；

（五）擅自以企業財產提供擔保；

（六）未經投資人同意，從事與本企業相競爭的業務；

（七）未經投資人同意，同本企業訂立合同或者進行交易；

（八）未經投資人同意，擅自將企業商標或者其他知識產權轉讓給他人使用；

（九）泄露本企業的商業秘密；

（十）法律、行政法規禁止的其他行為。

25二、對外經營管理

第十九條（第二款）投資人對受托人或者被聘用的人員職權的限制，不得對抗善意第三人。

26案例：萬某因出國留學將自己的獨資企業委托陳某管理，并授權陳某在5萬元以內的開支和50萬元以內的交易可自行決定。設若第三人對此授權不知情，則陳某受托期間實施的下列哪一行為為我國法律所禁止或無效？（2004年司考真題）A.未經萬某同意與某公司簽訂交易額為100萬元的合同B.未經萬某同意將自己的房屋以1萬元出售給本企業C.未經萬某同意向某電視臺支付廣告費8萬元D.未經萬某同意聘用其妻為企業銷售主管答案：B27一、解散：

第二十六條個人獨資企業有下列情形之一時，應當解散：

（一）投資人決定解散；

（二）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；

（三）被依法吊銷營業執照；

（四）法律、行政法規規定的其他情形。

（解散與破產？清算？）29二、清算：

（一）清算人

第二十七條（第一款）個人獨資企業解散，由投資人自行清算或者由債權人申請人民法院指定清算人進行清算。

1、投資人自行清算

2、債權人申請人民法院指定清算人

30案例：甲以個人財產設立一獨資企業，后甲病故，其妻和其子女（均已滿18歲）都明確表示不愿繼承該企業，該企業只得解散。該企業解散時，應由誰進行清算？（2004年司考真題）A.應由其子女進行清算B.應由其妻進行清算C.應由其妻和其子女共同進行清算D.應由債權人申請法院指定清算人進行清算答案：D＊＊《個人獨資企業法》第27條規定，個人獨資企業解散，由投資人自行清算或者由債權人申請人民法院指定清算人進行清算。因此，個人獨資企業的清算原則上以投資人為其清算人。但經債權人申請，人民法院得指定投資人以外的人為清算人。31二、清算：

（二）債權的通知和申報

第二十七條（第二款）投資人自行清算的，應當在清算前十五日內書面通知債權人，無法通知的，應當予以公告。債權人應當在接到通知之日起三十日內，未接到通知的應當在公告之日起六十日內，向投資人申報其債權。

32二、清算：

（三）清償順序

第二十九條個人獨資企業解散的，財產應當按照下列順序清償：

（一）所欠職工工資和社會保險費用；

（二）所欠稅款；

（三）其他債務。

33二、清算：

第三十一條個人獨資企業財產不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產予以清償。

第二十八條個人獨資企業解散后，原投資人對個人獨資企業存續期間的債務仍應承擔償還責任，但債權人在五年內未向債務人提出償債請求的，該責任消滅。

34案例：張某于2000年3月成立一家個人獨資企業。同年5月，該企業與甲公司簽訂一份買賣合同，根據合同，該企業應于同年8月支付給甲公司貨款15萬元，后該企業一直未支付該款項。2001年1月該企業解散。2003年5月，甲公司起訴張某，要求張某償還上述15萬元債務。下列有關該案的表述哪些是錯誤的？（2003年真題）A.因該企業已經解散，甲公司的債權已經消滅B.甲公司可以要求張某以其個人財產承擔15萬元的債務C.甲公司請求張某償還債務已超過訴訟時效，其請求不能得到支持D.甲公司請求張某償還債務的期限應于2003年1月屆滿答案：ACD＊＊《個人獨資企業法》第2條：“本法所稱個人獨資企業，是指依照本法在中國境內設立，由一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任的經營實體。”第28條：“個人獨資企業解散后，原投資人對個人獨資企業存續期間的債務仍應承擔償還責任，但債權人在五年內未向債務人提出償債請求的，該責任消滅。”35*合同法上的撤消權（題外）

