勞動合同法解讀

――企業勞動人事制度的再審視勞動合同法解讀

――企業勞動人事制度的再審視1目

錄勞動合同法的出發點勞動合同法的立法過程勞動合同法要點分析有關勞動糾紛案例討論2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司目錄勞動合同法的出發點2007-9-12三洋光部品(惠2一、勞動合同法的出發點：合同法，還是勞動法？合同法買方、出租方、股東A等地位平等圖1合同法的宗旨賣方、承租方、股東B等2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司一、勞動合同法的出發點：合同法，還是勞動法？合同法買方、地位3勞動合同法用人單位勞動者用人單位勞動者△不平等的地位（A)原先實情保護平等的地位（B）新法的目的圖2勞動合同法的宗旨△2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司勞動合同法用人單位勞動者用人單位勞動者△保護平等的地位（B）4結論：整體上看是有松有緊，更傾向保護勞動者?！秳趧雍贤ā穭趧诱逽taff事實勞動關系的保護無固定期限勞動合同與工會/職工協商程序明確約定試用期員工辭職的自由化2倍的經濟賠償……

企業Company勞動合同的書面化勞動關系的長期化規章制度的民主化試用期的嚴格化解雇保護的重點化違法成本的加大化……2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司結論：整體上看是有松有緊，更傾向保護勞動者?！秳趧雍贤ā穭?二、勞動合同法的立法過程2006年3月20日，《勞動合同法（草案）》經過第一次審議，向社會公開，并開始征集意見。一個月之內就收到全國各地、各方面提出的意見達191,849條,其中65％來自基層勞動者。提出意見的社會群體主要分為三類：企業及商會、民間組織和單個勞動者。EU商會、上海美國商會向全國人民代表大會提交了厚厚的一本資料，提出了很多修改意見和要求，立場比較強硬。2006年12月24日進行了第二次審議。2007年4月24日進行了第三次審議。2007年6月29日，在歷經四次審議，三易其稿后，《勞動合同法（四審草案稿）》終于獲得高票通過。2008年1月1日起，《勞動合同法》將正式施行。撤資威脅論？2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司二、勞動合同法的立法過程2006年3月20日，《勞動合同法（6三、勞動合同法要點分析2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司三、勞動合同法要點分析2007-9-12三洋光部品(惠州)有71、制定規章制度條款（程序民主化）2、訂立書面勞動合同條款（事實勞動關系）3、無固定期限勞動合同條款（勞動關系長期化）4、試用期條款（明確約定）5、無效勞動合同條款（無效認定與效力存續）6、競業限制條款（平等保護雙方）7、支付令（按時足額支付勞動報酬）8、合同的解除或終止（保護性限制）9、經濟補償金條款（離職成本增加）10、勞務派遣專章（嚴格規定）11、非全日制用工（較為寬松）12、法律責任2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司1、制定規章制度條款8對企業的總體影響1用工成本提高2用工風險加大3用工難度增強2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司對企業的總體影響1232007-9-12三洋光部品(惠州)有92007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司101、勞動規章制度的協商程序

（第四條）

要點用人單位在制定、修改或者決定有關勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規章制度或者重大事項時，應當經職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協商確定。解讀

妥協的規定（放棄了協商一致的要求）影響確定主體仍然是單位，但如果不按照法定程序制定勞動規章制度，它的效力就有可能不被認可。對策協商?公示/告知?記錄民主程序性單決制/公決制？復雜工會組織？無止境的修訂？……2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司1、勞動規章制度的協商程序

（第四條）

要點用人112、訂立書面勞動合同

（第十條、第十四條第四項、第六十九條、第八十二條、第九十七條）要點用人單位應當及時與勞動者訂立書面勞動合同。解讀發生勞動糾紛情況下，是對勞動者的一種保護影響

未與勞動者訂立書面合同的情況下，有何潛在的風險？對策建立職工花名冊，定期檢查；實現合同管理制度化一個月以上一年以內未訂立的一年以上未訂立的每月向勞動者支付2倍工資視為已訂立無固定期限勞動合同圖３未訂立書面勞動合同情況下的法律責任2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司2、訂立書面勞動合同

