1、第8章 建設工程合同法規 8.1 建設工程合同的概述8.2 合同的訂立8.3 合同的一般條款8.4 合同的生效與履行8.5 合同的變更、撤銷、轉讓與終止8.6 建設工程合同的違約責任8.7 建設工程糾紛處理方式學習目標o知識目標知識目標n熟悉合同法的原則，掌握合同的訂立程序(即要約與承諾)及采用的合同形式，掌握締約過失責任，了解合同的效力、合同的一般條款。掌握合同的生效要件，掌握無效合同、可變更可撤銷合同及效力待定合同，了解附條件和附期限合同。掌握合同的履行及建設工程合同履行糾紛的處理，掌握抗辯權，熟悉代位權，了解撤銷權。掌握合同的變更及合同的權利義務終止，熟悉違約責任的基本形式，了解糾紛處理

2、方式，了解合同的擔保方式及特點。o能力目標能力目標n重點讓學生學習合同的效力；學習合同履行抗辯權、代位權與撤銷權；重點讓學生學習違約責任，學習建設工程合同的相關內容。 8.1 建設工程合同的概述 o合同的概念合同的概念n合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。o合同的分類合同的分類n1.有名合同與無名合同n2.雙務合同與單務合同n3.有償合同與無償合同n4.諾成合同與實踐合同工程質量的特點n5.要式合同與不要式合同n6.格式合同與非格式合同o合同法的概念合同法的概念n合同法，是指調整合同當事人之間因沒立、變更、終止民事權利義務關系而產生的合同關系的法律

3、規范的總稱。o合同法的基本原則合同法的基本原則n1.平等原則n2.自愿原則n3.公平原則n4.誠實信用原則n5.不得損害社會公共利益原則8.1 建設工程合同的概述 8.2 合同的訂立 o合同訂立的概念合同訂立的概念n合同的訂立，是指合同當事人依法就合同的主要條款經過協商一致，達成協議的法律行為。o合同訂立的形式合同訂立的形式n合同的形式指訂立合同的當事人達成一致意思表示的表現形式。o1.口頭形式o2.書面形式o3.其他形式o合同訂立的程序合同訂立的程序n1.要約邀請n2.要約n3.承諾8.2 合同的訂立o締約過失責任締約過失責任n1.締約過失責任的概念 締約過失責任是指合同訂立當事人一方因違背

4、其誠實信用原則所產生的義務，而致另一方的信賴利益的損失，并應承擔損害賠償責任。n2.締約過失責任的構成要件n3.締約過失責任的適用情形 根據合同法規定，當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任:o1）假借訂立合同，惡意進行磋商；o2）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；o3)有其他違背誠實信用原則的行為。8.3 合同的一般條款合同的一般條款o1.當事人的名稱或姓名和住所當事人的名稱或姓名和住所o2.標的標的o3.數量數量o4.質量質量o5.價款或酬金價款或酬金o6.履行期限、地點和方式履行期限、地點和方式o7.其他條款其他條款n1）違約責任n2

5、）解決爭議的方法8.4 合同的生效與履行合同的生效與履行 o合同的成立合同的成立n合同成立是指當事人完成了簽訂合同過程，并就合同內容協商一致合同成立不同于合同生效。n1.合同成立的一般要件o1）存在訂約當事人o2）訂約當事人對主要條款達成一致o3）經歷要約與承諾兩個階段：n2.合同成立時間n3.合同成立地點8.4 合同的生效與履行合同的生效與履行 o合同的生效合同的生效n1.合同生效的要件n合同生效，是指法律按照一定標準對合同評價后而賦予強制力。合同的生效要件有：o1)訂立合同的當事人必須具有相應的民事權利能力和民事行為能力自然人的民事權利能力和民事行為能力。o2)意思表示真實o3)不違反法律

