1、合同成立的概念和要件要約要約邀請承諾強制締約格式合同（一）概念訂約當事人就合同的主要條款達成合意。合同成立的重要性：（1）是解決合同是否存在的問題。（2）是區分合同責任和締約過失責任的根本標志。（3）盡管合同的成立和合同的生效是兩個不同的概念，但它們是密切聯系在一起的合同成立強調意思表示的一致性；而合同的生效強調意思表示的自主性和真實性。（二）要件1、訂約主體存在雙方或多方當事人。2、訂約當事人對主要條款達成合意。3、合同的成立應具備要約和承諾階段。（一）概念：一方當事人以締結合同為目的，向對方當事人所作出的意思表示。發出要約的人稱為要約人，接受要約的人為受要約人，相對人或承諾人。商業活動或對

2、外貿易中又稱發盤、出盤、發價、報價。合同法第14條：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約的意思表示必須“表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。”要約與民事法律行為不同。1、要約必須具有訂立合同的意圖。首先，要約方若以文字、語言明示要約經承諾，其即受該意思表示拘束的，表明其有訂約意圖。其次，表意人雖未以語言、文字明示，但根據其表意行為，結合交易慣例，第三人能夠合理相信其有受該意思表示的意思也可認為其有訂約意圖。2、要約必須向要約人希望與之締結合同的受要約人發出。要約原則上應向特定人發出。一方面，相對人的特定意味著要約人對誰有資格作為承諾人的問題做出了選擇，明確確定承諾人。另一方面，要

3、約的對象不能確定時，仍可以被稱為要約，會影響交易安全，如一物數賣。要約向特定人發出并不是說嚴格禁止要約向不特定人發出。（如懸賞廣告）但必須具備兩個條件：（1）必須明確表示其作出的建議是一項要約而不是要約邀請。（2）必須承擔向多數人發出要約可能引發的責任，尤其是要約人發出要約后，必須具有向不特定的相對人作出承諾以后履行合同的能力3、要約的內容必須具體確定。“具體”是指要約的內容必須具有足以是合同成立的主要條款。根據合同的性質不同，主要條款也是不同的。“確定”是指要約的內容必須明確，使受要約人能夠理解，并且在內容上是最終的、無保留的。4、要約必須送達受要約人。只有送達受要約人后受要約人才能知悉，才

4、能對受要約人產生實際拘束力。（一）概念：又稱要約引誘，是指希望他人向自己發出要約的意思表示。（二）特點：1、是指一方邀請對方向自己發出要約2、從法律性質上，是一種締約的準備行為。要約邀請本質上是一種事實行為。3、只是引誘他人發出要約。1、根據當事人的意愿作出區分。是否包含訂約意圖。2、依法律規定作出區分。合同法第15條規定：寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告為要約邀請。3、根據訂約提議的內容是否包含了合同的主要條款老確定該提議是要約還是要約邀請。合同法第15條規定特殊情況下商業廣告也可以成為要約。4、根據意思表示是針對特定人還是不特定人發出，可以區分。5、根據交易的習慣來做

5、區分。（三）典型的要約邀請1、寄送的價目表：2、拍賣公告：三個階段（拍賣表示、競買、拍定）3、招標公告：招標、投標、開標和中標4、招股說明書：5、商業廣告：與懸賞廣告不同懸賞廣告是指以廣告形式聲明對完成懸賞廣告中規定的特定行為的任何人，給付廣告中約定的報酬的意思表示行為。（締約意圖，主要條款）懸賞廣告的性質：要約說與單方法律行為說廣告符合要約的規定，應視為要約，或廣告明確注明要約的，可以認為是要約。一般認為，具有明確的締約意圖和包含主要條款。1、要約的生效時間了解主義和到達主義。合同法第16條：要約到達受要約人時生效。送達并不一定實際送達到受要約人或其代理人手中，只要脫離要約人控制，送達到受要

6、約人能控制的地放即為到達發出但未到達受要約人之前，要約可以撤回或修改要約。采用數據電文形式，收件人指定特定系統接受數據電文的，該數據電文進入該特定系統的時間為到達時間，未指定的，該數據電文進入任何系統的首次時間為到達時間。2、要約的存續期間如果要約人在要約中具體規定了存續期間，該期限為有效存續期間沒有具體規定的情況：第一，以口頭形式發出的要約時，在受要約人即時作出承諾的時候，才能對要約人產生拘束力，受要約人沒有即時作出承諾，要約就失去了效力。第二，以書面形式發出的要約，應當確定一段合理時間作為要約的存續期間：到達受要約人的時間；作出承諾所必要的時間；承諾通知到達要約人所需的時間。3、要約法律效

7、力的內容：對要約人的拘束力：對受要約人的拘束力：承諾的資格4、要約的撤回和撤銷（1）要約的撤回：要約人發出要約以后，未到達受要約人前，有權宣告取消要約，從而阻止要約生效。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人前或與要約同時到達受要約人時。合同法第17條（2）要約的撤銷：要約人在要約到達受要約人并生效以后，將該項要約取消，從而使要約的效力歸于消滅。要約已經達到但受要約人尚未作出承諾的期限內，造成承諾人的損失，應承擔賠償責任。合同法第19條：要約中規定了承諾期限或以其他形式表明要約是不可撤銷的，或者盡管沒有表明要約不可撤銷，但受要約人有理由信賴要約是不可撤銷的，并且已經為履行合同作了準備工作的，不可

