1、2016年3月新新三板的定位與若干法律問題探討三板的定位與若干法律問題探討介紹第一部分 新三板的概況與市場定位 第二部分 新三板掛牌要求：從規則到實踐第三部分 新三板特殊問題討論結語與交流2第一部分 新三板概況及定位3一、新三板一、新三板。 即全國中小企業股份轉讓系統，是全國性的非上市股份有限公司股權轉讓交易平臺，主要針對中小微企業 2012年9月成立的全國中小企業股份轉讓系統有限責任公司為其運營管理機構。4第一部分 新三板的概況與定位二二、新三板的歷史、新三板的歷史 1、三板市場起源于2001年“股權代辦轉讓系統”，最早承接兩網公司和退市公司，稱為“舊三板”。 2、2006年，北京中國村科技

2、園區內非上市股份公司進入代辦轉讓系統進行股份報價轉讓，“新三板”誕生 3、2012年，經國務院批準，決定擴大非上市股份公司股份轉讓試點，首批擴大試點新增上海張江高新技術產業開發區、武漢東湖新技術產業開發區和天津濱海高新區的區內企業 4、從2013 年12 月國務院發布國發49 號文即關于全國中小企業股份轉讓系統有關問題的決定開始，新三板擴容至所有符合新三板條件的企業。依據，以法律為準繩，提供全面、5第一部分 新三板的概況與定位 三、新三板市場概況三、新三板市場概況 1 1、市場規模（以下數據截止至、市場規模（以下數據截止至20152015年年9 9月月7 7日，來自新三板公司網站）日，來自新三

3、板公司網站） 6第一部分 新三板的概況與定位截止時間截止時間做市轉讓數做市轉讓數協議轉讓數協議轉讓數合計家數合計家數日均掛牌數日均掛牌數年市值（億元）年市值（億元）2015年9月7日775262834039-2014年12月31日122145015726.844591.422013年12月31日-3563563.4553.062012年12月31日-2002000.42336.10（本節數據（本節數據截止至截止至20152015年年9 9月月7 7日，來自新三板公司網站）日，來自新三板公司網站） 三、新三板概況三、新三板概況 2 2、市場變化分析、市場變化分析 7第一部分 新三板的概況與定位截

4、止時間截止時間做市轉讓占比做市轉讓占比協議轉讓占比協議轉讓占比總家數年增長率總家數年增長率市值年增長率市值年增長率2015年9月7日22.8%77.2%116.5%/155.3（年化預期）_2014年12月31日7.7%92.3%341.5%730%2013年12月31日-78%54%2012年12月31日-四、新三板的定位四、新三板的定位 1、新三板市場是我國多層次資本市場的重要組成部分，能夠為中小微企業和創業初期企業提供資本市場支持l 新三板有利于滿足國內中小微企業的資本需求；l 新三板有利于中小微企業資本供求雙方的流動性需求；l 新三板為企業在資本市場進一步發展打下良好的基礎。8第一部分

5、 新三板的概況與定位四、新三板的定位四、新三板的定位 2、新三板是股份轉讓的公開交易平臺： 新三板交易的本質仍是公司股份在特定市場主體之間的股份轉讓。l 交易主體的特定化l 交易的相對性：股權的協議轉讓l 交易方式的局限性（協議轉讓、作市轉讓）9第一部分 新三板的概況與定位四、新三板的定位四、新三板的定位 2、新三板是股份轉讓的公開交易平臺： 新三板股份轉讓的特殊性在于是依托證券交易所和中央登記公司的技術系統和證券公司的服務網絡,以代理買賣掛牌公司股份為核心業務，通過新三板平臺，面對不特定主體進行履行信息義務基礎上的股份轉讓活動。10第一部分 新三板的概況與定位四、新三板的定位四、新三板的定位

6、 3、新三板掛牌公司涉及公眾利益，為非上市公眾公司 根據非上市公眾公司監督管理辦法（中國證監會2013年96號令），新三板掛牌公司屬于非上市公眾公司，按照該辦法進行監管，包括公司治理結構、信息披露、定向發行和股份轉讓等一系列強制性規定，并承當相應的法律責任。 上市和非上市的區別11第一部分 新三板的概況與定位四、新三板的定位四、新三板的定位 4、新三板是場內證券交易市場 （1）從歷史發展看，三板市場（包括2012年新三板擴大至四家高新技術園區之前的新三板系統），是一個以證券公司及相關當事人的契約為基礎,依托證券交易所和中央登記公司的技術系統和證券公司的服務網絡,以代理買賣掛牌公司股份為核心業務