（第十條、第十四條第四項、第六十九條、12勞動關系何時建立？訂立合同時×用工時√訂立書面化a.用工時訂合同（有風險）b.用工前訂合同（無風險）---------------c.用工后訂合同（風險最大）變更書面化（崗位、薪水及工作地點變更）有效變更＝協商一致＋書面形式＋（雙方簽章）

*若預先在勞動合同中約定，則不屬于變更，而是對原合同的履行。解除、終止書面化a.解除、終止時：書面通知（法律上并非必須，但實務上則書面為上）b.解除、終止后：

書面證明、檔案及社會保險關系轉移手續（法律規定）實踐中的疑惑：如果有些外來務工人員“來無影、去無蹤”，單位該如何維護自己的權益？2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司勞動關系何時建立？訂立書面化實踐中的疑惑：如果有些外來務工13“又要簽約了吧？”…………2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司“又要簽約了吧？”2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公143、無固定期限勞動合同

（第十四條、第三十九條、第四十條第一、二項、第四十八條、第八十二條、第八十七條、第九十七條）要點

無固定期限勞動合同訂立的條件解讀

并非“終身制合同”（鐵飯碗）的保障影響勞動合同的長期化；用人單位用工成本的增加

對策延長固定合同的期限只要解除勞動合同的法定情形存在，或者勞動者與用人單位協商一致，無固定期限的勞動合同是可以解除的。（全國人大常委會法工委李援）2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司3、無固定期限勞動合同

（第十四條、第三十九條、第四十條第一15A.在同一單位連續工作滿10年的B.用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該單位連續工作滿10年且距退休年齡不足10年的C.連續訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有No39、No40.1/40.2款的情形，續訂勞動合同的D.用人單位自用工之日起一年內未與勞動者訂立書面勞動合同的無固定期限勞動合同前提：勞動者提出或者同意續訂、訂立勞動合同的圖3無固定期限勞動合同訂立的條件2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司A.在同一單位連續工作滿10年的B.用人單位初次實行勞動合同162007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司174、試用期

（第十九～二十一條、第七十條、第八十三條）要點試用期上限的限制、試用期內的工資標準、試用期內單位解除合同要說明理由的義務解讀技術含量為準改為合同期長短為準。防止用人單位濫用試用期的規定侵害勞動者的權利影響試用期變短，單位錄用人才的風險增高同一單位與同一勞動者（在同一合同期內）只能約定一次試用期對策修改勞動合同和就業規則、注意說明義務2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司4、試用期

（第十九～二十一條、第七十條、第八十三條）要點18圖4設定試用期的限制勞動合同的種類試用期間非全日制用工的勞動合同不得約定以完成一定工作任務為期限的勞動合同不得約定固定期限的勞動合同期限不滿3個月的不得約定3個月以上不滿1年的1個月以內1年以上不滿3年的2個月以內３年以上的6個月以內無固定期限的勞動合同6個月以內2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司圖4設定試用期的限制勞動合同的種類試用期間非全日制用工的勞195、無效的勞動合同

（第八條、第二十六～二十八條、第三十八條第一款第五項、第三十九條第五項、第八十六條）要點勞動合同無效的，有過錯的一方須承擔賠償責任。解讀欺詐？隱瞞？平等保護勞動者和用人單位影響缺乏必要條款/手續訂立的合同可能歸于無效對策用人單位須完善勞動合同條款，遵循一定的程序訂立勞動者偽造證書、職業經歷等2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司5、無效的勞動合同

（第八條、第二十六～二十八條、第三20合同無效的認定及后果A認定的情形下列勞動合同無效或者部分無效： （1）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背其真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的； （2）用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權利的； （3）違反法律、行政法規強制性規定的。B認定的機構

無效或者部分無效爭議，由勞動爭議仲裁機構或者人民法院確認。因此種情形致合同無效的，雙方都可以解除勞動合同2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司合同無效的認定及后果A認定的情形因此種情形致合同無效的，雙212007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司226、競業限制條款

（第二十三條～二十五條）要點約定競業限制的期限縮短為2年、對補償金和違約責任做出規定解讀是對勞動者職業選擇自由權的保障影響企業經營信息、技術信息保護變得困難對策修改勞動合同及就業規則等，制定保密措施2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司6、競業限制條款

