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文檔簡介

第一章

個人獨(dú)資企業(yè)法

1第一節(jié)

個人獨(dú)資企業(yè)

法的定義2定義:pp.541999年“個人獨(dú)資企業(yè)法”第二條本法所稱個人獨(dú)資企業(yè),是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立,由一個自然人投資,財(cái)產(chǎn)為投資人個人所有,投資人以其個人財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。3一、依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立?雙重中國屬性?能不能依照美國法律在中國成立一個美國公司“成立”一詞在公司法里指什么?涉及問題:公司企業(yè)有沒有國籍,如何確定國籍5二、由一個自然人投資?什么是自然人?相對的,什么是法人(民間對詞語的誤用)?兩個自然人行不行6法人:中華人民共和國民法通則第三十六條法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力,從法人成立時(shí)產(chǎn)生,到法人終止時(shí)消滅。第三十七條法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件:(一)依法成立;(二)有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi);(三)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所;(四)能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。第三十八條依照法律或者法人組織章程規(guī)定,代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人,是法人的法定代表人。第三十九條法人以它的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。7個人獨(dú)資企業(yè)是法人嗎?

不是!!!為什么不是?9個人獨(dú)資企業(yè)是法人嗎?

財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于自然人與其個人獨(dú)資企業(yè)或一人有限責(zé)任公司之間土地房屋權(quán)屬劃轉(zhuǎn)有關(guān)契稅問題的通知(財(cái)稅[2008]142號)“……自然人與其個人獨(dú)資企業(yè)、一人有限責(zé)任公司之間土地、房屋權(quán)屬的無償劃轉(zhuǎn)屬于同一投資主體內(nèi)部土地、房屋權(quán)屬的無償劃轉(zhuǎn),可比照上述規(guī)定不征收契稅……”(同一主體內(nèi)部?)10三、財(cái)產(chǎn)為投資人個人所有?什么是投資人個人所有借的錢呢?父母的錢、夫妻的錢?11第十七條個人獨(dú)資企業(yè)投資人對本企業(yè)的財(cái)產(chǎn)依法享有所有權(quán),其有關(guān)權(quán)利可以依法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或繼承。第十八條個人獨(dú)資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時(shí)明確以其家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個人出資的,應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。13四、投資人以其個人財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。

?什么是無限責(zé)任?相對的,什么是有限責(zé)任《個人獨(dú)資企業(yè)法》第三十一條個人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的,投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償。14第二節(jié)

個人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立15個人獨(dú)資企業(yè)的名稱:

第十一條個人獨(dú)資企業(yè)的名稱應(yīng)當(dāng)與其責(zé)任形式及從事的營業(yè)相符合。

重慶市豐都縣花園水泥廠?

北京市大盛信息咨詢公司?

上海九龍貿(mào)易行?

山西省電力股份公司?

湖南北方機(jī)械有限公司?

17二、設(shè)立程序:

第九條申請?jiān)O(shè)立個人獨(dú)資企業(yè),應(yīng)當(dāng)由投資人或者其委托的代理人向個人獨(dú)資企業(yè)所在地的登記機(jī)關(guān)提交設(shè)立申請書、投資人身份證明、生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明等文件……

個人獨(dú)資企業(yè)不得從事法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營的業(yè)務(wù);

從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門審批的業(yè)務(wù),應(yīng)當(dāng)在申請?jiān)O(shè)立登記時(shí)提交有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件。

18三、批準(zhǔn):

第十二條登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到設(shè)立申請文件之日起十五日內(nèi),對符合本法規(guī)定條件的,予以登記,發(fā)給營業(yè)執(zhí)照;對不符合本法規(guī)定條件的,不予登記,并應(yīng)當(dāng)給予書面答復(fù),說明理由。

注冊制、核準(zhǔn)制、批準(zhǔn)制(也有人認(rèn)為同核準(zhǔn)制)19五、分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立:

第十四條個人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu),應(yīng)當(dāng)由投資人或者其委托的代理人向分支機(jī)構(gòu)所在地的登記機(jī)關(guān)申請登記,領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。

分支機(jī)構(gòu)經(jīng)核準(zhǔn)登記后,應(yīng)將登記情況報(bào)該分支機(jī)構(gòu)隸屬的個人獨(dú)資企業(yè)的登記機(jī)關(guān)備案。

分支機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任由設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的個人獨(dú)資企業(yè)承擔(dān)。

21第三節(jié)

個人獨(dú)資企業(yè)

的事務(wù)管理22一、對內(nèi)經(jīng)營管理

(一)方式:

第十九條個人獨(dú)資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù),也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。(第一款)

A自行管理

B委托管理

C聘用管理

23

第二十條投資人委托或者聘用的管理個人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)的人員不得有下列行為:

(一)利用職務(wù)上的便利,索取或者收受賄賂;

(二)利用職務(wù)或者工作上的便利侵占企業(yè)財(cái)產(chǎn);