7、的股份轉讓平臺，故以往通常被定位為場外市場。 4、新三板是準注冊制的交易市場12第一部分 新三板的概況與定位四、新三板的定位四、新三板的定位 （2）新三板市場從場外市場逐步轉變為場內證券交易市場：l 新三板市場在發展多層次資本市場過程中定位明晰l 新三板掛牌、交易、信息披露等方面業務規則的完善，以及l 非上市公眾公司監督管理辦法的進一步修訂，促使新三板股份轉讓和信息披露的標準化l 全國中小企業股份轉讓系統有限責任公司作為新三板的經營實體，強化了新三板的交易市場的地位。13第一部分 新三板的概況與定位四、新三板的定位四、新三板的定位 5、新三板是準注冊制的交易市場，代表著未來的發展方向 新三板的

8、業務規則，體現了注冊制的主要內容和方向。 14第一部分 新三板的概況與定位第二部分 新三板的掛牌要求：從規則到實踐15 一、新三板掛牌的基本規則一、新三板掛牌的基本規則 全國中小企業股份轉讓系統業務規則（試行）及其附件股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）(見附件）規定的六項掛牌條件及其標準指引，包括：（一）依法設立且存續滿兩年。（二）業務明確，具有持續經營能力； （三）公司治理機制健全，合法規范經營； （四）股權明晰，股票發行和轉讓行為合法合規； （五）主辦券商推薦并持續督導； （六）全國股份轉讓系統公司要求的其他條件。 16第二部分 新三板掛牌要求：從規則到實踐 二、新三板掛牌與主板及創業板

9、首發上市要求的主要區別二、新三板掛牌與主板及創業板首發上市要求的主要區別（注）（注）：17第二部分 ：從規則到實踐要求要求新三板新三板主板主板IPOIPO創業板創業板IPOIPO股本要求符合公司法的要求發行后股本總額不少于3,000萬元發行前股本總額不少于3,000萬元經營年限存續滿2年持續經營時間在3年以上持續經營時間在3年以上主營業務主營業務突出，具有持續經營能力最近2年內沒有發生重大變化最近3年內沒有發生重大變化主營業務發生重大變化如實披露，一般不構成障礙最近3年內重大變化構成障礙最近2年內重大變化構成障礙實際控制人變更如實披露，提示風險最近3年內變更構成障礙最近2年內變更構成障礙董事、

10、高管的重大變化如實披露，一般不構成障礙最近3年內重大變化構成障礙最近2年內重大變化構成障礙注：本部分主要參考投行小兵網站等有關網上資料總結。 二二、新三板掛牌與主板及創業板首發上市要求的主要區別：（續）、新三板掛牌與主板及創業板首發上市要求的主要區別：（續）18第二部分 新三板掛牌要求：從規則到實踐要求要求新三板新三板主板主板IPOIPO創業板創業板IPOIPO出資瑕疵出資真實、充足，沒有運行時間要求解決出資問題之后可能存在1-3年的運行時間解決出資問題之后可能存在1-3年的運行時間重大違法違規最近24個月內會構成實質性障礙最近36個月內會構成實質性障礙最近36個月內會構成實質性障礙子公司出資

11、按照子公司公司章程，重要子公司出資足額到位按照子公司公司章程，重要子公司出資足額到位按照子公司公司章程，重要子公司出資足額到位子公司的核查重要子公司視同擬掛牌主體核查所有子公司都需要嚴格核查所有子公司都需要嚴格核查 二、新三板掛牌與主板及創業板首發上市要求的主要區別（續）二、新三板掛牌與主板及創業板首發上市要求的主要區別（續）19第二部分 新三板掛牌要求：從規則到實踐要求要求新三板新三板主板主板IPOIPO創業板創業板IPOIPO股本要求符合公司法的要求發行后股本總額不少于3,000萬元發行前股本總額不少于3,000萬元經營年限存續滿2年持續經營時間在3年以上持續經營時間在3年以上主營業務主營

12、業務突出，具有持續經營能力最近2年內沒有發生重大變化最近3年內沒有發生重大變化主營業務發生重大變化如實披露，一般不構成障礙最近3年內重大變化構成障礙最近2年內重大變化構成障礙實際控制人變更如實披露，提示風險最近3年內變更構成障礙最近2年內變更構成障礙董事、高管的重大變化如實披露，一般不構成障礙最近3年內重大變化構成障礙最近2年內重大變化構成障礙 三三、新三板掛牌實踐中的重點關注要求、新三板掛牌實踐中的重點關注要求（一）業務明確，具有持續經營能力l 基本要求：基于報告期內的生產經營狀況，在可預見的將來，有能力按照既定目標持續經營下去。l 存在以下情形，將被認定為缺乏持續經營能力 未能在每一個會計

