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文檔簡介
第一章建設工程法律制度建設工程法律制度是直接規范工程建設行為的法律制度,是從事建設工程活動的行為標準。相關的法律:19個P1第一章建設工程法律制度建設工程法律制度是直接規范工程建設行1建設工程法規及相關知識建設工程法規及相關知識2第一節建造師管理制度一、了解建造師框架體系1、建造師制度起源于英,發展于美,國際建造師協會有17個成員。2、分級管理、條塊結合:住房和城鄉建設部負責對全國注冊建造師實行統一管理;省建設廳負責二級注冊建造師監督管理。3、分級別、分專業:一級和二級;一級10個專業,二級6個專業。4、注冊建造師執業資格制度體系:六大標準:職業實踐標準、教育和評估標準、考試標準、注冊標準、執業標準和繼續教育標準。第一節建造師管理制度一、了解建造師框架體系3第一節建造師管理制度二、掌握考試管理1、二級:全國統一大綱、各省組織考試二加一:兩門綜合(建設工程施工管理和建設工程法規及相關知識)加一門專業管理與實務(六選一)2、一級:全國統一大綱、全國統一考試三加一:建設工程經濟、建設工程項目管理、建設工程法規及相關知識,加一門專業管理與實務(十選一)第一節建造師管理制度二、掌握考試管理4第一節建造師管理制度三、掌握注冊管理注冊建造師考核認定考試合格或建造師資格證書注冊注冊執業證書和執業印章擔任施工單位項目負責人及從事相關活動的專業技術人員第一節建造師管理制度三、掌握注冊管理考核認定考試合格或建51、注意注冊建造師與注冊建造師資格的區別。2、注冊建造師的注冊類別:初始、延續、變更、增項注冊四類。有效期3年。變更注冊后的注冊證書與執業印章仍延續原注冊有效期。注冊申請初審報國務院建設主管部門審批國務院核發注冊證書及執業印章編號本人向受聘單位工商注冊所在地建設行政主管部門提出申請1、注意注冊建造師與注冊建造師資格的區別。注冊申請初審報國務6初始注冊本人自資格證書簽發之日起3年內提出申請延續注冊注冊有效期屆滿30日前申請延續注冊,延續注冊有效期為3年變更注冊增項注冊3、多專業注冊的,其中一個專業注冊期滿仍需以該專業繼續執業和以其他專業執業的,應當及時辦理續期手續。4、因變更注冊不及時損失由聘用企業負責,并作為不良行為記入企業信用記錄。初始注冊本人延續注冊注冊有效期變更注冊增項注冊3、多專業注冊7思考題例1:注冊建造師衛某2006年1月辦理了延續注冊,2007年1月因工作調動而辦理了變更注冊,變更后他的注冊證書和執業印章在(
)年內有效。A、2B、3C、4D、5例2:二級注冊建造師注冊證書有效期為(
)年。(A、1B、2C、3
D、4例3、下列選項中,不屬于我國建造師注冊類型的是(
)。A、初始注冊B、年檢注冊C、變更注冊D、增項注冊思考題例1:注冊建造師衛某2006年1月辦理了延續注冊,208不予注冊撤銷注冊印章失效不具有完全民事行為能力申請兩個或以上單位注冊未達到繼續教育要求受到刑事處罰執業活動受刑事處罰非執業活動受刑事處罰吊銷注冊證未滿2年前3年發生重大質量和安全事故聘用單位不符合要求年齡超過65周歲其他注冊機關人員的錯誤超越法定職權準予注冊違反法定程序準予注冊不符合條件的申請人頒發注冊證書及印章申請人以欺騙、賄賂等不正當手段獲準注冊其他聘用單位破產聘用單位被吊銷營業執照聘用單位被吊銷或撤回資質證書解除聘用合同關系注冊有效期滿且延續注冊年齡超過65周歲死亡或不具有完全民事行為能力其他不予注冊撤銷注冊印章失效不具有完全民事行為能力注冊機關人員的9四、掌握執業管理1、執業范圍:考核認定或通過全國統考取得資質證書并經注冊的二級建造師,可在全國范圍內執業。2、必須有注冊建造師簽字蓋章情形:(1)工程施工管理文件;(2)質量合格文件。3、項目負責人專業和級別限制:
大型工程:本專業一級
中型工程:本專業一級、二級
小型工程:無限制4、注冊建造師不得從事的行為
。除法律另有約定外,注冊建造師不得同時擔任兩個或兩個以上施工項目負責人。四、掌握執業管理1、執業范圍:考核認定或通過全國統考取得資質10五、掌握繼續教育管理繼續教育年學時:共120學時,其中必修課60學時(其中公共和專業各30學時),選修課60學時(公共和專業各30學時)。注冊兩個以上專業:60個公共學時外,每個專業各20學時五、掌握繼續教育管理11六、掌握信用檔案管理注冊建造師的信用檔案:包括基本情況、業績、良好行為、不良行為等。不良行為:違法違規行為、被投訴舉報處理、行政處罰等。六、掌握信用檔案管理12七、掌握監督管理1、監督管理機關:縣級以上人民政府建設主管部門。2、相互告知義務:縣級以上建設主管部門將違法事實、處理結果報告注冊機關;注冊機關將注冊信息告知建設主管部門。七、掌握監督管理13例題:1、有五位先生通過了建造師執業資格考試,目前打算申請注冊,下列情形中不予注冊的有()。A.李先生三年前擔任工長時,由于偷工減料導致了安全生產事故而受到刑事處罰B.趙先生就職于工商行政主管部門,希望能利用業余時間從事施工管理工作C.王先生由于業務水平高,同時受聘于兩家施工企業,申請在這兩個單位分別注冊D.周先生拖欠農民工工資E.張先生由于在今年的施工過程中擅自修改圖紙而受到了處分例題:1、有五位先生通過了建造師執業資格考試,目前打算申請注14例題:2、張某受聘于北京市海淀區某工程施工單位。2007年8月在北京獲得一級建造師證書,2008年2月在上海工作期間,串通某材料供應商以劣充好,降低工程質量。張某所在單位工商注冊在浙江上虞。則有權依法對何某作出行政查處的行政機構為()。A北京市海淀區B上海市C浙江上虞D北京市例題:15第二節法律體系和法的形式憲法商法經濟法民法行政法勞動法和社會保障法自然資源與環境保護法一、掌握法律體系刑法訴訟法1、法律體系組成。2、重點掌握一些容易混淆的法的歸屬:如合同法屬民法;公司法屬商法;建筑法屬經濟法;消防法屬社會保障法等。第二節法律體系和法的形式憲法商法經濟法民法行政法勞動法和16二、熟悉法的形式1、法律形式:憲法、法律、行政法規、地方性法規、行政規章、最高人民法院司法解釋規范性文件、國際條約。此外,自治條例和單行條例、特別行政區法律等也屬于我國法的形式。2、各法的制定機關憲法:全國人大;法律:全國人大及其常委會;行政法規:國務院;地方性法規:省人大及其常委會、省會所在的市人大及其常委會、國務院批準的較大的市人大及其常委會;二、熟悉法的形式173、法律效力憲法行政法規地方性法規法律行政規章最高人民法院司法解釋國際條約3、法律效力憲法行政法規地方性法規法律行政規章最高人民法院司18例題:3、根據我國法的淵源,下列法律效力從低到高的是()。A.建筑法、安全生產許可證條例、建筑業企業資質管理規定B.國際條約、上海市建筑市場管理條例、安全生產法C.北京市建筑工程施工許可辦法、建設工程質量管理條例、招標投標法D.江蘇省建設工程招標投標條例、建設工程安全生產條例、建筑業企業資質管理規定4、根據法的效力等級,《建設工程質量管理條例》屬于()A.法律B.部門規章C.行政法規D.單行條例例題:3、根據我國法的淵源,下列法律效力從低到高的是(195、在我國現行法律體系中,下列對涉及建設工程的法律規范表述正確的是()。A.合同法屬于商法部門B.勞動法屬于行政法部門C.招標投標法屬于經濟法部門D.仲裁法屬于商法部門5、在我國現行法律體系中,下列對涉及建設工程的法律規范表述正20例1:行政規章是由(