6、、行政法規的強制性規定，不損害社會公共利益o4)具備法律所要求的形式8.4 合同的生效與履行合同的生效與履行 o合同的生效合同的生效n2.效力待定合同o（1）限制民事行為能力人依法不能獨立簽訂的合同o（2）無權代理人以被代理人名義訂立的合同o（3）越權訂立的合同o（4）無處分權人所訂立合同n3.附條件合同與附期限合同n4.無效合同o（1）一方以欺詐手段訂立合同，損害國家利益o（2）一方以脅迫手段訂立合同，損害國家利益o（3）惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同o（4）以合法形式掩蓋非法目的o（5）損害社會公共利益o（6）違反法律、行政法規的強制性規定8.4 合同的生效與履行合同的生效與履

7、行 o合同的履行合同的履行n1.合同履行的原則o1）實際履行原則o2）全面、適當履行原則o3）誠實信用原則o4）情勢變更原則n2.合同履行的規則o1）合同條款約定不明的履行規則o2）執行政府定價或者政府指導價的合同的履行規則o3）涉及第三人的合同履行規則8.4 合同的生效與履行合同的生效與履行 o合同履行的抗辯權合同履行的抗辯權n1同時履行抗辯權 同時履行抗辯權，是指在沒有規定股行順序的雙務合同中，當事人一方在當事人另一方未為對方給付以前，有權拒絕先為給付的權利。n2先行履行抗辯權 先履行抗辯權，是指當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行或者履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕先

8、履行一方的履行要求。n3不安抗辯權 不安抗辯權，是指先履行合同的當事人一方因后履行合同一方當事人欠缺履行債務能力或信用，而拒絕履行合同的權利。8.4 合同的生效與履行合同的生效與履行 o合同的保全合同的保全n1代位權 代位權，是指債權人為了保障其債權不受損害，而以自己的名義代替債務人行使債權的權利。n2撤銷權 所謂撤銷權，是指因債務人實施了減少自身財產的行為，對債權人的債權造成損害，債權人可以請求法院撤銷債務人該行為的權利。 8.4 合同的生效與履行合同的生效與履行 o合同履行的擔保合同履行的擔保n1保證 保證，是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的

9、行為。n2.抵押n3.質押 質押包括動產質押和權利質押。n4.留置 留置，指債權人按照合同約定占有債務人的財產，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人有權依法留置該財產。以該財產折價或以拍賣、變賣該財產的價款優先受償。n5定金 定金，是指合同當事人一方以保證債務履行為目的，于合同成立時或未履行前，預先給付對方一定數額金錢的擔保方式。8.5 合同的變更、撤銷、轉讓與終止合同的變更、撤銷、轉讓與終止 o合同的變更合同的變更n1合同變更的概念 合同的變更，是指合同成立后，當事人雙方根據客觀情況的變化，經協商一致，依照法律規定的條件和程序，對原合同進行修改或者補充。n2合同變更的類型o1）約定變

10、更o2）法定變更n3合同變更的條件與程序o1）合同關系已經存在o2）合同內容變更n4合同變更的效力8.5 合同的變更、撤銷、轉讓與終止合同的變更、撤銷、轉讓與終止 o合同的可撤銷合同的可撤銷n1可撤銷合同的概念及特征 是指因意思表示有瑕疵，有撤銷權的當事人可以對其予以撤銷或變更的合同。n2可撤銷合同的類型及其原因o1）重大誤解o2）顯失公平o3）因欺詐、脅迫而訂立的合同o4）乘人之危而訂立的合同未損害國家利益8.5 合同的變更、撤銷、轉讓與終止合同的變更、撤銷、轉讓與終止 o合同的轉讓合同的轉讓n1合同轉讓的概念 合同轉讓是指合同當事人一方依法將合同權利、義務全部或者部分轉讓給他人。n2合同轉