13、期間內形成與同期業務相關的持續營運記錄； 報告期連續虧損且業務發展受產業政策限制； 報告期期末凈資產額為負數； 存在其他可能導致對持續經營能力產生重大影響的事項或情況。20第二部分 新三板掛牌要求：從規則到實踐 三三、新三板掛牌實踐中的重點關注要求、新三板掛牌實踐中的重點關注要求（一）業務明確，具有持續經營能力l 缺乏持續經營能力可能的表現： 經營模式及品種結構改變、行業地位及經營環境的變化和利潤來源等因素對持續盈利能力的不利影響。 產品結構及銷售客戶均出現重大不利變化,不具有持續性;21第二部分 新三板掛牌要求：從規則到實踐 目前產品與主營業務與公司募投項目不相配套； 主要凈利潤來自表外投資

14、收益，或來源于非核心業務的增長l 因缺乏持續經營能力被否為主板（涉及被否企業總數33.87%）和創業板申報（涉及被否企業總數25%）被否的第一大原因。案例：公司報告期內近60%業務來源于特定行業，而特定行業下滑導致大量壞賬22第二部分 新三板掛牌要求：從規則到實踐 三三、新三板掛牌實踐中的重點關注要求、新三板掛牌實踐中的重點關注要求（二）關于股東出資 基本要求：出資到位、資本充足；出資程序合法、合規；出資瑕疵得到充分彌補，不得損害有關股東或利害關系方的利益。 案例討論： 案例1：有限公司分期繳納出資，改制前上有部分出資尚未到期繳納。公司經審計凈資產高于注冊資本，可否不再直接變更股份有限公司。

15、案例2：涉及公司實際控制人工業產權出資； 案例3：重要子公司實務出資涉及土地房屋因政府援引未能辦理完成征地過戶手續23第二部分 新三板掛牌要求：從規則到實踐 三三、新三板掛牌實踐中的重點關注要求、新三板掛牌實踐中的重點關注要求（三）主體資格 基本要求：主體設立、歷史沿革的合法合規 可能出現的問題： 主體資格歷史股權轉讓瑕疵（國有企業或者集體所有制企業改制瑕疵）； 子公司關注事宜： 子公司的出資與業務 子公司小股東及其關聯方：子公司經營的合法合規性 24第二部分 新三板掛牌要求：從規則到實踐 三三、新三板掛牌實踐中的重點關注要求、新三板掛牌實踐中的重點關注要求（二）關于股東出資l 基本要求：出資

16、到位、資本充足；出資程序合法、合規；出資瑕疵得到充分彌補，不得損害有關股東或利害關系方的利益。 案例討論： 案例1：有限公司分期繳納出資，改制前上有部分出資尚未到期繳納。公司經審計凈資產高于注冊資本，可否不再直接變更股份有限公司。 案例2：涉及公司實際控制人工業產權出資； 案例3：重要子公司實務出資涉及土地房屋因政府援引未能辦理完成征地過戶手續25第二部分 新三板掛牌要求：從規則到實踐 三三、新三板掛牌實踐中的重點關注要求、新三板掛牌實踐中的重點關注要求（二）關于股東出資l 持股平臺（包括職工持股會、工會,見后）與股份代持 代持形成的原因： 法律禁止或限制持股，如外資限制、國家工作人員 不符合

17、公司法規定的人數限制 公示與信息披露的考慮，如關聯交易披露 商業安排的考慮 案例討論： 股份代持案例。26第二部分 新三板掛牌要求：從規則到實踐 三三、新三板掛牌實踐中的重點關注要求、新三板掛牌實踐中的重點關注要求（二）關于股東出資l 持股平臺（包括職工持股會、工會,見后）與股份代持 代持規范 案例討論： 股份代持案例。27第二部分 新三板掛牌要求：從規則到實踐 三三、新三板掛牌實踐中的重點關注要求、新三板掛牌實踐中的重點關注要求（四）關于股東及董、監、高資格 基本要求：控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員須依法開展經營活動，經營行為合法、合規，不存在重大違法違規行為。 案例討論：

18、案例1：有限公司在申報期內公司董事、副總經理受公司委托設立的公司未依法年檢，被吊銷營業執照，且不滿24個月。 案例2：公司子公司高級管理人員經核查在外開辦企業，并與公司從事業務往來。 28第二部分 新三板掛牌要求：從規則到實踐 三三、新三板掛牌實踐中的重點關注要求、新三板掛牌實踐中的重點關注要求（五）經營及業務合規性 基本要求：公司經營行為合法、合規，取得經營業務所需的全部資質、許可，不存在重大違法違規行為。 案例討論： 案例1：公司在工業用地從事賓館等旅游開發公司 案例2：在報告期內存在由子公司承包安裝公司向公司購買主營業務產品， 但子公司不具備相應的建筑安裝資質 29第二部分 新三板掛牌要

