1、集體企業改制相關法律問題思考集體企業的類型和特點自50年代初期新中國完成了對民族工商業的社會主義改造后，我國的集體企業經歷了50多年的發展歷史。在不同的歷史時期，根據當時的政策和法律成立了不同類型的集體企業，可以分為以下類型：(1) 城鎮街道辦事處興辦的工業、商業、服務業企業。(2) 郊區鄉鎮興辦為主業服務的工業、商業、服務業運輸業等類企業。(3) 三產。(4) 勞服企業。(5) 個體、私人企業注冊的集體企業（掛靠企業）。(6) 集體所有制的事業單位。(7 )聯社企業中的特殊類型。(8) 供銷社企業視同于集體企業。(9) 福利企業安排殘疾人勞動就業的特殊扶持企業。(10) 部分校辦企業。我國的

2、集體企業在其形成和發展的過程中具有以下特點：(1) 企業為勞動群眾集體共有、共享。(2) 企業產權具有多樣性。(3) 企業人員身份具有多樣性。(4) 企業變更頻繁，基礎資料大多失散。(5) 平調集體企業資產的情況時有發生。(6) 集體企業視同國有企業而喪失自主權。集體企業改制政策、法律適用集體企業改制雖然沒有國有企業改制那樣每年都有新的政策和法律法規出臺，但其在改制中有以下政策可遵循：（1）集體企業中界定為集體資產的，可以量化到職工個人，在職時可以分紅，退休后可歸職工個人，也可轉讓給私營企業或個人。(2) 集體企業中界定為國有資產的，職工可以出資受讓轉為個人股，也可以租賃借用。(3) 集體企業

3、的主要經營者和骨干可在改制后的企業持大股。(4)無法界定到個人的集體資產，可設立集體資產管理協會，行使集體資產所有者職能。(5) 在中華人民共和國城鎮集體所有制企業條例頒布實施后，被有關部門、單位平調、挪用或無償占用的集體資產，又難以歸還的，按以下四種辦法處理：按當時的資產價值給與一次性償還，不能一次性償還的，可按同期銀行貸款利息分期計息償還；作為集體企業集體股份入股或實行聯營；實行有償使用，由集體企業收取使用費；由當事雙方協商采取企業有償轉讓等方式處理。(6) 集體企業改制后，不再上繳管理費，免交城市服務費，兩年內全部返還所得稅。 目前，根據我們掌握的材料來看，集體企業改制有以下可以適用的法

4、律文件：(1) 中華人民共和國城鎮集體所有制企業條例 （2） 集體企業單位清產核資產權界定暫行辦法 （3）勞動就業服務企業產權界定規定 （4） 清理甄別“掛靠”集體企業工作的意見 （5） 城鎮集體所有制企業、單位清產核資產權界定工作的具體規定 （6） 關于城鎮集體所有制企業清產核資工作有關政策規定 （7） 勞動就業服務企業產權界定規定 （8） 地方政府文件：北京市政府1999年41號令北京市城鎮企業實行股份合作制辦法 ，北京市體改委北京市城鎮集體企業資產管理協會登記管理辦法 ，北京市經濟委員會關于進一步加快本市城鎮集體企業改革的若干意見實施細則 等 。另外，有一些地方政府關于國有企業改制的法律

5、文件中明確指出，集體企業在改制中可參考適用這些法律文件。集體企業產權的界定黨的十六屆三中全會通過的中共中央關于完善社會主義市場經濟體制若干問題的決定指出：產權是所有制的核心和主要內容，包括物權、債權、股權和知識產權等各類財產權。這一闡述明確了產權包括物權、債權、有形資產和無形資產。集體企業的產權界定是指依法對集體企業的財產確認其所有權的歸屬。集體企業的產權界定要依據“依法確認、尊重歷史、寬嚴適度、有利監管”的原則進行，既要體現“誰投資、誰所有、誰受益” ，又要維護集體企業資產的完整，保障各類投資者和勞動群眾的合法權益。 根據國家經貿委等三部委于1996年12月27日出臺的集體企業單位清產核資產

6、權界定暫行辦法的有關規定，應當依據不同情形對集體企業的財產分別作出認定。對集體企業進行資產界定的結果，通常產生以下幾種情形，產權歸國家所有、產權歸職工個人所有、產權歸集體企業勞動者集體所有及產權歸特定區域范圍內的勞動者集體所有。下面介紹集體企業產權界定中應當遵循的具體規則：首先，國家對集體企業的投資及其收益形成的所有者權益，其產權歸國家所有。其次，各類企業、單位或法人、自然人對對集體企業的投資及其收益形成的所有者權益，其產權歸投資的企業、單位或法人、自然人所有；職工個人在集體企業中的股金及其收益形成的所有者權益，其產權歸職工個人所有。再次，集體企業中難以明確投資主體的投資及其收益形成的所有者權