11、讓的類型o1）合同權力轉讓（債權轉讓）o2）合同義務的轉移（債務轉移）o3）合同權利義務的概括轉移8.5 合同的變更、撤銷、轉讓與終止合同的變更、撤銷、轉讓與終止 o合同權力義務終止合同權力義務終止n合同權力義務因解除而終止 合同解除，是指當具備解除條件時，因合同當李人一方或雙方意思表示，使有效成立的合同效力消滅的行為。分為協議解除與單方解除。n合同權利義務終止的具體情形o1)債務已經按照約定履行o2)合同解除o3)債務相互抵銷o4)債務人依法將標的物提存o5)債權人免除債務o6)債權債務同歸于一人o7)法律規定或者當事人約定終止的其他情形8.6 建設工程合同的違約責任建設工程合同的違約責任

12、o違約責任與違約行為違約責任與違約行為n1違約責任 違約責任是指合同當事人不履行合同或者履行合同不符合約定而應承擔的民事責任。違約責任的構成要件包括主觀要件和客觀要件。n2違約行為 違約責任源于違約行為。違約行為，是指合同當事人不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定條件的行為。根據不同標準，可以將違約行為根據不同標準，可將違約行為作以下分類：o1）單方違約與雙方違約；o2）預期違約與實際違約。8.6 建設工程合同的違約責任建設工程合同的違約責任 o承擔違約責任的基本形式承擔違約責任的基本形式n1繼續履行n2采取補救措施n3賠償損失o違約金與定金違約金與定金n1違約金 違約金，是指當事人在合同

13、中或合同訂立后約定因一方違約而應向另一方支付一定數額的金錢。n2定金 定金，是合同當事人一方預先支付給對方的款項，其目的在于擔保合同債權的實現。8.6 建設工程合同的違約責任建設工程合同的違約責任 o違約的免責事由違約的免責事由n1不可抗力 不可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。不可抗力包括如下情況：o1）自然事件，如地震、洪水、火山爆發、海嘯等；o2）社會事件，如戰爭、暴亂、騷亂、特定的政府行為等。n2違約責任的免除 所謂違約責任免責，是指在履行合同的過程中，因出現法定的免責條件或者合同約定的免責事由導致合同不履行的，合同債務人將被免除合同履行義務。o1）約定的免責o2）法定

14、的免責8.6 建設工程合同的違約責任建設工程合同的違約責任 o承擔違約責任的特殊情形承擔違約責任的特殊情形n1）先期違約 先期違約，也叫預期違約，是指當事人一方在合同約定的期限屆滿之前，明示或默示其將來不能履行合同。n2）當事人雙方都違約的情形n3）因第三人原因違約的情形n4）違約與侵權競合的情形o解除建設工程施工合同的條件問題解除建設工程施工合同的條件問題n1發包人請求解除合同的條件n2承包人請求解除合同的條件n3合同解除后的法律后果o建設工程質量不符合約定情況下責任承擔問題建設工程質量不符合約定情況下責任承擔問題n1因承包商過錯導致質量不符合約定的處理n2因發包人過錯導致質量不符合約定的處

15、理n3發包人披自使用后出現質量問題的處理8.7 建設工程糾紛處理方式建設工程糾紛處理方式 8.7 建設工程糾紛處理方式建設工程糾紛處理方式 o對竣工日期的爭議問題對竣工日期的爭議問題n1由于建設單位和施工單位對于工程質量是否符合合同約定產生爭議而導致對竣工日期的爭議。n2 由于發包人拖延驗收而產生的對實際竣工日期的爭議n3由于發包人擅自使用工程而產生的對于實際竣工驗收日期的爭議o對計價方法的爭議問題對計價方法的爭議問題n1因變更引起的糾紛n2因工程質量驗收不合格導致的糾紛n3因利息而產生的糾紛n4因合同計價方式產生的糾紛o對工程量的爭議問題對工程量的爭議問題n1工程結算的程序n2關于確認工程量