（第二十三條～二十五條）要點約定競業限231.適用人員限于：高級管理人員、高級技術人員、其他負有保密義務的人員。2.適用范圍、地域、期限由雙方約定（期限不得超過兩年）3.經濟補償 A支付標準：由雙方約定（無法定標準） B支付時間：解除或終止勞動合同后 C支付方式：在競業限制期限內按月支付4.違約責任A違約金：勞動者違反競業限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。B賠償金：勞動者違反競業限制約定，對單位造成經濟損失的，應當承擔賠償責任。5.解除

法律未有規定，尚待今后明確。草案曾經規定：終止或解除合同時一次性支付不少于年工資收入的補償，后改為“由雙方約定”，有利于用人單位2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司1.適用人員限于：高級管理人員、高級技術人242007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司257、支付令

（第三十條）要點不經過訴訟手續，通過申請支付令要求支付勞動報酬解讀保護勞動者尤其是外來務工人員的利益，降低其維權成本影響假如企業未正確處理支付令，可能導致強制執行對策向律師咨詢，及時提出有效的異議，進行后續操作2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司7、支付令

（第三十條）要點不經過訴訟手續，通過申請支付261、引進針對簡易債權糾紛設置的支付令制度2、員工被拖欠勞動報酬的，可以不經訴訟程序直接申請支付令3、在法定期限內提出符合法律規定的異議，或履行支付令中所要求的金額支付義務4、否則，支付令生效（等同于法院的生效判決），員工可以直接申請強制執行。2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司1、引進針對簡易債權糾紛設置的支付令制度2007-9-12三278、勞動合同的解除和終止

（第三十六～四十五條、第五十條）要點

試用期內解除合同也應提前通知、勞動合同的解除條件和經濟補償金解讀勞動者解除變得容易；企業解除更加困難影響用人單位人事管理須更加規范化對策修改勞動合同及就業規則、離職手續迅速化、完善文書管理2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司8、勞動合同的解除和終止

（第三十六～四十五條、第五十條）要28勞動者方面之一：絕對的“無因解約權”No.37勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。

不利影響：勞動者可以對自己工作和未來收入的穩定性有較清晰的預期，但用人單位卻無法預期到勞動者在本單位工作的期限。影響企業人員的穩定性，可能導致人才的大量流失。但是，如果勞動者 1.違反本法規定解除勞動合同，或者2.違反勞動合同中約定的保密義務，或者3.違反勞動合同中約定的競業限制，給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任。2和3兩種情形下，勞動者可能還須支付違約金2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司勞動者方面之一：絕對的“無因解約權”No.37勞動者提前三29勞動者方面之二：“有因解約權”（No.38）A隨時通知辭職：用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：a未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；b未及時、足額支付勞動報酬的；c未依法為勞動者繳納社會保險費的；d用人單位的規章制度違反法律、法規的規定，損害勞動者權益的；e用人單位以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使勞動者在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同致使勞動合同無效的；f法律、行政法規規定的其他情形。2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司勞動者方面之二：“有因解約權”（No.38）A隨時通知辭職30勞動者方面之二：“有因解約權”B隨時辭職：立即解除勞動合同，不需要事先告知用人單位用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的；或者用人單位違章指揮、強令冒險作業危及勞動者人身安全的C經濟補償：A、B情形下，勞動者不僅有權解除勞動合同，還可以要求支付經濟補償金，A中(b)項情形下，甚至要按No.85條規定加付賠償金2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司勞動者方面之二：“有因解約權”B隨時辭職：立即解除勞動合同31用人單位方面之一：有因解除勞動合同（一）勞動者有下列情形的，用人單位可以解除：1、在試用期間被證明不符合錄用條件的；2、嚴重違反用人單位的規制制度的；3、嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；4、勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經用人單位提出，拒不改正的；5、因本法第二十六條第一款規定的情形致使勞動合同無效的；（欺詐、脅迫、乘人之危訂立或變更合同的）（二）書面通知即可，且無須支付經濟補償金舉證比較困難！2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司用人單位方面之一：有因解除勞動合同（一）勞動者有下列情形的，32用人單位方面之二：非過錯性解除合同A解除程序：