)制定的法律規范性文件,包括部門規章和地方政府規章。A.地方人民政府
B.最高國家行政機關C.國務院D.國家行政機關例2:法律效力等級是正確適用法律的關鍵,下述法律效力排序正確的是()。A.國際條約>憲法>行政法規>司法解釋B.法律>行政法規>地方性法規>部門規章C.行政法規>部門規章>地方性法規>地方政府規章D.憲法>法律>行政法規>地方政府規章例3、下列規范性文件中,效力最高的是(
)。A.行政法規B.司法解釋C.地方性法規D.行政規章例1:行政規章是由(
)制定的法律規范性文件,包括部門規章21第三節憲法一、掌握公民的基本權利1、平等權2、政治權利和自由3、宗教信仰自由4、人身自由5、社會經濟權利:財產權、勞動權、休息權6、文化教育權利7、監督權和獲得賠償權監督權:建議權、檢舉控告權、申訴權。獲得賠償權原因:國家機關或國家機關工作人員違法行使職權。二、掌握公民的基本義務:維護國家統一和民族團結;遵守憲法和法律;維護國家安全;服兵役;依法納稅。第三節憲法22例:根據我國憲法規定,公民的憲法權利包括(
)A.在法律面前一律平等B.有言論、出版、游行和示威的自由C.有宗教信仰的自由D.對任何國家機關和國家工作人員有批評和建議權E.有維護祖國的安全、榮譽和利益的權利例:根據我國憲法規定,公民的憲法權利包括(
)23
第四節民法一、掌握民事法律關系
民事法律關系主體客體內容民事法律關系是由民法規范調整的以權利義務為內容的社會關系,包括人身關系和財產關系。三要素
第四節民法民事法律關系主體客體內容民事法律關系是由民法24民事法律關系主體:自然人法人其他組織
工程建設法律關系主體:建設單位施工單位勘察設計單位監理單位建筑材料設備供應單位工程招標代理機構工程造價咨詢機構民事法律關系主體:自然人25(1)自然人自然人不僅包括公民,還包括外國人和無國籍人。民事行為能力類型:完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力。A完全民事行為能力:18周歲以上。視為完全民事行為能力人:16周歲以上不滿18周歲,以自己的勞動收入為主要生活來源。B限制民事行為能力:10周歲以上的未成年人;不能完全辨認自己行為的精神病人。可以進行與他的年齡、智力相適應的民事活動;其他民事活動由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。”C無民事行為能力:不滿10周歲的未成年人;不能辨認自己行為的精神病人。由他的法定代理人代理民事活動。(注:只能代理,不能是同意,此點與限制行為能力不同)(1)自然人26(2)法人A.法人條件:B.依法成立;C.有必要的財產或者經費;D.有自己的名稱、組織機構和場所;E.能夠獨立承擔民事責任。如有限責任公司、股份有限責任公司(3)其他組織:如合伙企業、法人的分機機構(分公司)(2)法人272、民事法律關系客體種類:財、物、行為、智力成果。3、民事法律關系內容:權利和義務(包括法定和約定)例:下列各選項中,屬于民事法律關系客體的是(
)A.建設工程施工合同中的工程價款B.建設工程施工合同中的建筑物C.建材買賣合同中的建筑材料D.建設工程勘察合同中的勘察行為E.建設工程設計合同中的施工圖紙2、民事法律關系客體28例如,遠方建筑公司(施工單位)與長城開發公司(建設單位)簽訂了一個施工承包合同,由遠方建筑公司承建一個20層的辦公樓。合同中約定開工日期為2011年4月8日,竣工日期為2012年8月8日。每月26日,按照當月所完成的工程量,長城開發公司向遠方建筑公司支付工程進度款。這個法律關系的構成要素如下:
1.主體:遠方建筑公司、長城開發公司;
2.客體:辦公樓、工程款;
3.內容:(1)遠方建筑公司按期開工、按期竣工并提交合格工程;(2)長城開發公司按合同約定支付工程進度款。例如,遠方建筑公司(施工單位)與長城開發公司(建設單位)29例題:6、下列有資格成為法律關系主體的是()。A.攪拌機B.某市城建局C.施工項目經理D.螺紋鋼E.某三級資質的房地產開發企業例題:30例題:7、甲與乙合伙開設一個建筑設備租賃公司。某工程一項目部成員丙來公司欲租賃鋼模板等物品,正值乙當班,丙、乙商談后填寫租賃表格,同時支付租賃費3000元。則該業務合同中法律關系的主體是()。A.甲與乙B.甲與丙C.設備租賃公司與項目部所屬施工企業D.乙與丙8、下列選項中屬于法律關系客體的是()。A.工程造價師B.股票C.塔吊D.簽訂建設工程合同E.戶型設計專利例題:31(二)民事法律關系變更A主體變更:包括主體增減和主體轉讓B客體變更:包括客體范圍(規模和數量)和客體性質C內容變更:包括權利增加和減少(三)民事法律關系終止A自然終止:履行。B協議終止:即時終止(事后);約定終止條件(事先)。C違約終止(二)民事法律關系變更32二、掌握民事法律行為的成立要件(一)民事法律行為的概念(二)要式法律行為與非要式法律行為要式法律行為:必須采用法律規定的特定形式才為合法不要式法律行為:對形式沒有要求,口頭、書面和其他形式均可。例:關于民事法律行為分類,以下說法錯誤的是(
)A、民事法律行為可以分為要式法律行為和不要試法律行為B、訂立建設工程合同應當采取要式法律行為C、建設單位向商業銀行的貸款行為屬于不要式法律行為D、自然人之間的借款行為屬于不要式法律行為二、掌握民事法律行為的成立要件33二、掌握民事法律行為的成立要件(三)民事法律行為的成立要件:(1)法律行為主體具有相應的民事權利能力和行為能力民事權利能力是指法律確認的自然人享有民事權利和負擔民事義務的資格。民事行為能力是指通過自己行為取得民事權利和負擔民事義務的資格。(2)行為人意思表示真實意思表示真實就是說行為人內心的效果表示與表示意思一致。因意思不真實的原因,可能會發生無效或被撤銷的法律后果。(3)行為內容合法表現為不違反法律和社會公共利益、社會公德。(4)行為形式合法二、掌握民事法律行為的成立要件34例題:9、在某房地產項目開發過程中,下列行為不屬于民事法律行為的是()。A.將樁基礎工程發包給具有相應資質的某樁基公司B.將監理任務委托給具有甲級監理資質的該工程設計單位C.未辦理施工許可證即開工建設D.監理單位發現施工中存在嚴重質量隱患,下令施工單位停工整改E.未組織竣工驗收,將底層商場投入使用例題:35三、掌握代理(1)代理的含義代理,是指代理人在代理權限內,以被代理人的名義向第三人為意思表示或受領意思表示,該意思表示直接對本人生效的民事法律行為。