1、司法考試合同法解釋二精細(xì)解讀司法考試合同法解釋（二）精細(xì)解讀導(dǎo)讀：法律教育網(wǎng)為使廣大考生更好的備戰(zhàn)司法考試，為您提供 合同法解釋（二）的法條解讀，希望對(duì)大家有所幫助。有不同看法 或更好資料文章的網(wǎng)友請(qǐng)到法律教育網(wǎng)司考網(wǎng)校論壇交流分享。合同法解釋（二）分為六個(gè)部分，共30個(gè) 條文。第1條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)合同是否成立存在i=j爭議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、 標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律 另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。對(duì)合同欠 缺的前款規(guī)定以外的其它內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié) 議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十 二條、第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定予以確定。”（1）合同條可

2、分為必要條款和非必要條款。（2）合同的必要條款對(duì)合同的成立有支撐 作用。因合同的內(nèi)容是由要約確定的，因此要約 應(yīng)當(dāng)包含足以使合同成立的必要條款。（3）對(duì)一份買賣合同而言，必要條款包括 標(biāo)的、數(shù)量和價(jià)金。按照公約沒有數(shù)量和價(jià) 金，但有確定數(shù)量和價(jià)金的方法也能夠。第1條 對(duì)買賣合同而言，當(dāng)然能夠適用。對(duì)其它合同就 未必了。（4）從司法考試的角度看，要約的地位及合同法第62條的地位提升了。合同法解釋（二）第2條規(guī)定：“當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙 方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意 愿的，人民法院能夠認(rèn)定是以合同法第十條第一 款中的”其它形式“訂立的合同。但法律另有規(guī)定 的除

3、外。”口頭和書面形式以外的行為，能夠成立 合同。例如：正在工作的售貨機(jī)，是現(xiàn)物要約（也 稱為實(shí)物要約），是特殊的書面形式，而投幣行 為是承諾。當(dāng)事人之間成立合同的形式，是混合 形式。合同法解釋（二）第3條規(guī)定：“懸賞人以公開方式聲明對(duì)完成一定行為的人支付報(bào) 酬，完成特定行為的人請(qǐng)求懸賞人支付報(bào)酬的， 人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十 二條規(guī)定情形的除外。”一這是對(duì)物權(quán)法112條第2款的發(fā)展。 懸賞廣告是書面形式的要約（也有以廣播形式資料僅供參考的），相對(duì)人以完成特定行為作為承諾。成立的 合同多為委托合同。懸賞殺人等當(dāng)然無效。懸，是公開征求；賞，是給賞金。合同法解釋（二）第4條規(guī)定：“

4、采用 書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽 字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定 的簽訂地為合同簽訂地；合同沒有約定簽訂地， 雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，人民 法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同 簽訂地。”一上述條文的表述與合同法不一致。 合同法說的是成立地。合同法解釋（二）第5條規(guī)定：“當(dāng)事 人采用合同書形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋 章。當(dāng)事人在合同書上摁手印的，人民法院應(yīng)當(dāng) 認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。”一對(duì)書面形式的意思表示的承認(rèn)的證據(jù) 形式有簽字、蓋章和手印。三者具有同等的效力。合同法第39條規(guī)定：“采用格式條款訂 立合同的，提供格式條款的一方

5、應(yīng)當(dāng)遵循公平原 則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的 方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款， 按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明。格式條款 是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合 同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。”合同法解釋（二）第6條規(guī)定：“提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其 責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注 意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方 的要求對(duì)該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當(dāng) 認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱采取合理的方 式。提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說明 義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。”（1）免責(zé)條款應(yīng)當(dāng)予以特別標(biāo)識(shí)，例如用 大號(hào)字、黑體字等（一般提示義務(wù)

6、）。（2）有時(shí)須向相對(duì)人作特別說明（特殊提 示義務(wù)）。合同法解釋（二）第7條規(guī)定：“下 列情形，不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院能夠認(rèn)定為合同法所稱交易習(xí)慣：（一）在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè) 一般采用并為交易對(duì)方訂立合同時(shí)所知道或者 應(yīng)當(dāng)知道的做法；（二）當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的 習(xí)慣做法。對(duì)于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當(dāng) 事人承擔(dān)舉證責(zé)任。”（1）交易習(xí)慣或存在于某一地域，或 存在于某一領(lǐng)域。或存在于某一行業(yè)；或存在于 雙方當(dāng)事人之間。（2）交易習(xí)慣未被當(dāng)事人明示排除的話， 則自動(dòng)進(jìn)入合同之中。（3）主張交易習(xí)慣進(jìn)入合同者，應(yīng)當(dāng)承擔(dān) 交易習(xí)慣存在的舉證責(zé)任。合同法解釋（二）第

7、8條規(guī)定：“依照 法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效 記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合 同約定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者未申請(qǐng)登記的，屬于合 同法第四十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定的其它違背誠 實(shí)信用原則的行為，人民法院能夠根據(jù)案件的 具體情況和相對(duì)人的請(qǐng)求，判決相對(duì)人自己辦理的合同成立后，有義務(wù)辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者申請(qǐng)登5：資料僅供參考有關(guān)手續(xù)；對(duì)方當(dāng)事人對(duì)由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對(duì)人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。”本條是對(duì)成立但不能生效時(shí)締約責(zé)任的規(guī)定。相對(duì)人能夠自辦手續(xù)了。合同法解釋（二）第9條規(guī)定：“提供 格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條 第一款關(guān)于提示和說明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)] 有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人 申請(qǐng)撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。”5：一對(duì)沒有盡提示和說明義務(wù)的免責(zé)條款， 采取的處理方式是撤銷，而不是確認(rèn)無效。合同法解釋（二）第10條規(guī)定：“提供 格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第