提前30日書面通知勞動者本人或者額外支付一個月工資。

須符合第四十條三項條件之一：1、勞動者患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；2、勞動者不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的；3、勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化，致使勞動合同無法履行，經用人單位與勞動者協商，未能就變更勞動合同內容達成協議的疑問：勞動者是否可以一個月工資為代價立即離職？2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司用人單位方面之二：非過錯性解除合同A解除程序：疑問：勞動者33B解除限制：以下情形不適用非過錯性解除（No.42）：a從事接觸職業病危害作業的勞動者未進行離崗前職業健康檢查，或者疑似職業病病人在診斷或者醫學觀察期間的；b在本單位患職業病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的；c患病或者負傷，在規定的醫療期內的；d女職工在孕期、產期、哺乳期的；e在本單位連續工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；f法律、行政法規規定的其他情形。2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司B解除限制：以下情形不適用非過錯性解除（No.42）：2034用人單位方面之三：違法解雇的法律后果（No.48）A繼續履行勞動合同，或者B支付經濟補償標準的兩倍（No.87之賠償金）條件是：勞動者不要求繼續履行勞動合同，或者勞動合同已經不能繼續履行的。2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司用人單位方面之三：違法解雇的法律后果（No.48）A繼續履行359、經濟補償金

（第四十六～四十八條、第八十七條、第九十七條）要點合同終止的情況下，支付經濟補償金的范圍擴大，義務變重；同時，對高收入勞動者的經濟補償金做出一定限制解讀保障勞動者利益，也在于使勞動合同長期化影響企業用工成本增高，風險增加；也有例外對策對于勞動合同的更新等，應通過書面方式交涉以保留證據，最好在事前向律師咨詢有利于企業！2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司9、經濟補償金

（第四十六～四十八條、第八十七條、第九十七條361、終止合同但不支付經濟補償金的條件：勞動合同因期滿而終止的情況下：(1).用人單位提出續訂；(2).維持或提高勞動合同約定條件；(3).勞動者不同意續訂。以上三者須全部滿足，缺一不可！2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司1、終止合同但不支付經濟補償金的條件：勞動合同因期滿而終止的37*1、勞動者行使“有因解約權”解除勞動合同的。2、用人單位非過錯性解除勞動合同和裁減人員的。3、用人單位提出而協商解除勞動合同的。*4、除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續訂勞動合同，勞動者不同意續訂的情形外，固定期限勞動合同期滿終止的。5、用人單位被宣告破產、被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散而終止勞動合同的。6、法律、行政法規規定的其他情形。其中1、4兩項為《勞動合同法》新增條款。2、經濟補償金適用范圍：顯著擴大2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司2、經濟補償金適用范圍：顯著擴大2007-9-12三洋光部品382.適用標準：

每滿一年支付一個月工資，六個月以上不滿一年按一年計，不滿六個月的支付半個月工資。3.經濟補償上限：普通員工無上限，高薪員工兩個上限。A高薪員工：月工資高于上年度職工月平均工資三倍。B兩個上限：a月薪標準：上年度職工月平均工資三倍。b補償年限：最高不超過十二年。4.支付時間：辦理工作交接時

勞動者應當按照雙方約定，辦理工作交接。用人單位必須支付經濟補償的，應當在辦結工作交接手續時向勞動者支付。2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司2.適用標準：2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司3910、勞務派遣

（第五十七條～第六十七條）要點勞務派遣的范圍、最低合同期限、派遣單位和用工單位的義務解讀

對勞務派遣單位的規制變得更加嚴格用工單位的義務也有所增加影響勞務派遣業可能發生重大變化對策

改勞務派遣為直接招錄員工；修改勞務派遣公司的勞務派遣協議、明確雙方義務的范圍2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司10、勞務派遣

（第五十七條～第六十七條）要點勞務派遣的40主要注意點：適用范圍一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。勞動合同派遣單位應當與被遣勞動者訂立兩年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬，在無工作期間按照派遣單位所在地區的最低工資標準支付勞動報酬。同工同酬不論身份不論來處不得分割連續用工期限

