———辯護詞尊敬的審判長、審判員：遼寧凱陽律師事務所接受被告人李玉厚的委托，指派我們擔任其涉嫌故意殺人罪一案一審的辯護人。通過庭前閱讀卷宗材料，會見當事人，參加本案的庭審活動。辯護人對被告人李玉厚涉嫌故意殺人罪一案提出如下辯護意見，請求合議庭予以考慮。一、辯護人對起訴書指控被告人李玉厚故意殺人罪的定性有異議，辯護人認為被告人李玉厚的行為符合故意傷害罪的犯罪特征。（一）從主觀方面看，被告人李玉厚沒有殺人的主觀故意，其只是出于嚇唬達到被害人不再騷擾其老婆的目的而實施的故意傷害行為。首先，從主觀上看被告人李玉厚沒有殺人的故意，只有傷害的故意。被告人李玉厚之所以對被害人李寶良實施傷害行為是因為被害人不斷的騷擾自己家的正常生活，被告人的目的只有一個就是要給被害人一個教訓，讓被害人不敢再騷擾自己的妻子，不再干擾自己家的平靜生活，并沒有殺死被害人的想法。其次，從客觀上說被告人選擇的犯罪工具并不能致人死亡。被告人選擇的傷害工具是一把很小錘子，這樣的小東西是很難致人死亡的，如果其想殺死被害人，完全可以選擇刀、斧等殺人工具。再次，從被告人選擇的時機來看，被害人根本沒有殺人的想法。被告人選擇在詹桂珍家而且還有很多人在場的情況下對被害人實施傷害行為，被告人明知在實施傷害行為詹桂珍家人一定會盡力阻止的，是不可能對被害人造成太大的傷害，而其卻故意選擇了這樣的時機和場合，說明被告人完全只是想給被害人一個教訓，并不想殺死被害人。被告人真想殺人的話完全可以選擇被害人回家的途中或者在被害人開門的時候，乘其不備實施殺人行為。最后，從打擊的次數來看，被告人只想給被害人一個教訓。被告人只打了被告人一錘子，周圍的人一拉，告人就停止了傷害行為，自行回家了。可見，被告人沒有殺人的故意。起訴書指控被告人殺人，但沒有提供被告人李玉厚故意殺人意圖的證據。（二）從行為的后果來看，被告人的傷害行為只造成被害人輕傷，辯護人認為起訴書指控被告人故意殺人缺乏證據證明，起訴被告人故意殺人是典型的類推此次事件是由于李寶良騷擾被告人李玉厚的其妻子而引起的，根據興城市公安局（興）公（法醫）鑒（活體）字[2012]012號鑒定文書的鑒定意見，行為只造成被害人輕傷。起訴書僅僅根據打擊部位在頭部就認定李玉厚實施的是殺人行為是片面的，說明其并沒有進行綜合判斷，沒有考慮傷害后果、傷害的工具等其他必須考慮的因素，更何況本案除了打擊部位在頭部外，沒有其他證據能夠證明被告人實施的是殺人行為。僅僅以傷害部位在頭部，就認定是殺人行為，明顯是類推。公安機關在整個案件偵查的過程中也始終認為被告人李玉厚實施的是故意傷害行為，說明偵查機關與起訴機關在案件的定性上也是存在爭議的，根據存疑有利于被告人的原則，應當認定被告人實施的是傷害行為。綜上，辯護人認為被告人沒有殺人的故意，實施的也不是殺人行為，被告人的行為完全符合故意傷害罪的構成要件，應當認定為故意傷害罪。二、關于被告人李玉厚的量刑辯護人認為，本案被告人有如下可以從輕、減輕等法定、酌定從輕處罰的情節。（一）被告人有自首情節被告人李玉厚實施傷害行為后，并沒有逃避制裁，而是積極找到被害人協商給予被害人賠償，在公安機關給被告人下達傳喚通知書后，被告人就及時到公安機關說明情況，并主動配合公安機關查清案件事實。公安機關2012年10月25日在派出所逮捕被告人時是被告人自己到派出所的，在逮捕前被告人已經多次到公安機關說明情況。根據《中華人民共和國刑法》第六十七條和《最高人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第一條的規定，被告人的行為應當認定為自首。（二）被害人有重大過錯這起事件的起因是2011年12月25日晚上，被告人李玉厚喝完酒回家后，其妻子劉迎紅向被告人說被害人李寶良近段時間經常給其打騷擾電話，并踢被告家大門，騷擾被告家正常生活。因1996年11月份被害人李寶良曾經強奸過被告人的妻子，當時被告家要報警，被害人李寶良的父親李秀章為了不讓報警在被告家跪了半天，并請了許多人到被告家說情，被告人李玉厚見被害人李寶良已經承認錯誤，并有多人求情，且是一個家族，也就心軟了。在李玉海、王鐵臣的調解下，被害人李寶良給了被告人李玉厚家5000元作為補償。事后為了躲避被害人李寶良的騷擾，被告人全家搬出了屯子。2011年為了種地和蓋房子，其家剛剛搬回屯子，被害人李寶良從鄰居家墻上發現被告人妻子電話號后就又開始不斷的打騷擾電話，并踢被告家的門。回想起傷心往事，加之被害人近期的所作所為，被告人盛怒之下才實施了傷害行為。正是由于被害人的過錯才導致案件的發生。（三）被告已經賠償了被害人的損失，取得了被害人的諒解。傷害行為發生后，在曹玉泉的調解下，被告人李玉厚賠償了被害人李寶良柒萬元經濟損失，被害人李寶良對李玉厚的行為表示了諒解。（四）被告人無前科劣跡，《中華人民共和國刑法》第六十七條規定對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。《遼寧省高院〈人民法院量刑指導意見（試行）〉實施細則》規定，犯罪事實或者犯罪嫌疑人已被司法機關發覺，但犯罪嫌疑人尚未受到調查談話、訊問、未被宣布采取調查措施或者強制措施時，主動、直接投案構成自首的，可以減少基準刑的30％以下；被害人有明顯過錯或者對矛盾激化負有直接責任的，可以減少基準刑的15%-30％；積極賠償被害人大部分經濟損失的，可以減少基準刑的20%以下。被告人李玉厚已經認識到錯誤的嚴重性，主動認罪，并真誠悔罪，被告人還患有冠心病、心絞痛等嚴重的心臟疾病，建議法庭從輕處罰。以上辯護意見，請法庭予以重視和考慮。辯護人：楊洪偉韓啟遼寧凱陽律師事務所律師二〇一三年四月二十三日相關法條《中華人民共和國刑法》第二百三十四條【故意傷害罪】故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。本法另有規定的，依照規定。第二百三十二條故意殺人的，處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑；情節較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑。第六十七條犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規定的自首情節，但是如實供述自己罪行的，可以從輕處罰;因其如實供述自己罪行，避免特別嚴重后果發生的，可以減輕處罰。遼寧省高院《人民法院量刑指導意見（試行）》實施細則