(三)挪用企業(yè)的資金歸個人使用或者借貸給他人;

(四)擅自將企業(yè)資金以個人名義或者以他人名義開立帳戶儲存;

(五)擅自以企業(yè)財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保;

(六)未經(jīng)投資人同意,從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù);

(七)未經(jīng)投資人同意,同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易;

(八)未經(jīng)投資人同意,擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其他知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用;

(九)泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密;

(十)法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。

25二、對外經(jīng)營管理

第十九條(第二款)投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制,不得對抗善意第三人。

26案例:萬某因出國留學(xué)將自己的獨(dú)資企業(yè)委托陳某管理,并授權(quán)陳某在5萬元以內(nèi)的開支和50萬元以內(nèi)的交易可自行決定。設(shè)若第三人對此授權(quán)不知情,則陳某受托期間實(shí)施的下列哪一行為為我國法律所禁止或無效?(2004年司考真題)A.未經(jīng)萬某同意與某公司簽訂交易額為100萬元的合同B.未經(jīng)萬某同意將自己的房屋以1萬元出售給本企業(yè)C.未經(jīng)萬某同意向某電視臺支付廣告費(fèi)8萬元D.未經(jīng)萬某同意聘用其妻為企業(yè)銷售主管答案:B27一、解散:

第二十六條個人獨(dú)資企業(yè)有下列情形之一時(shí),應(yīng)當(dāng)解散:

(一)投資人決定解散;

(二)投資人死亡或者被宣告死亡,無繼承人或者繼承人決定放棄繼承;

(三)被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照;

(四)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

(解散與破產(chǎn)?清算?)29二、清算:

(一)清算人

第二十七條(第一款)個人獨(dú)資企業(yè)解散,由投資人自行清算或者由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進(jìn)行清算。

1、投資人自行清算

2、債權(quán)人申請人民法院指定清算人

30案例:甲以個人財(cái)產(chǎn)設(shè)立一獨(dú)資企業(yè),后甲病故,其妻和其子女(均已滿18歲)都明確表示不愿繼承該企業(yè),該企業(yè)只得解散。該企業(yè)解散時(shí),應(yīng)由誰進(jìn)行清算?(2004年司考真題)A.應(yīng)由其子女進(jìn)行清算B.應(yīng)由其妻進(jìn)行清算C.應(yīng)由其妻和其子女共同進(jìn)行清算D.應(yīng)由債權(quán)人申請法院指定清算人進(jìn)行清算答案:D**《個人獨(dú)資企業(yè)法》第27條規(guī)定,個人獨(dú)資企業(yè)解散,由投資人自行清算或者由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進(jìn)行清算。因此,個人獨(dú)資企業(yè)的清算原則上以投資人為其清算人。但經(jīng)債權(quán)人申請,人民法院得指定投資人以外的人為清算人。31二、清算:

(二)債權(quán)的通知和申報(bào)

第二十七條(第二款)投資人自行清算的,應(yīng)當(dāng)在清算前十五日內(nèi)書面通知債權(quán)人,無法通知的,應(yīng)當(dāng)予以公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知之日起三十日內(nèi),未接到通知的應(yīng)當(dāng)在公告之日起六十日內(nèi),向投資人申報(bào)其債權(quán)。

32二、清算:

(三)清償順序

第二十九條個人獨(dú)資企業(yè)解散的,財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照下列順序清償:

(一)所欠職工工資和社會保險(xiǎn)費(fèi)用;

(二)所欠稅款;

(三)其他債務(wù)。

33二、清算:

第三十一條個人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的,投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償。

第二十八條個人獨(dú)資企業(yè)解散后,原投資人對個人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任,但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的,該責(zé)任消滅。

34案例:張某于2000年3月成立一家個人獨(dú)資企業(yè)。同年5月,該企業(yè)與甲公司簽訂一份買賣合同,根據(jù)合同,該企業(yè)應(yīng)于同年8月支付給甲公司貨款15萬元,后該企業(yè)一直未支付該款項(xiàng)。2001年1月該企業(yè)解散。2003年5月,甲公司起訴張某,要求張某償還上述15萬元債務(wù)。下列有關(guān)該案的表述哪些是錯誤的?(2003年真題)A.因該企業(yè)已經(jīng)解散,甲公司的債權(quán)已經(jīng)消滅B.甲公司可以要求張某以其個人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)15萬元的債務(wù)C.甲公司請求張某償還債務(wù)已超過訴訟時(shí)效,其請求不能得到支持D.甲公司請求張某償還債務(wù)的期限應(yīng)于2003年1月屆滿答案:ACD**《個人獨(dú)資企業(yè)法》第2條:“本法所稱個人獨(dú)資企業(yè),是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立,由一個自然人投資,財(cái)產(chǎn)為投資人個人所有,投資人以其個人財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。”第28條:“個人獨(dú)資企業(yè)解散后,原投資人對個人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任,但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的,該責(zé)任消滅。”35*合同法上的撤消權(quán)(題外)