2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司主要注意點：適用范圍2007-9-12三洋光部品(惠州)有限41連帶責任：派遣單位違法給被遣勞動者造成損害的，由派遣單位和用工單位承擔連帶賠償責任。工會權利：被遣勞動者有權在派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會。“自派”“再派”：用工單位不得自設勞務派遣單位，向本單位或者所屬單位派遣勞動者，不得將被遣勞動者再派遣到其他用人單位。2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司連帶責任：2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司4211、非全日制用工制度之要點

（第六十八～七十二條）

1、一般每日不超過4小時，每周累計不超過24小時；2、可以訂立口頭協議；3、可以與兩個以上的用人單位訂立勞動合同，前者優于后者；4、不得約定試用期；5、任何一方都可以隨時通知對方終止用工，且不支付經濟補償6、小時計酬標準不得低于所在地最低小時工資標準7、勞動報酬結算支付周期最長不得超過15日2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司11、非全日制用工制度之要點

（第六十八～七十二條）

1、一4312、法律責任

（第八十～九十五條）此前已基本闡述，補充要點如下：

1、違法約定試用期的，應責令改正；已經履行的，按試用期滿月工資支付；2、不得扣押證件、檔案，不得收取“保證金”3、賠償金的情形：a、未及時足額支付勞動報酬的；b、工資低于當地最低工資標準的；c、安排加班不支付加班費的；d、解除或終止合同未依法支付經濟補償的；e、違法解除或終止合同，應按照No.47經濟補償標準的2倍支付賠償金2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司12、法律責任

（第八十～九十五條）此前已基本闡述，補44四、有關勞動糾紛案例討論訂立書面勞動合同的義務：單位？勞動者？調整職位和工資的權利：合同中約定、協商調整證據的保存：錄用、制定規章制度、退工……2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司四、有關勞動糾紛案例討論訂立書面勞動合同的義務：單位？勞動者45THEEND

THEEND46勞動合同法解讀

――企業勞動人事制度的再審視勞動合同法解讀

――企業勞動人事制度的再審視47目

錄勞動合同法的出發點勞動合同法的立法過程勞動合同法要點分析有關勞動糾紛案例討論2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司目錄勞動合同法的出發點2007-9-12三洋光部品(惠48一、勞動合同法的出發點：合同法，還是勞動法？合同法買方、出租方、股東A等地位平等圖1合同法的宗旨賣方、承租方、股東B等2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司一、勞動合同法的出發點：合同法，還是勞動法？合同法買方、地位49勞動合同法用人單位勞動者用人單位勞動者△不平等的地位（A)原先實情保護平等的地位（B）新法的目的圖2勞動合同法的宗旨△2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司勞動合同法用人單位勞動者用人單位勞動者△保護平等的地位（B）50結論：整體上看是有松有緊，更傾向保護勞動者?！秳趧雍贤ā穭趧诱逽taff事實勞動關系的保護無固定期限勞動合同與工會/職工協商程序明確約定試用期員工辭職的自由化2倍的經濟賠償……

企業Company勞動合同的書面化勞動關系的長期化規章制度的民主化試用期的嚴格化解雇保護的重點化違法成本的加大化……2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司結論：整體上看是有松有緊，更傾向保護勞動者?！秳趧雍贤ā穭?1二、勞動合同法的立法過程2006年3月20日，《勞動合同法（草案）》經過第一次審議，向社會公開，并開始征集意見。一個月之內就收到全國各地、各方面提出的意見達191,849條,其中65％來自基層勞動者。提出意見的社會群體主要分為三類：企業及商會、民間組織和單個勞動者。EU商會、上海美國商會向全國人民代表大會提交了厚厚的一本資料，提出了很多修改意見和要求，立場比較強硬。2006年12月24日進行了第二次審議。2007年4月24日進行了第三次審議。2007年6月29日，在歷經四次審議，三易其稿后，《勞動合同法（四審草案稿）》終于獲得高票通過。2008年1月1日起，《勞動合同法》將正式施行。撤資威脅論？2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司二、勞動合同法的立法過程2006年3月20日，《勞動合同法（52三、勞動合同法要點分析2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司三、勞動合同法要點分析2007-9-12三洋光部品(惠州)有531、制定規章制度條款（程序民主化）2、訂立書面勞動合同條款（事實勞動關系）3、無固定期限勞動合同條款（勞動關系長期化）4、試用期條款（明確約定）5、無效勞動合同條款（無效認定與效力存續）6、競業限制條款（平等保護雙方）7、支付令（按時足額支付勞動報酬）8、合同的解除或終止（保護性限制）9、經濟補償金條款（離職成本增加）10、勞務派遣專章（嚴格規定）11、非全日制用工（較為寬松）12、法律責任2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司1、制定規章制度條款54對企業的總體影響1用工成本提高2用工風險加大3用工難度增強2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司對企業的總體影響1232007-9-12三洋光部品(惠州)有552007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司561、勞動規章制度的協商程序