被在代理關系中,通常涉被代理人、代理人和第三人,注意判別。(2)代理的種類代理有委托代理、法定代理和指定代理三種形式。三、掌握代理36(3)代理人與被代理人的責任承擔1、委托書授權不明的,被代理人應當向第三人承擔民事責任,代理人負連帶責任。2、“沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為,只有經過被代理人的追認,被代理人才承擔民事責任。未經追認的行為,由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的,視為同意。”3、“代理人不履行職責而給被代理人造成損害的,應當承擔民事責任。代理人和第三人串通,損害被代理人的利益的,由代理人和第三人負連帶責任。”4、“代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的,或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的,由被代理人和代理人負連帶責任。”5、“委托代理人為被代理人的利益需要轉托他人代理的,應當事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的,應當在事后及時告訴被代理人,如果被代理人不同意,由代理人對自己所轉托的人的行為負民事責任,但在緊急情況下,為了保護被代理人的利益而轉托他人代理的除外。”(3)代理人與被代理人的責任承擔37趙軍是順達監理公司派出的監理人員,由于工作的需要,趙軍需要長年住在施工單位。長時間的接觸使得趙軍與施工單位的人員建立起了很好的私人關系。一天,施工單位的主要負責人找到了趙軍,向趙軍述說了目前的困難。原來,施工單位目前正在施工瀝青混凝土面層,但是由于所在地區不生產堿性石料,導致進度遲緩,希望趙軍能夠允許施工單位以一部分酸性石料代替堿性石料使用。趙軍很清楚拌制瀝青混凝土不可以使用酸性石料,但是礙于雙方的密切關系,趙軍同意了這個要求。后來,使用酸性石料拌制的瀝青混凝土出現了瀝青與石料的剝離現象,不得不進行大面積返工,給建設單位造成了巨大損失。為此,建設單位要求順達監理公司予以賠償,這個要求是否合理?案例趙軍是順達監理公司派出的監理人員,由于工作的需要,38分析:要求是合理的。工程監理單位接受建設單位的委托,代表建設單位進行項目管理。工程監理單位就是建設單位的代理人。趙軍是順達監理公司派出的監理人員,其行為就代表了工程監理單位。趙軍與施工單位串通,為施工單位謀取非法利益,工程監理單位和施工單位要為此承擔連帶責任。因此,建設單位要求工程監理單位予以賠償是合理的要求。
案例分析:要求是合理的。案例39(4)代理的終止(一)委托代理的終止有下列情形之一的,委托代理終止:1.代理期間屆滿或者代理事務完成;2.被代理人取消委托或者代理人辭去委托;3.代理人死亡;4.代理人喪失民事行為能力;5.作為被代理人或者代理人的法人終止。(4)代理的終止40(4)代理的終止(二)法定代理或指定代理的終止有下列情形之一的,法定代理或者指定代理終止:1.被代理人取得或者恢復民事行為能力;2.被代理人或者代理人死亡;3.代理人喪失民事行為能力;4.指定代理的人民法院或者指定單位取消指定;5.由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監護關系消滅。(4)代理的終止4110、下列屬于民事法律行為的是()。A.施工單位為了給建設單位節省投資,自行修改了施工圖紙B.某建筑企業將建筑外墻裝飾工程分包給一無施工資質的涂料廠C.某代理人超越代理權限為施工企業購買了硅酸鹽水泥,后施工企業追認D.某個體建筑隊掛靠某施工企業進行施工10、下列屬于民事法律行為的是()。42例題:11、因某房地產開發企業法定代表人在國外,不能親自參加某建設工程承包合同的簽字,遂電話告知建筑施工企業由其分公司經理代簽,則下列說法正確的是()。A.這種代理屬于委托代理,簽字無效B.這種代理屬于指定代理,簽字無效C.這種代理屬于委托代理,簽字有效D.這種代理屬于指定代理,簽字有效例題:4312、下面屬于代理有效的代理行為是()。A.甲委托乙購買PVC管材,乙不僅買了PVC管材,還同時為甲購買了部分辦公家具。事后甲對此予以追認B.甲委托乙購買PVC管材,乙將此項委托又委托給丙,丙為甲購買了符合要求的PVC管材C.甲委托乙購買PVC管材,乙將自己廠中生產的PVC管材賣給甲D.甲委托乙購買PVC管材,乙同PVC管材廠串通后以高價賣給甲12、下面屬于代理有效的代理行為是()。4413、甲公司經常派業務員乙與丙公司訂立合同。乙調離后,又持蓋有甲公司公章的合同書與尚不知其已調離的丙公司訂立一份合同,并按照通常做法提走貨款,后逃匿。對此甲公司并不知情。丙公司要求甲公司履行合同,甲公司認為該合同與己無關,予以拒絕。下列選項正確的是()。A.甲公司不承擔責任B.甲公司應與丙公司分擔責任C.甲公司應負主要責任D.甲公司應承擔簽約后果14、某施工單位法定代表人授權市場合約部經理趙某參加某工程招標活動,這個行為屬于()A.法定代理B.委托代理C.指定代理D.表見代理13、甲公司經常派業務員乙與丙公司訂立合同。乙調離后,又持蓋4515、關于表見代理的錯誤說法是()A.表見代理的行為人沒有代理權
B.表見代理是無效代理C.表見代理在本質上屬于無權代理D.善意相對人有理由相信行為人有代理權15、關于表見代理的錯誤說法是()46四、債權、知識產權1、債權(1)債的概念債是按照合同約定或依照法律規定,在當事人之間產生的特定的權利和義務關系。債權人、債務人。(2)債的發生根據1)合同合同,是指民事主體之間關于設立、變更和終止民事關系的協議。合同是引起債權債務關系發生的最主要、最普遍的根據。2)侵權行為侵權行為,是指行為人不法侵害他人的財產權或人身權的行為。“致人損害之債”。四、債權、知識產權473)不當得利不當得利,是指沒有法律或合同根據,有損于他人而取得的利益。它可能表現為得利人財產的增加,致使他人不應減少的財產減少了;也可能表現為得利人應支付的費用沒有支付,致使他人應當增加的財產沒有增加。不當得利一旦發生,不當得利人負有返還的義務。因而,這是一種債權債務關系。4)無因管理無因管理,是指既未受人之托,也不負有法律規定的義務,而是自覺為他人管理事務的行為。無因管理行為一經發生,便會在管理人和其事務被管理人之間產生債權債務關系,其事務被管理者負有賠償管理者在管理過程中所支付的合理的費用及直接損失的義務。3)不當得利485)債的其他發生根據債的發生根據除前述幾種外,遺贈、扶養、發現埋藏物等,也是債的發生根據。案例:愚公采石場專門生產建筑用石料,2006年7月5日,愚公采石場將應該發給藍天建筑公司的5000m3碎石發給了順達路橋公司。2006年7月20日,愚公采石場向順達路橋公司索取這批石料,但是順達路橋公司卻以愚公采石場要支付這些天的保管費用為歸還石料的前提,順達路橋公司的要求合理嗎?分析:合理。本案例中順達路橋公司與愚公采石場都負有債務,順達路橋公司的債是基于不當得利的債,應該將所得的石料歸還給愚公采石場。愚公采石場所負的債是基于無因管理的債,應該向順達路橋公司支付這批石料的保管費用。
