1、所 謂 結 構 救 濟2009級1班羅 渝 涵為什么合并就會產生反競爭效果？使原有市場的競爭結構發生變化產生壟斷的可能：帶來一系列問題根本原因：市場結構發生了變化解決的最直接辦法：恢復合并前的市場結構/合并前的競爭環境結構救濟結 構 救 濟采用的方式：剝離資產（divestiture) A B A B E C D C D A+B C D A+B C+E D資產剝離：合并企業將特定資產分離并出售給適當的購買 人，以維持競爭關系的平衡資 產 剝 離剝什么（剝多少）？ 剝給誰（誰適格）？資產剝離成敗的核心因素。A. 剝什么的問題：剝離資產的范圍解答問題的關鍵：必要的資產維護健康、平衡的競爭關系剝離出

2、去的資產要能“活”，對所剝離的資產有一定“數量”和“質量”的要求“巧婦難為無米之炊”最效率：獨立的、正在運營的產業部門 也可能：搭配的資產包。剝離資范圍：參與現有商業運營、保證剝離后資產具有獨立性與競爭性的有形資產和無形資產，通常包含： 資產上的所有執照、特許、合同、客戶訂單、客戶信用記錄、核心雇員等。 B.剝給誰的問題：關于購買人的選擇選擇的目的：資產能夠存活，成為有活力的競爭者對剝離資產的選擇-選米 對購買人的選擇 -選巧婦購買人要適格： 歐美：經驗、買資產的目的、實力。商務部附條件批準松下公司收購三洋公司的公告（部分） 合并雙方：松下株式會社（簡稱“松下公司”）三洋電機株式會社（簡稱“三

3、洋公司”）涉及市場及競爭問題：關于硬幣型鋰二次電池（手機、攝像機等電器的后備電源）：全球市場；已高度集中（第一和第二大生產商）；合并后松下公司占61.6%的市場份額；下游用戶選擇權受限，限制競爭；合并后松下單方面提價的能力； 其他，民用鎳氫電池 （主要用于電動工具等電器的主電源 ）& 車用鎳氫電池（為混合動力汽車或純電動汽車提供驅動動力 ） 關于結構救濟的內容：關于硬幣型鋰二次電池，認可了當事人的方案。資產剝離：三洋公司目前全部的硬幣型鋰二次電池業務。期限6個月。將三洋公司位于日本鳥取縣巖見町的鳥取工廠的硬幣形鋰二次電池業務全部轉讓給獨立第三方；包括經營硬幣形鋰二次電池業務所需的生產設備、銷售

4、、研發部門及客戶資源在內的相關資產 ，（并許可該購買人使用其擁有的民用鎳氫電池生產相關的知識產權）。通過資產剝離這種結構救濟，一次性的、永久的改變了市場結構有幾個問題可能出現并需要注意購買人的實力如何得到保障，尤其是當剝離的資產沒有獨立運營過的時候？ 一線購買人制度/Up-front Buyer對購買人資格的限制并進行行政審查是否有行政過多干涉市場的嫌疑？ 定資先行/fix-it-first市場風云變幻，若企業在主管機關限定時間內沒有完成剝離怎么辦？如果企業不積極主動尋找購買人怎們辦？ 皇冠明珠法則/Crown Jewels 合并企業雖然承諾了剝離資產，但在這6個月到1年的期間用各種手段使資產

5、貶值怎么辦？ 資產分持及托管人制度/Hold separates and trustees 商務部關于三菱麗陽收購璐彩特的公告合并雙方：日本三菱麗陽公司（簡稱三菱麗陽公司）璐彩特國際公司（簡稱璐彩特公司） 涉及市場：中國的甲基丙烯酸甲酯(Methylmethacrylate,簡稱“MMA”)市場 。 甲基丙烯酸甲酯（MMA），是有機玻璃單體。用于制造其他樹脂、塑料、涂料、粘合劑、潤滑劑、木材和軟木的浸潤劑、電機線圈的浸透劑、紙張上光劑、印染助劑和絕緣灌注材料 。競爭問題：市場份額將達64%，遠高于位于第二的吉林石化和位于第三的黑龍江龍新公司。 對其下游競爭者不利；限制、排除競爭。 附加限制性條