（第四條）

要點用人單位在制定、修改或者決定有關勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規章制度或者重大事項時，應當經職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協商確定。解讀

妥協的規定（放棄了協商一致的要求）影響確定主體仍然是單位，但如果不按照法定程序制定勞動規章制度，它的效力就有可能不被認可。對策協商?公示/告知?記錄民主程序性單決制/公決制？復雜工會組織？無止境的修訂？……2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司1、勞動規章制度的協商程序

（第四條）

要點用人572、訂立書面勞動合同

（第十條、第十四條第四項、第六十九條、第八十二條、第九十七條）要點用人單位應當及時與勞動者訂立書面勞動合同。解讀發生勞動糾紛情況下，是對勞動者的一種保護影響

未與勞動者訂立書面合同的情況下，有何潛在的風險？對策建立職工花名冊，定期檢查；實現合同管理制度化一個月以上一年以內未訂立的一年以上未訂立的每月向勞動者支付2倍工資視為已訂立無固定期限勞動合同圖３未訂立書面勞動合同情況下的法律責任2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司2、訂立書面勞動合同

（第十條、第十四條第四項、第六十九條、58勞動關系何時建立？訂立合同時×用工時√訂立書面化a.用工時訂合同（有風險）b.用工前訂合同（無風險）---------------c.用工后訂合同（風險最大）變更書面化（崗位、薪水及工作地點變更）有效變更＝協商一致＋書面形式＋（雙方簽章）

*若預先在勞動合同中約定，則不屬于變更，而是對原合同的履行。解除、終止書面化a.解除、終止時：書面通知（法律上并非必須，但實務上則書面為上）b.解除、終止后：

書面證明、檔案及社會保險關系轉移手續（法律規定）實踐中的疑惑：如果有些外來務工人員“來無影、去無蹤”，單位該如何維護自己的權益？2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司勞動關系何時建立？訂立書面化實踐中的疑惑：如果有些外來務工59“又要簽約了吧？”…………2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司“又要簽約了吧？”2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公603、無固定期限勞動合同

（第十四條、第三十九條、第四十條第一、二項、第四十八條、第八十二條、第八十七條、第九十七條）要點

無固定期限勞動合同訂立的條件解讀

并非“終身制合同”（鐵飯碗）的保障影響勞動合同的長期化；用人單位用工成本的增加

對策延長固定合同的期限只要解除勞動合同的法定情形存在，或者勞動者與用人單位協商一致，無固定期限的勞動合同是可以解除的。（全國人大常委會法工委李援）2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司3、無固定期限勞動合同

（第十四條、第三十九條、第四十條第一61A.在同一單位連續工作滿10年的B.用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該單位連續工作滿10年且距退休年齡不足10年的C.連續訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有No39、No40.1/40.2款的情形，續訂勞動合同的D.用人單位自用工之日起一年內未與勞動者訂立書面勞動合同的無固定期限勞動合同前提：勞動者提出或者同意續訂、訂立勞動合同的圖3無固定期限勞動合同訂立的條件2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司A.在同一單位連續工作滿10年的B.用人單位初次實行勞動合同622007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司634、試用期

（第十九～二十一條、第七十條、第八十三條）要點試用期上限的限制、試用期內的工資標準、試用期內單位解除合同要說明理由的義務解讀技術含量為準改為合同期長短為準。防止用人單位濫用試用期的規定侵害勞動者的權利影響試用期變短，單位錄用人才的風險增高同一單位與同一勞動者（在同一合同期內）只能約定一次試用期對策修改勞動合同和就業規則、注意說明義務2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司4、試用期