三、常用量刑情節的適用10、對于自首情節，應當綜合考慮投案的動機、時間、方式、罪行輕重以及悔罪表現等情況確定從寬的幅度。

（1）犯罪事實或者犯罪嫌疑人未被司法機關發覺，主動、直接投案構成自首的，可以減少基準刑的40％以下；

（2）犯罪事實或者犯罪嫌疑人已被司法機關發覺，但犯罪嫌疑人尚未受到調查談話、訊問、未被宣布采取調查措施或者強制措施時，主動、直接投案構成自首的，可以減少基準刑的30％以下；

14、對于被害人有過錯或對矛盾激化負有責任的，綜合考慮案發的原因、被害人過錯的程度或責任的大小等情況確定從寬的幅度。

（1）被害人有明顯過錯或者對矛盾激化負有直接責任的，可以減少基準刑的15％-30％；

（2）被害人有一般過錯或者對矛盾激化負有一定責任的，可以減少基準刑的15％以下。

16、對于積極賠償被害人經濟損失的，綜合考慮犯罪性質、賠償數額、賠償能力等情況，確定從寬的比例。

（1）積極賠償被害人全部經濟損失的，可以減少基準刑的30％以下；

（2）積極賠償被害人大部分經濟損失的，可以減少基準刑的20％以下；

（3）積極賠償被害人少部分經濟損失的已窮盡賠償手段，可以減少基準刑的10％以下；

（4）有能力賠償而不積極賠償的，可以增加基準刑的10％-30％。最高人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋

為正確認定自首和立功，對具有自首或者立功表現的犯罪分子依法適用刑罰，現就具體應用法律的若干問題解釋如下：

第一條根據刑法第六十七條第一款的規定，犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。

（－）自動投案，是指犯罪事實或者犯罪嫌疑人未被司法機關發覺，或者雖被發覺，但犯罪嫌疑人尚未受到訊問、未被采取強制揩施時，主動、直接向公安機關、人民檢察院或者人民法院投案。

犯罪嫌疑人向其所在單位、城鄉基層組織或者其他有關負責人員投案的；犯罪嫌疑人因病、傷或者為了減輕犯罪后果。委托他人先代為投案。或者先以信電投案的；罪行尚未被司法機關發覺，僅因形跡可疑，被有關