7、益，其產權暫歸集體企業勞動者集體所有。第四，集體企業聯合經濟組織、社區經濟組織對集體企業的投資及其收益形成的所有者權益，其產權歸該聯合經濟組織、社區經濟組織范圍內的勞動者集體所有；集體企業聯合經濟組織、社區經濟組織按照國家有關規定收繳的用于集體企業的資金（如合作事業基金、統籌事業基金），其產權歸該聯合經濟組織、社區經濟組織范圍內的勞動者集體所有。第五，集體企業在開辦時籌集的各類資金或從收益中提取的各種資金，除國家另有規定的外，凡事先與當事方（含法人、自然人）有約定的，按其約定確定產權歸屬；沒有約定的，其產權原則上集體企業勞動者集體所有；屬于國有企業辦集體企業的，本著扶持集體經濟發展和維護各類投

8、資者權益的原則，由雙方按國家清產核資等有關定協商解決。第六，集體企業用公益金購建的集體福利設施，其產權歸集體企業勞動者集體所有。第七，集體企業接受資助和捐贈等形成的所有者權益，其產權原則上按資助捐贈時的約定來確定歸屬；沒有約定的，其產權歸集體企業勞動者集體所有。第八，集體企業按照國家法律、法規等有關政策規定享受的優惠，包括以稅換貸、稅前還貸和各種減免稅金所形成的所有者權益，1993年6月30日前形成的，其產權歸勞動者集體所有；1993年7月1日后形成的，國家對其規定了專門用途的，從其規定；沒有規定的，按集體企業各投資者所擁有財產（含勞動積累）的比例確定產權歸屬。第九，政府和國有企業、事業單位為

9、扶持集體經濟發展或安置待業青年、國有企業富余人員及其他城鎮人員就業而轉讓、撥給或投入集體企業的資產，凡明確是無償轉讓或有償轉讓但收取的轉讓費（含實物）已達到其資產原有價值的，該資產及其收益形成的所有者權益，其產權歸集體企業勞動者集體所有。第十，集體企業以借貸（含擔保貸款）、租賃取得的資金、實物作為開辦集體企業的投入、該投入及其收益形成的所有者權益，除債權方已承擔連帶責任且與債務方已簽訂協議按其協議執行外，其產權歸集體企業勞動者集體所有。此外，勞動就業服務企業產權界定還應依據勞動部等三部委制定的勞動就業服務企業產權界定規定中的有關規定執行。另外，如果在集體企業清產核資產權界定工作中發生爭議和糾紛

10、，由當地經貿、財政（清產核資機構）、稅務部門、涉及國有資產的有國有資產管理部門參加，會同企業主管部門組成聯合辦事小組進行調解和裁定。集體企業應當按照上述規定的辦法開展清產核資，明晰產權歸屬，進行產權登記工作，并領取產權權屬證書。集體企業改制的程序1、改制方案的制訂集體企業改制可采取股份制、股份合作制、合資、分立重組、兼并、租賃、出售等多種形式進行。集體企業改制方案可由改制企業或由其委托中介機構制訂；并且改制方案必須經職工（代表）大會審議通過后，方可實施。2、清產核資集體企業改制應當對企業的各類資產、負債進行全面認真的清查，做到帳、卡、物、現金等齊全、準確、一致。要按照集體企業單位清產核資產權界

11、定暫行辦法中的有關規定對集體企業的財產進行核實和界定。集體企業在清產核資后兩年內進行企業改制的，經財政（清產核資機構）等有關部門審批、確認的清產核資結果可作為有效法律依據，企業可不再進行資產評估。3、資產評估集體企業改制可聘請具備資格的資產評估事務所按照有關法律法規規定的程序對其所擁有的資產進行評估。4、交易管理集體企業的產權轉讓方式可以采取拍賣、招投標、協議轉讓以及國家法律法規規定的其他方式。 集體企業改制一些常見問題的處置 1、原主辦單位所有的資產處置集體企業經過清產核資、產權界定后，由集體企業占有和使用的原主辦單位所有的資產，經雙方協商，可以采用投資參股、租賃、借用等形式參與企業經營，也