5)債的其他發生根據49(3)債因的消滅1)債因履行而消滅2)債因抵消而消滅3)債因提存而消滅;4)債因混同而消滅混同,是指某一具體之債的債權人和債務人合為一體。5)債因免除而消滅免除,是指債權人放棄債權,從而免除債務人所承擔的義務。債務人的債務一經債權人解除,債的關系自行解除。6)債因當事人死亡而解除債因當事人死亡而解除,僅指具有人身性質的合同之債,因為人身關系是不可繼承和轉讓的,所以,凡屬委托合同的受托人、出版合同的約稿人等死亡時,其所簽訂的合同也隨之終止。(3)債因的消滅50例題16、某承包商在支付某工人工資時,由于會計的疏忽誤將500元看成5000元,多支付4500元。承包商發覺后向該工人討要。這種債產生的原因是()。A.合同B.侵權行為C.無因管理D.不當得利17、某材料供應商由于疏忽將承包商乙所購買的水泥卸放到了承包商甲的施工現場。一個月后材料供應商發現了該錯誤,則()。A.承包商甲獲得該水泥屬于不當得利,應歸還材料供應商B.材料供應商應支付承包商甲基于無因管理而發生的費用C.材料供應商應支付承包商甲基于不當得利而發生的費用D.承包商甲應歸還材料供應商的水泥是基于侵權行為而產生的債E.是否歸還,承包商甲有自由選擇權例題51例題:18、在建設項目施工中,施工單位與其他主體產生合同之債的情形()。A.施工單位與材料商訂立合同B.施工現場的磚塊墜落砸傷行人C.施工單位將匯給甲的材料款匯入了乙的帳號D.材料商向施工單位交付材料E.施工單位向材料商支付材料款例題:52例題:19、某項目在施工過程中發生火災,鄰近的甲單位主動組織人員滅火,這一行為減少施工單位的損失10萬元,甲單位因此損失1萬元。以下表述正確的是甲單位()。A.只能自行承擔這一損失B.可以要求施工單位支付4.5萬元C.有權要求施工單位支付1萬元D.應當要求施工單位支付5萬元例題:532、知識產權1)知識產權的概念知識產權是指民事主體對其智力成果依法享有的專有權利。1、知識產權基本特征:具有人身權和財產權的雙重性質;專有性;地域性;時間性。2、知識產權542、知識產權2)著作權是指文學、藝術和科學作品的作者及相關主體依法對作品所享有的人身和財產權利。注意判別著作權的人身權和財產權的內容。(1)著作權的保護對象:文字作品、美術作品、建筑作品、圖形作品、模型作品(2)著作權的內容:人身權:發表權、署名權、修改權、保護作品完整權。注意:發行權是財產權不是人身權。(3)著作權的侵權與保護2、知識產權552、知識產權3)專利權(1)專利權的主體包括發明人或設計人;發明人或設計人的單位;受讓人。(注意判別)(2)受讓人(3)專利權的保護對象包括發明、實用新型和外觀設計。注意各種權限的期限。發明20年,其他10年。(4)專利權的侵權需承擔相應的民事責任、行政責任或刑事責任。2、知識產權562、知識產權4)商標權商標注冊人享有商標專用權。發生侵犯注冊商標專用權的需承擔相應的民事責任、行政責任或刑事責任。2、知識產權57例題:23、甲因完成施工單位乙交付的任務而完成一項發明。下列說法不正確的是()。A.專利申請權屬于甲,專利權屬于乙B.乙在獲得專利權后許可他人使用,應從使用費中給予甲獎勵C.乙若轉讓該項專利,應從轉讓費中給予甲獎勵D.乙若轉讓該項專利,甲在同等條件下有優先受讓權24、某施工單位對其編制的投標文件享有()。A.所有權B.專利C.著作權D.商標權E.修改權例題:5825、甲建設單位委托乙設計單位編制工程設計圖紙,但未約定該設計著作權歸屬。乙設計單位注冊建筑師王某被指派負責該工程設計,則該工程設計圖紙許可使用權歸()享有。A.甲建設單位B.乙設計單位C.注冊建筑師王某D.甲、乙兩單位共同建設工程法律制度課件59五、掌握訴訟時效1、超過訴訟時效的法律后果:勝訴權消滅;實體權利不消滅2、訴訟時效的種類1)普通訴訟時效向人民法院請求保護民事權利的期間。普通訴訟時效期間通常為2年。(主觀起算時間:知道或應當知道權利被侵害之日)。2)短期訴訟時效下列訴訟時效期間為1年:身體受到傷害要求賠償的;延付或拒付租金的;出售質量不合格的商品未聲明的;寄存財物被丟失或損毀的。3)特殊訴訟時效依照特別法規定的,涉外合同期間為4年。海上貨物運輸向承運人要求賠償實效期間為1年。4)權利的最長保護期限訴訟時效期間從知道或應當知道權利被侵害時起計算。但是,從權利被侵害之日起超過20年的,人民法院不予保護。五、掌握訴訟時效60五、掌握訴訟時效3、訴訟時效的中止與中斷(1)中止中止發生時間:在訴訟時效期間的最后六個月。中止事由:因不可抗力或者其他障礙(客觀原因)。訴訟時效期間的計算:繼續計算。五、掌握訴訟時效61五、掌握訴訟時效3、訴訟時效的中止與中斷(1)中止ⅰ、張某2004年1月二年訴訟時效起算,2005年2月發生其他障礙不能及時行使訴訟權利,中止原因歷時3個月。張某的訴訟時效尚剩多少?ⅱ、張某2004年1月二年訴訟時效起算,2005年8月發生其他障礙不能及時行使訴訟權利,中止原因歷時4個月。張某的訴訟時效尚剩多少?ⅲ、張某2004年1月二年訴訟時效起算,2005年2月發生其他障礙不能及時行使訴訟權利,中止原因歷時8個月。張某的訴訟時效尚剩多少?五、掌握訴訟時效62(2)中斷中斷事由:提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務訴訟時效期間的計算:重新計算。(2)中斷63例1:甲施工單位欠乙材料供應商材料款3萬元,約定2006年5月1日還款。但到2006年6月1日,甲仍未還錢。2006年7月3日乙向甲要賬,乙向甲口頭表示同意延期還款。此行為的法律效果是(
).A.引起訴訟時效的中斷B.引起訴訟時效的中止C.引起訴訟時效的延長D.改變法定時效期間例2、根據施工合同,甲建設單位應于2009年9月30日支付乙建筑公司工程款,2010年6月1日,乙單位向甲單位提出支付請求,則就該項款額的訴訟時效(
)。A.中斷B.中止C.終止D.屆滿例1:甲施工單位欠乙材料供應商材料款3萬元,約定2006年564例3:2007年4月7日,王某騎車回家經過一工地時,掉入沒有設置明顯標志和采取安全措施的坑中,造成骨折。王某于同年5月10日找到建設項目的發包人和承包人要求賠償,兩單位相互推諉。同年6月13日,王某前往法院起訴,突遭臺風襲擊,中途返回。下列說法錯誤的有(