（第十九～二十一條、第七十條、第八十三條）要點64圖4設定試用期的限制勞動合同的種類試用期間非全日制用工的勞動合同不得約定以完成一定工作任務為期限的勞動合同不得約定固定期限的勞動合同期限不滿3個月的不得約定3個月以上不滿1年的1個月以內1年以上不滿3年的2個月以內３年以上的6個月以內無固定期限的勞動合同6個月以內2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司圖4設定試用期的限制勞動合同的種類試用期間非全日制用工的勞655、無效的勞動合同

（第八條、第二十六～二十八條、第三十八條第一款第五項、第三十九條第五項、第八十六條）要點勞動合同無效的，有過錯的一方須承擔賠償責任。解讀欺詐？隱瞞？平等保護勞動者和用人單位影響缺乏必要條款/手續訂立的合同可能歸于無效對策用人單位須完善勞動合同條款，遵循一定的程序訂立勞動者偽造證書、職業經歷等2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司5、無效的勞動合同

（第八條、第二十六～二十八條、第三66合同無效的認定及后果A認定的情形下列勞動合同無效或者部分無效： （1）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背其真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的； （2）用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權利的； （3）違反法律、行政法規強制性規定的。B認定的機構

無效或者部分無效爭議，由勞動爭議仲裁機構或者人民法院確認。因此種情形致合同無效的，雙方都可以解除勞動合同2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司合同無效的認定及后果A認定的情形因此種情形致合同無效的，雙672007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司686、競業限制條款

（第二十三條～二十五條）要點約定競業限制的期限縮短為2年、對補償金和違約責任做出規定解讀是對勞動者職業選擇自由權的保障影響企業經營信息、技術信息保護變得困難對策修改勞動合同及就業規則等，制定保密措施2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司6、競業限制條款

（第二十三條～二十五條）要點約定競業限691.適用人員限于：高級管理人員、高級技術人員、其他負有保密義務的人員。2.適用范圍、地域、期限由雙方約定（期限不得超過兩年）3.經濟補償 A支付標準：由雙方約定（無法定標準） B支付時間：解除或終止勞動合同后 C支付方式：在競業限制期限內按月支付4.違約責任A違約金：勞動者違反競業限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。B賠償金：勞動者違反競業限制約定，對單位造成經濟損失的，應當承擔賠償責任。5.解除

法律未有規定，尚待今后明確。草案曾經規定：終止或解除合同時一次性支付不少于年工資收入的補償，后改為“由雙方約定”，有利于用人單位2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司1.適用人員限于：高級管理人員、高級技術人702007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司717、支付令

（第三十條）要點不經過訴訟手續，通過申請支付令要求支付勞動報酬解讀保護勞動者尤其是外來務工人員的利益，降低其維權成本影響假如企業未正確處理支付令，可能導致強制執行對策向律師咨詢，及時提出有效的異議，進行后續操作2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司7、支付令

（第三十條）要點不經過訴訟手續，通過申請支付721、引進針對簡易債權糾紛設置的支付令制度2、員工被拖欠勞動報酬的，可以不經訴訟程序直接申請支付令3、在法定期限內提出符合法律規定的異議，或履行支付令中所要求的金額支付義務4、否則，支付令生效（等同于法院的生效判決），員工可以直接申請強制執行。2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司1、引進針對簡易債權糾紛設置的支付令制度2007-9-12三738、勞動合同的解除和終止

（第三十六～四十五條、第五十條）要點

試用期內解除合同也應提前通知、勞動合同的解除條件和經濟補償金解讀勞動者解除變得容易；企業解除更加困難影響用人單位人事管理須更加規范化對策修改勞動合同及就業規則、離職手續迅速化、完善文書管理2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司8、勞動合同的解除和終止

（第三十六～四十五條、第五十條）要74勞動者方面之一：絕對的“無因解約權”No.37勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。