12、可將產權有償轉讓給職工；如將部分國有資產和集體資產作為借入資產，由企業向資產所有者支付固定資產租賃費或國有資產占用費；原主辦單位的法人資本金額很大，而集體企業職工共有資產很少的，經原主辦單位的同意，可由企業職工出資受讓全部或部分法人財產，進行產權置換和轉讓，擴大職工參股比例。2、集體企業整體或部分出讓產權集體企業出讓產權應遵循公平、有償、協商的原則，在同等條件下，本企業職工及資產所有者有優先受讓權。規模較小的集體企業，經協商可將全部資產一次性轉讓給民營企業或個人。3、集體企業經過清產核資、產權界定歸勞動群眾集體所有的資產處置出資主體明確、產權清晰的 集體企業組建時，全部資產均為職工個人出資，沒

13、有國有法人（包括事業法人）出資的；集體企業組建后沒有國有資產（含國有法人資產）直接或間接注入的集體企業，可以將產權記在在職職工和離退休人員名下。職工在職期間作為分紅依據，退休時產權歸個人所有。集體企業中的全民所有制職工可享受該權利，但享受該權利后，不再保留全民所有制職工身份。在改制前，已調離、已死亡（包括離退休后死亡）的職工，不享受這一權利。改制后調離、死亡的職工，其產權可在本企業內有產轉讓，轉讓價格由雙方自行確定。出資主體不明確、產權不清晰的 集體企業原始資產有國有資產成分，或企業組建后，政府或國有法人曾對企業直接投資或通過各種方式國有資本間接注入企業的，其產權仍歸集體所有，但可將其中的一部

14、分以收益權形式記在在職職工名下，作為分紅依據；一部分收益可用于提高企業離退休人員的福利待遇。用于提高企業離退休人員的福利待遇的收益由企業統一掌握使用，不得挪作他用，并首先用于保障離退休人員就醫等基本需求，即特困離退休人員的補助。（3）歸勞動群眾集體所有的資產歸勞動群眾集體所有的資產，可申請設立集體資產管理協會，作為本企業勞動群眾集體共有資產的管理者，行使原企業集體資產的所有者職能。集體資產管理協會，可以在一個系統或一個企業內設立，也可以在一定范圍內的多個企業共同設立。成立集體資產管理協會，要經過所屬范圍職工（代表）大會討論通過，經政府有關主管部門授權的專門機構確認后，到相應的登記管理機關辦理社

15、團法人登記。集體企業資產規模較大、產權關系復雜時的資產處置可采取集體共有資產關系不變，職工出資入股，資產總量增加的辦法，實行企業股份制改造；集體共有資產部分設立集體資產管理協會。4、集體企業實行股份合作制改造集體企業改制為股份合作制企業時，企業占用的國有資產，可由職工出資受讓，轉為職工個人股；也可將工資節余以配股形式折成職工個人股份，分配給在職職工；并允許企業經營者或經營骨干出資持大股，但其所持股本比例應當在企業章程中明確規定。由于經營性原因使凈資產增加的，企業可將凈資產增值部分按一定比例折成股份獎勵有貢獻者。凈資產的增值部分有相應的中介機構審計、評估后認定，具體獎勵辦法由職工（代表）大會審議

16、通過后實施。改制為股份合作制的集體企業，從改制之日起，經同級財政部門批準，可在兩年內全部或部分返還企業上繳的所得稅，返還部分歸企業所有。5、集體企業改制中的債務處置集體企業改制中進行出讓、兼并等資產處置行為，改制方案要事先征求主要債權人的意見，方案中要有專門條款規定企業債務的落實及償還情況。經債權人和有關金融管理部門同意，企業可以剝離部分有效資產作為出資與本企業職工及其他社會法人、自然人組建股份合作制企業或公司制企業；企業在新企業投資所得紅利即出售資產所得資金主要用于償還債務。6、集體企業改制中的職工勞動合同關系處置 集體企業改制后，原企業與職工簽訂的勞動合同仍然有效，但應協商變更使原合同無法履行的有關內容，協商不一致的，可解除勞動合同，并根據國家勞動部門的有關規定給予經濟補償。集體企業給予職工的經濟補償，用現金一次性支付；在職工自愿的基礎上，企業可在資產置換收入中一次性抵扣，將職工應獲得的經濟補償金作為投資入股；采用后一種補償方式的，應經職工（代表）大會審議通過后實施。7、改制中未處理的潛虧、資產損失和逾期3年未收回的應收賬款的處置 集體企業改制中未處理的潛虧、資產損失和逾期3年未收回的應收賬款，經相應的中介機構認定，并由稅務機關審批后，可按規定予以核銷。 此外集體企業改制后，原上級主管部門不再收取管理費，經同級財