)。A.本案訴訟時效期間于2008年5月10日屆滿B.本案訴訟時效期間于2009年5月10日屆滿C.王某6月13日的行為引起訴訟時效中斷D.王某6月13日的行為引起訴訟時效中止E.王某6月13日的行為引起訴訟時效延長例3:2007年4月7日,王某騎車回家經過一工地時,掉入沒有6526、按照合同約定,2004年1月1日業主應向承包商支付工程款,但未付。2004年7月1日至8月1日間,當地發生特大洪水,導致承包商不能行使請求權。2004年12月1日,承包商向法院提起訴訟,請求業主支付拖欠的工程款,則下面說法正確的是()。A.2004年7月1日至8月1日間訴訟時效中止B.2004年7月1日至8月1日間訴訟時效中斷C.2004年12月1日起訴訟時效中斷D.承包商的訴訟時效將截止于2006年12月1日27、某業主沒有按照合同的約定及時支付工程款,經承包商催要,業主在拖欠了3個月后支付了應付款額的一半,則對于另一半工程款的收回,承包商的訴訟時效為()。A.兩年B.一年C.21個月D.6個月26、按照合同約定,2004年1月1日業主應向承包商支付工程66例題:28、2002年6月1日甲裝飾公司向乙門窗廠借款10萬元,約定年底前歸還。但到期后甲并未歸還。甲公司2003年3月1日因財務問題被審計局封帳,2004年7月31日方才解除。則乙廠最遲應在()之前請求自己的債權。A.2004年12月31日B.2005年1月31日C.2005年6月1日D.2005年3月1日例題:67例題:29、2002年5月8日,王某騎車回家經過一工地時,掉入沒有設置明顯標志和采取安全措施的坑中,造成骨折。王某于同年6月10日找到建設項目的發包人和承包人要求賠償,兩單位相互推諉。同年6月13日王某前往法院起訴,突遭臺風襲擊,中途返回。下列說法正確的是()。A.本案訴訟時效期間于2003年6月10日屆滿B.王某6月13日的行為引起訴訟時效中斷C.發包人應承擔民事責任D.承包人應承擔民事責任E.發包人、承包人共同承擔民事責任例題:68例題:30、2000年2月,甲公司與乙公司簽訂施工合同,約定由乙公司為甲建房。乙與丙簽訂《內部承包協議》,約定由丙承包建設甲公司的房屋并承擔全部經濟和法律責任。乙收取丙支付的工程價款總額5%的管理費。丙實際施工至主體封頂。2004年1月,乙向法院起訴請求甲支付拖欠工程款并解除施工合同。甲辯稱乙起訴時效超過兩年訴訟時效,要求法院駁回。下列關于乙與丙簽訂的《內部承包協議》的說法,何者正確?A.該協議為轉包合同,有效B.該協議為轉包合同,無效C.該協議為分包合同,有效D.該協議為違法分包合同,無效例題:30、2000年2月,甲公司與乙公司簽訂施工合同,約定69例題:31、甲施工單位承建乙公司綜合樓一幢.根據施工合同,乙應于2004年4月10日前支付剩余工程款50萬元,乙屆時未予支付,甲在索要余款過程中,依次經過以下環節,其中可使訴訟時效中斷的情形有()。A.2004年9月,甲致函乙要求其給付工程款B.2005年1月,乙公司負責人在酒席上向甲施工單位負責人表示寬限一年,2005年年底一定付款C.2005年12月,乙公司新任負責人稱該債務系前任領導所欠,自己概不負責D.2006年5月,乙公司承認該債務存在,但其已超過訴訟時效期間而拒絕支付E.2006年5月,甲向法院起訴例題:7032、某建設工程合同約定,建設單位應于工程驗收合格交付后兩個月內支付工程款。2005年9月1日,該工程經驗收合格交付使用,但建設單位遲遲不予支付工程款。若施工單位通過訴訟解決此糾紛,則下列情形中,會導致訴訟時效中止的是()。A.2006年8月,施工單位所在地突發洪災,一個月后恢復生產B.2007年6月,施工單位所在地發生強烈的地震,一個月后恢復生產C.2007年7月,施工單位法定代表人生病住院,一個月后痊愈出院D.2007年9月,施工單位向人民法院提起訴訟,但隨后撤訴32、某建設工程合同約定,建設單位應于工程驗收合格交付后兩個71第一章建設工程法律制度建設工程法律制度是直接規范工程建設行為的法律制度,是從事建設工程活動的行為標準。相關的法律:19個P1第一章建設工程法律制度建設工程法律制度是直接規范工程建設行72建設工程法規及相關知識建設工程法規及相關知識73第一節建造師管理制度一、了解建造師框架體系1、建造師制度起源于英,發展于美,國際建造師協會有17個成員。2、分級管理、條塊結合:住房和城鄉建設部負責對全國注冊建造師實行統一管理;省建設廳負責二級注冊建造師監督管理。3、分級別、分專業:一級和二級;一級10個專業,二級6個專業。4、注冊建造師執業資格制度體系:六大標準:職業實踐標準、教育和評估標準、考試標準、注冊標準、執業標準和繼續教育標準。第一節建造師管理制度一、了解建造師框架體系74第一節建造師管理制度二、掌握考試管理1、二級:全國統一大綱、各省組織考試二加一:兩門綜合(建設工程施工管理和建設工程法規及相關知識)加一門專業管理與實務(六選一)2、一級:全國統一大綱、全國統一考試三加一:建設工程經濟、建設工程項目管理、建設工程法規及相關知識,加一門專業管理與實務(十選一)第一節建造師管理制度二、掌握考試管理75第一節建造師管理制度三、掌握注冊管理注冊建造師考核認定考試合格或建造師資格證書注冊注冊執業證書和執業印章擔任施工單位項目負責人及從事相關活動的專業技術人員第一節建造師管理制度三、掌握注冊管理考核認定考試合格或建761、注意注冊建造師與注冊建造師資格的區別。2、注冊建造師的注冊類別:初始、延續、變更、增項注冊四類。有效期3年。變更注冊后的注冊證書與執業印章仍延續原注冊有效期。注冊申請初審報國務院建設主管部門審批國務院核發注冊證書及執業印章編號本人向受聘單位工商注冊所在地建設行政主管部門提出申請1、注意注冊建造師與注冊建造師資格的區別。注冊申請初審報國務77初始注冊本人自資格證書簽發之日起3年內提出申請延續注冊注冊有效期屆滿30日前申請延續注冊,延續注冊有效期為3年變更注冊增項注冊3、多專業注冊的,其中一個專業注冊期滿仍需以該專業繼續執業和以其他專業執業的,應當及時辦理續期手續。4、因變更注冊不及時損失由聘用企業負責,并作為不良行為記入企業信用記錄。初始注冊本人延續注冊注冊有效期變更注冊增項注冊3、多專業注冊78思考題例1:注冊建造師衛某2006年1月辦理了延續注冊,2007年1月因工作調動而辦理了變更注冊,變更后他的注冊證書和執業印章在(
)年內有效。A、2B、3C、4D、5例2:二級注冊建造師注冊證書有效期為(
)年。(A、1B、2C、3
D、4例3、下列選項中,不屬于我國建造師注冊類型的是(
)。A、初始注冊B、年檢注冊C、變更注冊D、增項注冊思考題例1:注冊建造師衛某2006年1月辦理了延續注冊,2079不予注冊撤銷注冊印章失效不具有完全民事行為能力申請兩個或以上單位注冊未達到繼續教育要求受到刑事處罰執業活動受刑事處罰非執業活動受刑事處罰吊銷注冊證未滿2年前3年發生重大質量和安全事故聘用單位不符合要求年齡超過65周歲其他注冊機關人員的錯誤超越法定職權準予注冊違反法定程序準予注冊不符合條件的申請人頒發注冊證書及印章申請人以欺騙、賄賂等不正當手段獲準注冊其他聘用單位破產聘用單位被吊銷營業執照聘用單位被吊銷或撤回資質證書解除聘用合同關系注冊有效期滿且延續注冊年齡超過65周歲死亡或不具有完全民事行為能力其他不予注冊撤銷注冊印章失效不具有完全民事行為能力注冊機關人員的80四、掌握執業管理1、執業范圍:考核認定或通過全國統考取得資質證書并經注冊的二級建造師,可在全國范圍內執業。2、必須有注冊建造師簽字蓋章情形:(1)工程施工管理文件;(2)質量合格文件。3、項目負責人專業和級別限制:
