1、 贏了網s.yingle 遇到公司法問題？贏了網律師為你免費解惑！訪問 :/s.yingle 企業特別清算中的債務分析“特別清算是相對于企業在清理完畢債權債務后向登記主管機關提交清理債務完畢等證明，辦理注銷登記的一般程序而言。為保障交易平安和市場有序運作，清理債權債務是企業退出市場的必經程序。我國?民法通那么?規定：企業注銷必須經過清算。但鑒于實際情況及操作可行性，相關具體法律法規未禁止企業注銷后再進行清算。?企業法人登記管理條例?(以下稱?管理條例?)第二十一條規定：企業法人辦理注銷登記，應當提交法定代表人簽署的申請注銷登記報告、主管部門或者審批機關的批準文件、清理債務完結的證明或者清算組織

2、負責清理債權債務的文件。據此，如有相關部門的保證負責清理債權債務的文件，企業亦得注銷。本條例第三十三條規定：企業法人被撤消?企業法人營業執照?，登記主管機關應當收繳其公章，并將注銷登記情況告知開戶銀行，其債權債務由主管部門或者清算組織負責清理。撤消是企業由于違法或違規經營而被有關部門強制關閉，其債權債務尚不及清理，這也是法定的“特別清算情況之一。在司法實踐中，這種特別清算程序存在大量亟待解決的問題：許多企業在被注銷后其主管部門未依承諾及時成立清算組進行清算;一些企業被撤消執照后，法定代表人逃之夭夭，主管部門撒手不管，推卸責任，使企業資產大量流失，喪失實際償債能力，損害相關債權人利益。在“特別清

3、算中，除實際操作不盡如人意外，法律規定本身亦存在漏洞;而之所以存在這樣的漏洞和未能明晰企業法人終止后負責清理債權債務的主管部門和清算組織與原企業債權債務相對人之間的關系有關。主管部門和清算組織是作為第三人代理償債，還是作為一個新的債權債務主體行使權利、履行義務，有必要加以辨析。特別清算的法律漏洞和有關主管部門的債的本體地位?企業法人登記管理條例施行細那么?第五十條規定：企業法人申請注銷登記應提交有關主管部門或清算組織出具的負責清理債權債務的文件。但應如何正確理解“負責清理，負責清理究竟是止于有關主管部門編制企業財產狀況明細表、債權清冊和債務清冊，并通知或公告債權人，還是包括實際上處理與清算有關

4、的未結業務，清理債權債務?進一步說，當發生主管部門未及時成立清算組進行清算造成被注銷企業財產流失，使債權人利益受損時，主管機關應否承當賠償責任，承當何種性質的賠償責任?對此相關法律語焉不詳。例如?管理條例?僅規定了主管機關“負責清算而未對此加以更明確的司法解釋，造成實際上主管部門對其下屬企業注銷而不進行清算，在象征性編制并公告被注銷企業的資產負債后撒手不管，而不進一步負責處理企業遺留的債權債務(實際多為企業欠下的大量外債)。對此，法律僅規定清算組織因成心或重大過失給企業或債權人造成的損失承當賠償責任，而未規定企業有關主管部門未依承諾組織清算或不及時組織清算給企業和債權人造成損失的賠償責任，這是

5、不恰當的。筆者認為，有關企業的主管部門有義務保證清算順利開展，到達一般清算的償債效果，如主管部門怠于責任，造成相關債權人利益受損的，應承當等同于債務人不能償債的違約賠償責任。之所以嚴格有關主管部門責任的債法依據是其在特別清算之債中的主體地位。企業被注銷標志著企業在法律上的消滅。?民法通那么?第三十六條第二款規定：法人的民事權利能力和民事行為能力從法人成立時產生，到法人終止時消滅。據此，注銷后企業本身已不存在，民事行為能力業已喪失，更談不上對債務的清償，而顯然事實上債權債務不可能不了了之，這時有關主管機關及清算組織是基于什么來承當清理債權債務責任呢?一、擔保責任說。認為注銷登記后主管部門出具的負

6、責清理債權債務的文件具有擔保債務的性質，可視為主管機關作為保證人擔保債務履行。此說不當：1、主體不適格，主管部門一般均為政府的有關部門，而行政機關沒有擔任保證人的資格;2、保證是在債務履行不能情況下的代為清償，在此，債務一方的企業已經終止無償債可能，作為保證一方的主管部門和清算組織必定代為清償，這與擔保的附屬性本意不符;3、主管部門和清算組織僅是在企業遺留的債權債務范圍內承當責任，而不是以自身資金代為清償，故非屬擔保。二、連帶責任說。此說對法人企業更為不妥，不僅違背了法人企業的有限責任原理，也有違現代企業制度中政企分開，企業自主經營、自負盈虧的一般理論。三、第三人代為清償的代理行為說。但假設為