第七十四條因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn),對債權(quán)人造成損害,并且受讓人知道該情形的,債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用,由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

第七十五條撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的,該撤銷權(quán)消滅。

36案例:

某個人獨(dú)資企業(yè)主王某以個人財(cái)產(chǎn)出資設(shè)立。該企業(yè)經(jīng)營不善被解散,其財(cái)產(chǎn)不足以清償所欠債務(wù),對尚未清償?shù)膫鶆?wù),下列處理力式中,符合《個人獨(dú)資企業(yè)法》規(guī)定的是()

A.不再清償

B.以王某的其他財(cái)產(chǎn)清償,仍不足清償?shù)模瑒t不再清償

C.以王某的家庭共有財(cái)產(chǎn)清償,仍不足清償?shù)模瑒t不再清償

D.債權(quán)人在企業(yè)解散后5年內(nèi)未提出償債請求的,王某不再承擔(dān)清償責(zé)任

37第四節(jié)、法律責(zé)任

第三十六條個人獨(dú)資企業(yè)成立后無正當(dāng)理由超過六個月未開業(yè)的,或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個月以上的,吊銷營業(yè)執(zhí)照。

吊銷營業(yè)執(zhí)照的性質(zhì):行政處罰38第五節(jié)

個人獨(dú)資企業(yè)與其它商事組織的比較39一、個人獨(dú)資企業(yè)的優(yōu)點(diǎn):

教材:pp.58-59

雙重征稅v.單重征稅40二、比較

(一)與個體工商戶個體工商戶v.個人獨(dú)資企業(yè)有可能是:pp.55top“民法通則”第二十六條公民在法律允許的范圍內(nèi),依法經(jīng)核準(zhǔn)登記,從事工商業(yè)經(jīng)營的,為個體工商戶。個體工商戶可以起字號。(第二章公民篇中)41案例:趙照鵬與水陸集運(yùn)容桂有限公司借款合同糾紛上訴案(廣東省佛山市中級人民法院)上訴人(原審原告)趙照鵬(鵬達(dá)店業(yè)主)上訴人(原審被告)水陸集運(yùn)容奇有限公司鵬達(dá)店是個體工商戶,業(yè)主是趙照鵬,1997年鵬達(dá)店與水陸集運(yùn)容奇有限公司簽訂了借款協(xié)議一份,約定由鵬達(dá)店借款100萬元給水陸集運(yùn)容奇有限公司,借款期限為6個月,月息按20厘計(jì)息。后原審被告未按期原本付息。42案例解析:若鵬達(dá)店是個人獨(dú)資企業(yè)?

若鵬達(dá)店是非個人獨(dú)資企業(yè)的個體工商戶?

企業(yè)借貸v.民間借貸

(注意與高利貸的劃分)43(二)與國有獨(dú)資企業(yè)國有獨(dú)資企業(yè)v.個人獨(dú)資企業(yè)不是:注意與公司法銜接(以后講)

國有獨(dú)資公司,是指國家單獨(dú)出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。44(三)、與外商獨(dú)資企業(yè)注意與三資企業(yè)銜接(以后講)

《外資企業(yè)法》第二條本法所稱的外資企業(yè)是指依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè),不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。《個人獨(dú)資企業(yè)法》第四十七條外商獨(dú)資企業(yè)不適用本法。45(四)與一人公司教材pp.56-57過時(shí)的:公司法已經(jīng)修訂,從法律上承認(rèn)了一人公司(2005年公司法art.58-64)(公司法)第三節(jié)一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定第五十八條一人有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu),適用本節(jié)規(guī)定;本節(jié)沒有規(guī)定的,適用本章第一節(jié)、第二節(jié)的規(guī)定。

本法所稱一人有限責(zé)任公司,是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。第五十九條一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。46第六十條一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資,并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。第六十一條一人有限責(zé)任公司章程由股東制定。第六十二條一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會。股東作出本法第三十八條第一款所列決定時(shí),應(yīng)當(dāng)采用書面形式,并由股東簽名后置備于公司。第六十三條一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告,并經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。第六十四條一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。47

原告:某有限責(zé)任公司

被告:甲水泵廠

被告:李某

被告甲水泵廠系個人獨(dú)資企業(yè),在2000年至2002年間多次向原告購買配件。2002年6月,雙方結(jié)欠貨款57259元,在支付2萬元后,被告投資人李某以水泵廠名義和原告于2002年8月達(dá)成還款計(jì)劃,約定余款于2003年5月前還清。

2002年11月8日,李某與王某達(dá)成轉(zhuǎn)讓協(xié)議,李某決定將徐州水泵廠轉(zhuǎn)讓給王某,協(xié)議約定:1、至轉(zhuǎn)讓之后所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)由王某承擔(dān)。2、王

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