大型工程:本專業一級
中型工程:本專業一級、二級
小型工程:無限制4、注冊建造師不得從事的行為
。除法律另有約定外,注冊建造師不得同時擔任兩個或兩個以上施工項目負責人。四、掌握執業管理1、執業范圍:考核認定或通過全國統考取得資質81五、掌握繼續教育管理繼續教育年學時:共120學時,其中必修課60學時(其中公共和專業各30學時),選修課60學時(公共和專業各30學時)。注冊兩個以上專業:60個公共學時外,每個專業各20學時五、掌握繼續教育管理82六、掌握信用檔案管理注冊建造師的信用檔案:包括基本情況、業績、良好行為、不良行為等。不良行為:違法違規行為、被投訴舉報處理、行政處罰等。六、掌握信用檔案管理83七、掌握監督管理1、監督管理機關:縣級以上人民政府建設主管部門。2、相互告知義務:縣級以上建設主管部門將違法事實、處理結果報告注冊機關;注冊機關將注冊信息告知建設主管部門。七、掌握監督管理84例題:1、有五位先生通過了建造師執業資格考試,目前打算申請注冊,下列情形中不予注冊的有()。A.李先生三年前擔任工長時,由于偷工減料導致了安全生產事故而受到刑事處罰B.趙先生就職于工商行政主管部門,希望能利用業余時間從事施工管理工作C.王先生由于業務水平高,同時受聘于兩家施工企業,申請在這兩個單位分別注冊D.周先生拖欠農民工工資E.張先生由于在今年的施工過程中擅自修改圖紙而受到了處分例題:1、有五位先生通過了建造師執業資格考試,目前打算申請注85例題:2、張某受聘于北京市海淀區某工程施工單位。2007年8月在北京獲得一級建造師證書,2008年2月在上海工作期間,串通某材料供應商以劣充好,降低工程質量。張某所在單位工商注冊在浙江上虞。則有權依法對何某作出行政查處的行政機構為()。A北京市海淀區B上海市C浙江上虞D北京市例題:86第二節法律體系和法的形式憲法商法經濟法民法行政法勞動法和社會保障法自然資源與環境保護法一、掌握法律體系刑法訴訟法1、法律體系組成。2、重點掌握一些容易混淆的法的歸屬:如合同法屬民法;公司法屬商法;建筑法屬經濟法;消防法屬社會保障法等。第二節法律體系和法的形式憲法商法經濟法民法行政法勞動法和87二、熟悉法的形式1、法律形式:憲法、法律、行政法規、地方性法規、行政規章、最高人民法院司法解釋規范性文件、國際條約。此外,自治條例和單行條例、特別行政區法律等也屬于我國法的形式。2、各法的制定機關憲法:全國人大;法律:全國人大及其常委會;行政法規:國務院;地方性法規:省人大及其常委會、省會所在的市人大及其常委會、國務院批準的較大的市人大及其常委會;二、熟悉法的形式883、法律效力憲法行政法規地方性法規法律行政規章最高人民法院司法解釋國際條約3、法律效力憲法行政法規地方性法規法律行政規章最高人民法院司89例題:3、根據我國法的淵源,下列法律效力從低到高的是()。A.建筑法、安全生產許可證條例、建筑業企業資質管理規定B.國際條約、上海市建筑市場管理條例、安全生產法C.北京市建筑工程施工許可辦法、建設工程質量管理條例、招標投標法D.江蘇省建設工程招標投標條例、建設工程安全生產條例、建筑業企業資質管理規定4、根據法的效力等級,《建設工程質量管理條例》屬于()A.法律B.部門規章C.行政法規D.單行條例例題:3、根據我國法的淵源,下列法律效力從低到高的是(905、在我國現行法律體系中,下列對涉及建設工程的法律規范表述正確的是()。A.合同法屬于商法部門B.勞動法屬于行政法部門C.招標投標法屬于經濟法部門D.仲裁法屬于商法部門5、在我國現行法律體系中,下列對涉及建設工程的法律規范表述正91例1:行政規章是由(
)制定的法律規范性文件,包括部門規章和地方政府規章。A.地方人民政府
B.最高國家行政機關C.國務院D.國家行政機關例2:法律效力等級是正確適用法律的關鍵,下述法律效力排序正確的是()。A.國際條約>憲法>行政法規>司法解釋B.法律>行政法規>地方性法規>部門規章C.行政法規>部門規章>地方性法規>地方政府規章D.憲法>法律>行政法規>地方政府規章例3、下列規范性文件中,效力最高的是(
)。A.行政法規B.司法解釋C.地方性法規D.行政規章例1:行政規章是由(
)制定的法律規范性文件,包括部門規章92第三節憲法一、掌握公民的基本權利1、平等權2、政治權利和自由3、宗教信仰自由4、人身自由5、社會經濟權利:財產權、勞動權、休息權6、文化教育權利7、監督權和獲得賠償權監督權:建議權、檢舉控告權、申訴權。獲得賠償權原因:國家機關或國家機關工作人員違法行使職權。二、掌握公民的基本義務:維護國家統一和民族團結;遵守憲法和法律;維護國家安全;服兵役;依法納稅。第三節憲法93例:根據我國憲法規定,公民的憲法權利包括(
)A.在法律面前一律平等B.有言論、出版、游行和示威的自由C.有宗教信仰的自由D.對任何國家機關和國家工作人員有批評和建議權E.有維護祖國的安全、榮譽和利益的權利例:根據我國憲法規定,公民的憲法權利包括(
)94
第四節民法一、掌握民事法律關系
民事法律關系主體客體內容民事法律關系是由民法規范調整的以權利義務為內容的社會關系,包括人身關系和財產關系。三要素
第四節民法民事法律關系主體客體內容民事法律關系是由民法95民事法律關系主體:自然人法人其他組織
工程建設法律關系主體:建設單位施工單位勘察設計單位監理單位建筑材料設備供應單位工程招標代理機構工程造價咨詢機構民事法律關系主體:自然人96(1)自然人自然人不僅包括公民,還包括外國人和無國籍人。民事行為能力類型:完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力。A完全民事行為能力:18周歲以上。視為完全民事行為能力人:16周歲以上不滿18周歲,以自己的勞動收入為主要生活來源。B限制民事行為能力:10周歲以上的未成年人;不能完全辨認自己行為的精神病人。可以進行與他的年齡、智力相適應的民事活動;其他民事活動由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。”C無民事行為能力:不滿10周歲的未成年人;不能辨認自己行為的精神病人。由他的法定代理人代理民事活動。(注:只能代理,不能是同意,此點與限制行為能力不同)(1)自然人97(2)法人A.法人條件:B.依法成立;C.有必要的財產或者經費;D.有自己的名稱、組織機構和場所;E.能夠獨立承擔民事責任。如有限責任公司、股份有限責任公司(3)其他組織:如合伙企業、法人的分機機構(分公司)(2)法人982、民事法律關系客體種類:財、物、行為、智力成果。3、民事法律關系內容:權利和義務(包括法定和約定)例:下列各選項中,屬于民事法律關系客體的是(