6、件通過合并：璐彩特中國公司將其年產能中的50%剝離出來，一次性出售給一家或多家非關聯的第三方購買人(“第三方購買人”)，剝離的期間為五年。如果在剝離期限內產能剝離未能完成，集中雙方同意商務部有權指派獨立的受托人將璐彩特中國公司的100%股權出售給獨立第三方（“全部剝離”） 脈絡： 一次性將璐彩特年產能50%剝離給購買人期限5年期限內未完成，剝離璐彩特100%股權期限6個月問題：剝兩次？采用了皇冠明珠法則。皇冠明珠法則要求：通常，指定的托管人來負責剝離。不同的、更有吸引力的資產。 更多的資產；或者 不同的資產。在歐盟，皇冠明珠法則又叫做備用剝離方案。備用剝離方案的保證皇冠明珠規則因為可能出現這樣

7、的情況：沒能按期和潛在購買人達成協議；不合作、不積極主動的尋找購買人以完成資產剝離；故意挑選價值不高的資產，危害缺乏經驗的購買人利益，或購買人選擇不購買。禁止合并？敬酒不吃將吃罰酒威懾督促合并方促進剝離的完成。思考：為什么剝離期限是5年？“璐彩特中國公司將其年產能中的50%剝離出來，一次性出售給一家或多家非關聯的第三方購買人(“第三方購買人”)，剝離的期間為五年”。產能：是指一個企業在一定時期內（通常是一年）的生產能力，生產能力是指在計劃期內，企業參與生產的全部固定資產，在既定的組織技術條件下，所能生產的產品數量，或者能夠處理的原材料數量。生產能力是反映企業所擁有的加工能力的一個技術參數，它也

8、可以反映企業的生產規模。 產能剝離： 產能是生產能力的量化表述。假設在評估A企業的生產能力時，得出其年產能是100個單位，如果要求其一次性剝離50%的年產能給B，購買價格為成本價，剝離期限是5年（與公告條件相同），即意味著B將以成本價一次性購買A企業250個單位的產品（相當于用A的生產設備為B生產，由B定價銷售）。傳統的結構救濟，永久的調整市場結構。若是剝離產能，對市場的調整不是永久的。不能算是完全意義上的“結構性救濟措施”。這五年內企業失去的只是定價權?！皠冸x產能5年”的決定商務部“刀下留情”。留情有因。再思考：萬能的皇冠明珠規則？顧名思義：取走了皇冠上的明珠，皇冠何以為皇冠對企業極大的威懾

9、力，積極實施第一剝離方案的動力；但是，購買人也有可能為“明珠”的誘惑驅使，尤其購買人數量有限時，與合并企業不合作道德風險。再來看另外三個重要的制度：一線購買人定資先行資產分持及托管人制度一線購買人制度/up-front buyer獨立業務時，剝離的成功率很高。選擇搭配的資產 OR 沒有獨立運營過的資產剝給誰最好的問題，假如連主管機構也不確定，怎么辦？要求合并企業提出適當的購買人并加以審查批準。注意：-主管機關要求并審查 -出具準許合并命令行政審查 vs.市場主體的自治空間定資先行/fix-it-first在競爭主管機構干預之前，可否主動調整交易結構，以消除可能出現的競爭顧慮？自愿進行的有效的合并調整，退出審查，留給市場主體一定的自治空間。歐盟借鑒了美國的做法。最后一個問題 在過渡期中，資產價值“縮水”怎么辦？在過渡期，資產分持令以要求擬剝離的資產與合并當事人的業務分開并獨立運營的方式讓：“鹽水和白開水不混在一起”。阻止業務混同由監管托管人代為監管對這些資產的運營和保持。 資產分持和托管人資產有效剝離的保障松下公司與三洋公司的相關事業主體獨立運營，不得向對方披露有關價格、客戶信息及其他競爭性信息，為履行法定義務而披露的信息除外。璐彩特中國公司與三菱麗陽公司在中國的MMA單體業務將獨立