7、代理，被代理人對代理人的行為承當民事責任，而此時作為被代理人的企業已消滅。?民法通那么?第六十九條規定：作為被代理人或代理人的法人終止，委托代理亦終止。故此說亦不妥當。筆者以為，有關主管機關或清算組織清理被注銷企業債權債務的行為屬于債權債務的概括移轉，即債的當事人將債權債務概括移轉于第三人，包括債權讓與和債務承當。關于債的概括移轉，在早期羅馬法，因債權債務與債的主體不可別離，故不成認債權讓與和債務承當，但隨著商品經濟的發生，債權債務的概括移轉，已為學者達成共識，除極少數國家外，各國在民法及判例中均加以肯定，在債權債務的概括移轉的情況下，有關主管部門或清算組織作為債權債務的承受者完全取代了原當事

8、人企業的債的主體地位，成為債法關系的直接調整對象。據此，依附于原企業的全部債權債務一并移轉于主管部門或清算組織，這應由法律直接確定下來，類如?民法通那么?四十四條二款的規定：企業法人分立、合并，它的權利和義務由變更前的法人享有和承當。以此明確主管部門及清算組織在移轉后債的主體地位。第三人侵害債權的情況在發生由于有關主管部門未及時組織清算或清算過失致使企業(公司)大量資產被相關企業管理人員、工作人員、公司股東侵占、挪用的情況，是屬于一種第三人侵害債權的行為。以公司為例，往往出現股東未及清算便私分公司財產，惡意逃避債務的情況，對此股東應負賠償責任是毫無疑問的，但這種賠償責任的法理根底是什么仍值得探

9、討：如認為股東惡意逃避債務，負連帶責任，便與公司的有限責任、公司具有獨立人格的法理不符，公司和其貿易對象之間的一切交易往來均是公司作為獨立主體作出的民事行為，股東對公司正常貿易之債不負無限連帶責任，據此向債權人一方賠償的連帶責任便難自圓其說。筆者同意這是一種第三人侵害債權性質的行為。股東私分公司財產及企業管理人員、工作人員借職務之便私分企業財產的行為，完全符合第三人侵害債權的構成要素：一、有合法債權的存在。這是債權侵權責任的存在前提，對此應是無疑問的，故不予展開論述。二、債關系以外第三人明知債權存在而成心實施侵害行為。企業管理人員、工作人員或公司股東是企業(公司)的有機組成局部，但并非企業(公

10、司)貿易活動、債權債務關系的主體，其對企業(公司)財產的侵害實質侵害了債關系中債權人的利益，應視為債外第三人對債權的侵害。僅就債的關系而言，企業管理人員、工作人員或公司股東私分企業(公司)財產的行為和其他企業外部人員對企業(公司)財產的侵害是同性質的，當然對于具體個案，那么依不同實際情況分別適用法律進行處理。三、須有侵害結果的發生，且其結果與第三人侵害行為之間有因果關系。債權損害的事實就是債權人債權不能實現的客觀事實。在企業法人資格消滅，債務只能通過特別清算而清償。企業管理人員、工作人員或公司股東私分財產的惡意行為，妨害了債權人債權實現，其侵害行為與債權人的財產損失有必然因果聯系。在此情況下，

11、企業管理人員、工作人員或公司股東應對債權侵權負賠償責任;同時，對主管部門或清算組織的過錯也應視情承當相應賠償責任。同理，在企業辦企業情況下，當發生被開辦企業被撤銷后，開辦企業未經清算便撤回投資亦視為第三人侵害債權。名不正那么言不順，在債法理論上給有關主管機關和清算組織在特別清算中所處地位“正名，確定企業管理人員、工作人員或公司股東未經清算私分企業財產的民事責任在債法上的依據，是一個“權利(義務)從何而來的“源的問題，只有正視了有關主管機關和清算組織自身的債權債務主體地位，才有可能遏止債權債務承受方的有關主管機關怠于職責，造成企業財產未經清算大量流失，危害債權實現的情況的發生。如此也更有利于市場

12、有序運作，保障交易平安。當然，理論永遠只能起號角的作用，要有效遏止現實中存在的“特別清算有名無實的現狀，還需在法律上查漏補缺。 解散登記申請書2021 :/s.yingle /y/gs/1083198.html ?公司登記管理條例?對公司跨區市 :/s.yingle /y/gs/1083197.html 湖南省開辦外資合作 :/s.yingle /y/gs/1083196.html 天津市人民政府批轉市體改委 :/s.yingle /y/gs/1083195.html 國有獨資公司其他登記注冊增補營業執照應提交的文件 :/s.yingle /y/gs/1083194.html 注冊公司的手續程

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