)A.建設工程施工合同中的工程價款B.建設工程施工合同中的建筑物C.建材買賣合同中的建筑材料D.建設工程勘察合同中的勘察行為E.建設工程設計合同中的施工圖紙2、民事法律關系客體99例如,遠方建筑公司(施工單位)與長城開發公司(建設單位)簽訂了一個施工承包合同,由遠方建筑公司承建一個20層的辦公樓。合同中約定開工日期為2011年4月8日,竣工日期為2012年8月8日。每月26日,按照當月所完成的工程量,長城開發公司向遠方建筑公司支付工程進度款。這個法律關系的構成要素如下:
1.主體:遠方建筑公司、長城開發公司;
2.客體:辦公樓、工程款;
3.內容:(1)遠方建筑公司按期開工、按期竣工并提交合格工程;(2)長城開發公司按合同約定支付工程進度款。例如,遠方建筑公司(施工單位)與長城開發公司(建設單位)100例題:6、下列有資格成為法律關系主體的是()。A.攪拌機B.某市城建局C.施工項目經理D.螺紋鋼E.某三級資質的房地產開發企業例題:101例題:7、甲與乙合伙開設一個建筑設備租賃公司。某工程一項目部成員丙來公司欲租賃鋼模板等物品,正值乙當班,丙、乙商談后填寫租賃表格,同時支付租賃費3000元。則該業務合同中法律關系的主體是()。A.甲與乙B.甲與丙C.設備租賃公司與項目部所屬施工企業D.乙與丙8、下列選項中屬于法律關系客體的是()。A.工程造價師B.股票C.塔吊D.簽訂建設工程合同E.戶型設計專利例題:102(二)民事法律關系變更A主體變更:包括主體增減和主體轉讓B客體變更:包括客體范圍(規模和數量)和客體性質C內容變更:包括權利增加和減少(三)民事法律關系終止A自然終止:履行。B協議終止:即時終止(事后);約定終止條件(事先)。C違約終止(二)民事法律關系變更103二、掌握民事法律行為的成立要件(一)民事法律行為的概念(二)要式法律行為與非要式法律行為要式法律行為:必須采用法律規定的特定形式才為合法不要式法律行為:對形式沒有要求,口頭、書面和其他形式均可。例:關于民事法律行為分類,以下說法錯誤的是(
)A、民事法律行為可以分為要式法律行為和不要試法律行為B、訂立建設工程合同應當采取要式法律行為C、建設單位向商業銀行的貸款行為屬于不要式法律行為D、自然人之間的借款行為屬于不要式法律行為二、掌握民事法律行為的成立要件104二、掌握民事法律行為的成立要件(三)民事法律行為的成立要件:(1)法律行為主體具有相應的民事權利能力和行為能力民事權利能力是指法律確認的自然人享有民事權利和負擔民事義務的資格。民事行為能力是指通過自己行為取得民事權利和負擔民事義務的資格。(2)行為人意思表示真實意思表示真實就是說行為人內心的效果表示與表示意思一致。因意思不真實的原因,可能會發生無效或被撤銷的法律后果。(3)行為內容合法表現為不違反法律和社會公共利益、社會公德。(4)行為形式合法二、掌握民事法律行為的成立要件105例題:9、在某房地產項目開發過程中,下列行為不屬于民事法律行為的是()。A.將樁基礎工程發包給具有相應資質的某樁基公司B.將監理任務委托給具有甲級監理資質的該工程設計單位C.未辦理施工許可證即開工建設D.監理單位發現施工中存在嚴重質量隱患,下令施工單位停工整改E.未組織竣工驗收,將底層商場投入使用例題:106三、掌握代理(1)代理的含義代理,是指代理人在代理權限內,以被代理人的名義向第三人為意思表示或受領意思表示,該意思表示直接對本人生效的民事法律行為。被在代理關系中,通常涉被代理人、代理人和第三人,注意判別。(2)代理的種類代理有委托代理、法定代理和指定代理三種形式。三、掌握代理107(3)代理人與被代理人的責任承擔1、委托書授權不明的,被代理人應當向第三人承擔民事責任,代理人負連帶責任。2、“沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為,只有經過被代理人的追認,被代理人才承擔民事責任。未經追認的行為,由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的,視為同意。”3、“代理人不履行職責而給被代理人造成損害的,應當承擔民事責任。代理人和第三人串通,損害被代理人的利益的,由代理人和第三人負連帶責任。”4、“代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的,或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的,由被代理人和代理人負連帶責任。”5、“委托代理人為被代理人的利益需要轉托他人代理的,應當事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的,應當在事后及時告訴被代理人,如果被代理人不同意,由代理人對自己所轉托的人的行為負民事責任,但在緊急情況下,為了保護被代理人的利益而轉托他人代理的除外。”(3)代理人與被代理人的責任承擔108趙軍是順達監理公司派出的監理人員,由于工作的需要,趙軍需要長年住在施工單位。長時間的接觸使得趙軍與施工單位的人員建立起了很好的私人關系。一天,施工單位的主要負責人找到了趙軍,向趙軍述說了目前的困難。原來,施工單位目前正在施工瀝青混凝土面層,但是由于所在地區不生產堿性石料,導致進度遲緩,希望趙軍能夠允許施工單位以一部分酸性石料代替堿性石料使用。趙軍很清楚拌制瀝青混凝土不可以使用酸性石料,但是礙于雙方的密切關系,趙軍同意了這個要求。后來,使用酸性石料拌制的瀝青混凝土出現了瀝青與石料的剝離現象,不得不進行大面積返工,給建設單位造成了巨大損失。為此,建設單位要求順達監理公司予以賠償,這個要求是否合理?案例趙軍是順達監理公司派出的監理人員,由于工作的需要,109分析:要求是合理的。工程監理單位接受建設單位的委托,代表建設單位進行項目管理。工程監理單位就是建設單位的代理人。趙軍是順達監理公司派出的監理人員,其行為就代表了工程監理單位。趙軍與施工單位串通,為施工單位謀取非法利益,工程監理單位和施工單位要為此承擔連帶責任。因此,建設單位要求工程監理單位予以賠償是合理的要求。