8、撤銷要約。（一）概念：受要約人同意要約的意思表示。受要約人必須完全同意要約人提出的主要條件，如果沒有表示接受，則意味拒絕要約人的要約，形成一項反要約或新要約。（二）要件1、必須有受要約人作出。2、承諾必須在要約的有效期限內到達要約人。合同法第23條：承諾應在要約確定的期限內到達要約人。對過期失效的要約作出的承諾稱為逾期承諾，視為新要約。3、承諾的內容必須與要約的內容一致。合同法第30條規定承諾必須是無條件的承諾，不得限制、擴張或變更要約內容，否則不構成承諾，應視為新要約。（英美法的鏡像原則）不得對邀約的內容作出實質性變更，否則視為反要約。實質性內容：合同標的、數量、質量、價款或報酬、履行期限、

9、地點和方式、違約責任和解決爭議的方法合同法第31條：承諾對要約的內容作出非實質性變更的，除要約人即時表示反對或要約表明承諾不得對要約的內容作出任何改變的以外，該承諾有效，合同的內容以承諾的內容為準。4、承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同。5、承諾的方式必須符合要約的要求。1、口頭或書面方式2、以行為方式：合同法第22條：原則上應采取通知方式，但根據交易習慣或要約表明可以通過行為作為承諾的除外。3、沉默或不作為方式第一，受要約人先前曾向要約人發出要約邀請，在要約邀請中明確表示，在對方發出要約后的規定期限內不作答復，視為承諾。第二，當事人雙方在經過反復的磋商后，已經達成了初步的協議，一方更改

10、了初步協議中的某些條款，并要求另一方就這些條款的修改盡快做出答復，并提出如不在規定時間內答復，則視為接受。第三，根據當事人之間的交易習慣或當地的交易習慣。合同法第25條：承諾生效是合同成立到達主義和送信主義（大陸法系和英美法系）英美法系：采用要約規定的方法和傳遞工具發出即生效大陸法系：承諾的意思表示到達要約人支配的范圍內生效不同的效果：生效時間；承諾的撤回；承諾的遲延合同法第23條：承諾應當在要約確定的期限內到達要約人，到達要約人支配的范圍內，如信箱、營業場所。要式合同，則以履行特定的合同形式的時間為合同成立的時間。如合同書上簽字蓋章，或登記。1、承諾遲延：受要約人未在承諾期限內做出承諾。合同

11、法第28條：受要約人超過承諾期限做出承諾，除要約人及時通知受要約人該承諾有效以外，為新要約。承諾遲延方面，并未以到達遲延為標準，而以超過承諾期限發出承諾為標準。2、承諾撤回：受要約人在發出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回承諾。合同法第27條規定：承諾可以撤回，承諾撤回的通知應當在承諾的通知到達要約人之前或與承諾通知同時到達要約人。合同已經成立，受要約人不能再撤回承諾。乙公司向甲公司發出要約，又發出一份“要約作廢”的函件。甲公司的董事長助理收到乙公司的“要約作廢”的函件后，忘了交給董事長。第三天甲公司董事長發函給乙公司，提出只要將交貨日期推遲兩個星期其他條件都可接受。后甲、乙公司未能締約，雙

12、方締約沒有成功的原因是什么？A 要約已被撤回B 要約已被撤銷C 甲公司對要約作了實質性改變D 甲公司承諾超過了有效期間某酒店客房內備有零食、酒水供方可選用，價格明顯高于市場同類商品。房客關某缺乏住店經驗，又未留意標價單，誤認為系酒店免費提供而引用了一瓶洋酒，結賬時酒店欲按標價收費，關某拒付。下列哪一選項是正確的？A 關某應按標價付款B 關某應按市價付款C 關某不應付款D 關某應按標價的一半付款概念：個人或企業負有應對方的請求與其訂立合同的義務。換句話，對對方的要約非正當理由不得決絕承諾。郵政、電信、煤氣、自來水、鐵路、公共交通燈公用事業單位負有締約義務。這是為了保障用戶和消費者的日常需要不可缺

13、少的法律措施。概念：合同條款由當事人一方預先擬定，對方只有附和該條款方能成立合同的締約方式。特征：廣泛性、持久性、細節性單方事先預定性不變性以書面明示為原則一方有絕對的經濟地位，排除了雙方就合同條款協商的可能性。合同法第39條：采用格式條款訂立合同，提供格式條款的一方，應當遵循公平原則確定當事人之間的權利義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。合同法第40條：提供格式條款的一方不得免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利，不得違反免責條款的限制性規定。1、交叉要約：當事人一方向對方為要約，適值對方亦為同一內容的要約，且雙方當事人彼此不知對方

14、有要約的現象。2、同時表示：當事人采取直接對話的方式在時間上無先后之分同時做出相同內容的意思表示。3、意思實現：依習慣、事件性質或要約人為要約時預先聲明，承諾無需通知，在相當時期內可認為承諾的事實時，合同即告成立。4、依國家下達的指令性計劃或國家訂貨計劃締約1、概念合同當事人達成合意的外在表現形式，是合同內容的客觀載體。2、口頭形式3、書面形式合同書、信件、數據電文4、默示形式5、合同欠缺法定或約定形式的后果合同形式的效力：證據效力、成立效力、生效效力、對抗效力合同法第10條第2款：法律、行政法規規定采用書面形式的，應采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式合同法第32條：當事人采用書面合同形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或蓋章是合同成立。合同法第36條：法律、法規規定或當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。合同法地點37條：采用合同書形式訂立合同，在簽字或蓋章前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。1、成立時間承諾生效時成立書面合同形式的自簽字或蓋章時成立（或摁手印）書面合同自簽訂確認書時成立（確認書是指訂立合同雙方當事人為了確認在訂立合同中所達成協議的具體內容而簽訂的合同條