16、引起的糾紛o建設工程價款優先受償權問題建設工程價款優先受償權問題n1 擔保法 與 合同法 在工程款優先受償權問題上的沖突n2建設工程價款優先受償權問題的司法解釋8.7 建設工程糾紛處理方式建設工程糾紛處理方式 案例8-1 某廠新建一車間，分別與市設計院和市建某公司簽訂設計合同和施工合同。工程竣工后廠房北側墻壁發生裂縫。為此某廠向法院起訴市建某公司。經勘察，裂縫是由于地基不均勻沉降引起。結論是結構設計圖紙所依據的地質資料不準，于是某廠又訴訟市設計院，市設計院答辯，設計院是根據某廠提供的地質資料設計的，不應承擔事故責任。經法院查證:某廠提供的地質資料不是新建車間的地質資料，事故前設計院也不知道該情

17、況?！締栴}】 1事故的責任方是誰?2某廠所發生的訴訟費用應當由誰承擔?案例8-1 案例點評案例點評：1該案例中設計合同的主體是某廠和市設計院，施工合同的主體是某廠和市建某公司。根據案情，由于設計圖紙所依據的資料不準確，使地基不均勻沉降，最終導致墻壁裂縫事故。所以，事故所涉及的是設計合同中的責權關系，而與施工合同無關，所以市建某公司沒有責任。在設計合同中，提供準確的資料是委托方的義務之一，而且要對“資料的可靠性負責”，所以委托方提供假地質資料是事故的根源，委托方是事故的責任者之一；市設計院按對方提供的資料設設計，似乎沒有過錯，但是直到事故發生前設計院仍不知道資料虛假。說明在整個設計過程中，設計院

18、并未對地質資料進行認真的審查，使假資料濫竿充數，導致事故發生，所以設計院也是責任者之一。故在此事件中，某廠作為委托方應是事故直接責任人，應負主要責任；設計院作為承接方，應負間接責任，是次要責任人。2該案件中發生的訴訟費，主要應由某廠負擔，市設計院也應承擔一小部分。 案例8-2 某城市擬新建一大型火車站，各有關部門組織成立建設項目法人，在項目建議書、可行性研究報告、設計任務書等經市計劃主管部門審核后，報國家發改委、國務院審批并向國務院計劃主管部門申請國家重大建設工程立項。審批過程中，項目法人以公開招標方式與三家中標的一級建筑單位簽訂建設工程總承包合同，約定由該三家建筑單位共同為車站主體工程承包商

19、，承包形式為一次包干，估算工程總造價18億元。但合同簽訂后，國務院計劃主管部門公布該工程為國家重大建設工程項目，批準的投資計劃中主體工程部分僅為15億元。因此，該計劃下達后，委托方（項目法人）要求建筑單位修改合同，降低包干造價，建筑單位不同意，委托方訴至法院，要求解除合同。法院認為，雙方所簽合同標的系重大建設工程項目，合同簽訂前未經國務院有關部門審批，未取得必要批準文件，并違背國家批準的投資計劃，故認定合同無效，委托人（項目法人）負主要責任，賠償建筑單位損失若干。 案例8-3 某房產開發公司與某建筑公司簽訂一施工合同，修建某一住宅小區。小區建成后，經驗收質量合格。驗收后1個月，房產開發公司發現

20、樓房屋頂漏水，遂要求建筑公司負責無償修理，并賠償損失，建筑公司則以施工合同中并未規定質量保證期限，且以工程已經驗收合格為由，拒絕無償修理要求。房產開發公司遂訴至法院。法院判決施工合同有效，認為合同中雖然并沒有約定工程質量保證期限，但依據原建設部2000年1月30日發布的建設工程質量管理條例的規定，屋面防水工程保修期限為5年，因此本案工程交工后兩個月內出現的質量問題，應由施工單位承擔無償修理并賠償損失的責任。故判令建筑公司應當承擔無償修理的責任。習題 一、單項選擇題一、單項選擇題1.一方當事人以締結合同為目的，向對方當事人提出合同條件，希望對方當事人接受的意思表示即為( )。 A要約邀請 B.要約 C承諾 D.締約2.下列選項中屬于要約的是(