案例分析:要求是合理的。案例110(4)代理的終止(一)委托代理的終止有下列情形之一的,委托代理終止:1.代理期間屆滿或者代理事務完成;2.被代理人取消委托或者代理人辭去委托;3.代理人死亡;4.代理人喪失民事行為能力;5.作為被代理人或者代理人的法人終止。(4)代理的終止111(4)代理的終止(二)法定代理或指定代理的終止有下列情形之一的,法定代理或者指定代理終止:1.被代理人取得或者恢復民事行為能力;2.被代理人或者代理人死亡;3.代理人喪失民事行為能力;4.指定代理的人民法院或者指定單位取消指定;5.由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監護關系消滅。(4)代理的終止11210、下列屬于民事法律行為的是()。A.施工單位為了給建設單位節省投資,自行修改了施工圖紙B.某建筑企業將建筑外墻裝飾工程分包給一無施工資質的涂料廠C.某代理人超越代理權限為施工企業購買了硅酸鹽水泥,后施工企業追認D.某個體建筑隊掛靠某施工企業進行施工10、下列屬于民事法律行為的是()。113例題:11、因某房地產開發企業法定代表人在國外,不能親自參加某建設工程承包合同的簽字,遂電話告知建筑施工企業由其分公司經理代簽,則下列說法正確的是()。A.這種代理屬于委托代理,簽字無效B.這種代理屬于指定代理,簽字無效C.這種代理屬于委托代理,簽字有效D.這種代理屬于指定代理,簽字有效例題:11412、下面屬于代理有效的代理行為是()。A.甲委托乙購買PVC管材,乙不僅買了PVC管材,還同時為甲購買了部分辦公家具。事后甲對此予以追認B.甲委托乙購買PVC管材,乙將此項委托又委托給丙,丙為甲購買了符合要求的PVC管材C.甲委托乙購買PVC管材,乙將自己廠中生產的PVC管材賣給甲D.甲委托乙購買PVC管材,乙同PVC管材廠串通后以高價賣給甲12、下面屬于代理有效的代理行為是()。11513、甲公司經常派業務員乙與丙公司訂立合同。乙調離后,又持蓋有甲公司公章的合同書與尚不知其已調離的丙公司訂立一份合同,并按照通常做法提走貨款,后逃匿。對此甲公司并不知情。丙公司要求甲公司履行合同,甲公司認為該合同與己無關,予以拒絕。下列選項正確的是()。A.甲公司不承擔責任B.甲公司應與丙公司分擔責任C.甲公司應負主要責任D.甲公司應承擔簽約后果14、某施工單位法定代表人授權市場合約部經理趙某參加某工程招標活動,這個行為屬于()A.法定代理B.委托代理C.指定代理D.表見代理13、甲公司經常派業務員乙與丙公司訂立合同。乙調離后,又持蓋11615、關于表見代理的錯誤說法是()A.表見代理的行為人沒有代理權
B.表見代理是無效代理C.表見代理在本質上屬于無權代理D.善意相對人有理由相信行為人有代理權15、關于表見代理的錯誤說法是()117四、債權、知識產權1、債權(1)債的概念債是按照合同約定或依照法律規定,在當事人之間產生的特定的權利和義務關系。債權人、債務人。(2)債的發生根據1)合同合同,是指民事主體之間關于設立、變更和終止民事關系的協議。合同是引起債權債務關系發生的最主要、最普遍的根據。2)侵權行為侵權行為,是指行為人不法侵害他人的財產權或人身權的行為。“致人損害之債”。四、債權、知識產權1183)不當得利不當得利,是指沒有法律或合同根據,有損于他人而取得的利益。它可能表現為得利人財產的增加,致使他人不應減少的財產減少了;也可能表現為得利人應支付的費用沒有支付,致使他人應當增加的財產沒有增加。不當得利一旦發生,不當得利人負有返還的義務。因而,這是一種債權債務關系。4)無因管理無因管理,是指既未受人之托,也不負有法律規定的義務,而是自覺為他人管理事務的行為。無因管理行為一經發生,便會在管理人和其事務被管理人之間產生債權債務關系,其事務被管理者負有賠償管理者在管理過程中所支付的合理的費用及直接損失的義務。3)不當得利1195)債的其他發生根據債的發生根據除前述幾種外,遺贈、扶養、發現埋藏物等,也是債的發生根據。案例:愚公采石場專門生產建筑用石料,2006年7月5日,愚公采石場將應該發給藍天建筑公司的5000m3碎石發給了順達路橋公司。2006年7月20日,愚公采石場向順達路橋公司索取這批石料,但是順達路橋公司卻以愚公采石場要支付這些天的保管費用為歸還石料的前提,順達路橋公司的要求合理嗎?分析:合理。本案例中順達路橋公司與愚公采石場都負有債務,順達路橋公司的債是基于不當得利的債,應該將所得的石料歸還給愚公采石場。愚公采石場所負的債是基于無因管理的債,應該向順達路橋公司支付這批石料的保管費用。
5)債的其他發生根據120(3)債因的消滅1)債因履行而消滅2)債因抵消而消滅3)債因提存而消滅;4)債因混同而消滅混同,是指某一具體之債的債權人和債務人合為一體。5)債因免除而消滅免除,是指債權人放棄債權,從而免除債務人所承擔的義務。債務人的債務一經債權人解除,債的關系自行解除。6)債因當事人死亡而解除債因當事人死亡而解除,僅指具有人身性質的合同之債,因為人身關系是不可繼承和轉讓的,所以,凡屬委托合同的受托人、出版合同的約稿人等死亡時,其所簽訂的合同也隨之終止。(3)債因的消滅121例題16、某承包商在支付某工人工資時,由于會計的疏忽誤將500元看成5000元,多支付4500元。承包商發覺后向該工人討要。這種債產生的原因是()。A.合同B.侵權行為C.無因管理D.不當得利17、某材料供應商由于疏忽將承包商乙所購買的水泥卸放到了承包商甲的施工現場。一個月后材料供應商發現了該錯誤,則()。A.承包商甲獲得該水泥屬于不當得利,應歸還材料供應商B.材料供應商應支付承包商甲基于無因管理而發生的費用C.材料供應商應支付承包商甲基于不當得利而發生的費用D.承包商甲應歸還材料供應商的水泥是基于侵權行為而產生的債E.是否歸還,承包商甲有自由選擇權例題122例題:18、在建設項目施工中,施工單位與其他主體產生合同之債的情形()。A.施工單位與材料商訂立合同B.施工現場的磚塊墜落砸傷行人C.施工單位將匯給甲的材料款匯入了乙的帳號D.材料商向施工單位交付材料E.施工單位向材料商支付材料款例題:123例題:19、某項目在施工過程中發生火災,鄰近的甲單位主動組織人員滅火,這一行為減少施工單位的損失10萬元,甲單位因此損失1萬元。以下表述正確的是甲單位()。A.只能自行承擔這一損失B.可以要求施工單位支付4.5萬元C.有權要求施工單位支付1萬元D.應當要求施工單位支付5萬元例題:1242、知識產權1)知識產權的概念知識產權是指民事主體對其智力成果依法享有的專有權利。1、知識產權基本特征:具有人身權和財產權的雙重性質;專有性;地域性;時間性。2、知識產權1252、知識產權2)著作權是指文學、藝術和科學作品的作者及相關主體依法對作品所享有的人身和財產權利。注意判別著作權的人身權和財產權的內容。(1)著作權的保護對象:文字作品、美術作品、建筑作品、圖形作品、模型作品(2)著作權的內容:人身權:發表權、署名權、修改權、保護作品完整權。注意:發行權是財產權不是人身權。(3)著作權的侵權與保護2、知識產權1262、知識產權3)專利權(1)專利權的主體包括發明人或設計人;發明人或設計人的單位;受讓人。(注意判別)(2)受讓人(3)專利權的保護對象包括發明、實用新型和外觀設計。注意各種權限的期限。發明20年,其他10年。(4)專利權的侵權需承擔相應的民事責任、行政責任或刑事責任。2、知識產權1272、知識產權4)商標權商標注冊人享有商標專用權。發生侵犯注冊商標專用權的需承擔
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