不利影響：勞動者可以對自己工作和未來收入的穩定性有較清晰的預期，但用人單位卻無法預期到勞動者在本單位工作的期限。影響企業人員的穩定性，可能導致人才的大量流失。但是，如果勞動者 1.違反本法規定解除勞動合同，或者2.違反勞動合同中約定的保密義務，或者3.違反勞動合同中約定的競業限制，給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任。2和3兩種情形下，勞動者可能還須支付違約金2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司勞動者方面之一：絕對的“無因解約權”No.37勞動者提前三75勞動者方面之二：“有因解約權”（No.38）A隨時通知辭職：用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：a未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；b未及時、足額支付勞動報酬的；c未依法為勞動者繳納社會保險費的；d用人單位的規章制度違反法律、法規的規定，損害勞動者權益的；e用人單位以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使勞動者在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同致使勞動合同無效的；f法律、行政法規規定的其他情形。2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司勞動者方面之二：“有因解約權”（No.38）A隨時通知辭職76勞動者方面之二：“有因解約權”B隨時辭職：立即解除勞動合同，不需要事先告知用人單位用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的；或者用人單位違章指揮、強令冒險作業危及勞動者人身安全的C經濟補償：A、B情形下，勞動者不僅有權解除勞動合同，還可以要求支付經濟補償金，A中(b)項情形下，甚至要按No.85條規定加付賠償金2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司勞動者方面之二：“有因解約權”B隨時辭職：立即解除勞動合同77用人單位方面之一：有因解除勞動合同（一）勞動者有下列情形的，用人單位可以解除：1、在試用期間被證明不符合錄用條件的；2、嚴重違反用人單位的規制制度的；3、嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；4、勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經用人單位提出，拒不改正的；5、因本法第二十六條第一款規定的情形致使勞動合同無效的；（欺詐、脅迫、乘人之危訂立或變更合同的）（二）書面通知即可，且無須支付經濟補償金舉證比較困難！2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司用人單位方面之一：有因解除勞動合同（一）勞動者有下列情形的，78用人單位方面之二：非過錯性解除合同A解除程序：

提前30日書面通知勞動者本人或者額外支付一個月工資。

須符合第四十條三項條件之一：1、勞動者患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；2、勞動者不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的；3、勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化，致使勞動合同無法履行，經用人單位與勞動者協商，未能就變更勞動合同內容達成協議的疑問：勞動者是否可以一個月工資為代價立即離職？2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司用人單位方面之二：非過錯性解除合同A解除程序：疑問：勞動者79B解除限制：以下情形不適用非過錯性解除（No.42）：a從事接觸職業病危害作業的勞動者未進行離崗前職業健康檢查，或者疑似職業病病人在診斷或者醫學觀察期間的；b在本單位患職業病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的；c患病或者負傷，在規定的醫療期內的；d女職工在孕期、產期、哺乳期的；e在本單位連續工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；f法律、行政法規規定的其他情形。2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司B解除限制：以下情形不適用非過錯性解除（No.42）：2080用人單位方面之三：違法解雇的法律后果（No.48）A繼續履行勞動合同，或者B支付經濟補償標準的兩倍（No.87之賠償金）條件是：勞動者不要求繼續履行勞動合同，或者勞動合同已經不能繼續履行的。2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司用人單位方面之三：違法解雇的法律后果（No.48）A繼續履行819、經濟補償金

（第四十六～四十八條、第八十七條、第九十七條）要點合同終止的情況下，支付經濟補償金的范圍擴大，義務變重；同時，對高收入勞動者的經濟補償金做出一定限制解讀保障勞動者利益，也在于使勞動合同長期化影響企業用工成本增高，風險增加；也有例外對策對于勞動合同的更新等，應通過書面方式交涉以保留證據，最好在事前向律師咨詢有利于企業！2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司9、經濟補償金

（第四十六～四十八條、第八十七條、第九十七條821、終止合同但不支付經濟補償金的條件：勞動合同因期滿而終止的情況下：(1).用人單位提出續訂；(2).維持或提高勞動合同約定條件；(3).勞動者不同意續訂。以上三者須全部滿足，缺一不可！2007-9-12三洋光部品(惠州)有限公司1、終止合同但不支付經濟補償金的條件：勞動合同因期滿而終止的83*1、勞動者行使“有因解約權”解除勞動合同的。2、用人單位非過錯性解除勞動合同和裁減人員的。3、用人單位提出而協商解除勞動