第七十四條因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。

第七十五條撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使。自債務人的行為發生之日起五年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。

36案例:

某個人獨資企業主王某以個人財產出資設立。該企業經營不善被解散，其財產不足以清償所欠債務，對尚未清償的債務，下列處理力式中，符合《個人獨資企業法》規定的是()

A.不再清償

B.以王某的其他財產清償，仍不足清償的，則不再清償

C.以王某的家庭共有財產清償，仍不足清償的，則不再清償

D.債權人在企業解散后5年內未提出償債請求的，王某不再承擔清償責任

37第四節、法律責任

第三十六條個人獨資企業成立后無正當理由超過六個月未開業的，或者開業后自行停業連續六個月以上的，吊銷營業執照。

吊銷營業執照的性質：行政處罰38第五節

個人獨資企業與其它商事組織的比較39一、個人獨資企業的優點：

教材：pp.58-59

雙重征稅v.單重征稅40二、比較

（一）與個體工商戶個體工商戶v.個人獨資企業有可能是：pp.55top“民法通則”第二十六條公民在法律允許的范圍內，依法經核準登記，從事工商業經營的，為個體工商戶。個體工商戶可以起字號。(第二章公民篇中)41案例：趙照鵬與水陸集運容桂有限公司借款合同糾紛上訴案(廣東省佛山市中級人民法院)上訴人（原審原告）趙照鵬(鵬達店業主)上訴人（原審被告）水陸集運容奇有限公司鵬達店是個體工商戶，業主是趙照鵬，1997年鵬達店與水陸集運容奇有限公司簽訂了借款協議一份，約定由鵬達店借款100萬元給水陸集運容奇有限公司，借款期限為6個月，月息按20厘計息。后原審被告未按期原本付息。42案例解析：若鵬達店是個人獨資企業?

若鵬達店是非個人獨資企業的個體工商戶?

企業借貸v.民間借貸

(注意與高利貸的劃分)43（二）與國有獨資企業國有獨資企業v.個人獨資企業不是：注意與公司法銜接（以后講）

國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產監督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。44（三）、與外商獨資企業注意與三資企業銜接（以后講）

《外資企業法》第二條本法所稱的外資企業是指依照中國有關法律在中國境內設立的全部資本由外國投資者投資的企業，不包括外國的企業和其他經濟組織在中國境內的分支機構。《個人獨資企業法》第四十七條外商獨資企業不適用本法。45（四）與一人公司教材pp.56-57過時的：公司法已經修訂，從法律上承認了一人公司(2005年公司法art.58-64)(公司法）第三節一人有限責任公司的特別規定第五十八條一人有限責任公司的設立和組織機構，適用本節規定；本節沒有規定的，適用本章第一節、第二節的規定。

本法所稱一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。第五十九條一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規定的出資額。一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。46第六十條一人有限責任公司應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業執照中載明。第六十一條一人有限責任公司章程由股東制定。第六十二條一人有限責任公司不設股東會。股東作出本法第三十八條第一款所列決定時，應當采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。第六十三條一人有限責任公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并經會計師事務所審計。第六十四條一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己的財產的，應當對公司債務承擔連帶責任。47

原告：某有限責任公司

被告：甲水泵廠

被告：李某

被告甲水泵廠系個人獨資企業，在2000年至2002年間多次向原告購買配件。2002年6月，雙方結欠貨款57259元，在支付2萬元后，被告投資人李某以水泵廠名義和原告于2002年8月達成還款計劃，約定余款于2003年5月前還清。

2002年11月8日，李某與王某達成轉讓協議，李某決定將徐州水泵廠轉讓給王某，協議約定：1、至轉讓之后所發生的債權債務由王某承擔。2、王