19、求：從規則到實踐 三三、新三板掛牌實踐中的重點關注要求、新三板掛牌實踐中的重點關注要求（六）獨立性基本要求：不應存在股東包括控股股東、實際控制人及其關聯方占用公司資金、資產或其他資源的情形。如有，應在申請掛牌前予以歸還或規范。 案例討論：房地產開發相關的大額關聯方資金占用和關聯擔保 30第二部分 新三板掛牌要求：從規則到實踐 三三、新三板掛牌實踐中的重點關注要求、新三板掛牌實踐中的重點關注要求（七）財務規范 基本要求：財務獨立、合法、合規、規范；。 l 存在以下條件不符合掛牌條件： 報告期內未按照企業會計準則的要求進行會計處理且需要修改申報報表； 控股股東、實際控制人及其控制的其他企業占用公司

20、款項未在申報前歸還； 因財務核算不規范情形被稅務機關采取核定征收企業所得且未規范； 其他財務不規范情形。 案例討論： 案例：公司大額固定資產未能入賬以及廢料帳外循環用以對利潤進行調節 31第二部分 新三板掛牌要求：從規則到實踐 三三、新三板掛牌實踐中的重點關注要求、新三板掛牌實踐中的重點關注要求（七）財務規范 案例討論： 案例：公司大額固定資產未能入賬以及廢料帳外循環用以對利潤進行調節 32第二部分 新三板掛牌要求：從規則到實踐第三部分 新三板特殊問題及其解決33 一、實際控制人控制連續性問題一、實際控制人控制連續性問題l 股轉業務規則就實際控制人是否可以發生變更，沒有明確的規定，但強調公司應

21、“具有持續經營能力”。l 新三板審核及反饋意見對實際控制人問題的態度： 允許實際控制人發生變更，但變更實際控制人不得影響公司的業務穩定和持續經營能力。 可參考成例：均信擔保（430558）、萬隆電氣（430502）、飛田通信（430427）、萬洲電氣（430436）、盈光科技（430594）、凱德自控（430592） 34第三部分 新三板特殊問題討論一一、實際控制人控制連續性問題、實際控制人控制連續性問題l 可以考慮的解決方式： 實際控制人變動情況下，原控制人仍繼續為企業經營管理的核心人員； 在可能的情況下認定變更前的狀態為共同控制或無實際控制人，而變更后持續前述狀態，并根據需要簽訂一致行動協

22、議 如存在血緣、夫妻關系，則認定為家族控制或一致行動人 35第三部分 新三板特殊問題討論 二、股份公司股東人數超過兩百人二、股份公司股東人數超過兩百人l 由于歷史的原因，存在眾多公司實際股東超過兩百人的現象。特別是其中部分公司業績良好，符合主板和創業板上市的財務條件，但由于上述問題，始終無法進入資本市場。l 中國證監會先后出臺了非公眾上市公司監管辦法和非上市公眾公司監管指引第4號股東人數超過200人的未上市股份有限公司申請行政許可有關問題的審核指引，實際上已經為該等公司新三板進入資本市場提供了有效的路徑。 36第三部分 新三板特殊問題討論 二、股份公司股東人數超過兩百人二、股份公司股東人數超過

23、兩百人l 具體要求：具體要求： （一）公司依法設立且合法存續 公司200人公司的設立、增資等行為不違反當時法律明確的禁止性規定；存在不規范情形的，應當經過規范整改，并經當地省級人民政府確認。 在股份形成及轉讓過程中不存在虛假陳述、出資不實、股權管理混亂等情形 不存在重大訴訟、糾紛以及重大風險隱患。37第三部分 新三板特殊問題討論 二、股份公司股東人數超過兩百人二、股份公司股東人數超過兩百人l 具體要求：具體要求： （二）股權清晰，即股權形成真實、有效，權屬清晰及股權結構清晰。 股權結構中存在工會或職工持股會代持、委托持股、信托持股、以及通過“持股平臺”間接持股等情形的，應當按照相關規定進行規范

24、，將代持股份還原至實際股東、將間接持股轉為直接持股，并依法履行了相應的法律程序。 股東與公司之間、股東之間、股東與第三方之間不存在重大股份權屬爭議、糾紛或潛在糾紛。38第三部分 新三板特殊問題討論 二、股份公司股東人數超過兩百人二、股份公司股東人數超過兩百人l 具體要求：具體要求： 股東出資行為真實，不存在重大法律瑕疵，或者相關行為已經得到有效規范，不存在風險隱患。 申請行政許可的200人公司應當對股份進行確權，通過公證、律師見證等方式明確股份的權屬。39第三部分 新三板特殊問題討論 二二、股份公司股東人數超過兩百人、股份公司股東人數超過兩百人l 具體要求：具體要求：(三)經營規范 200人公

25、司持續規范經營，不存在資不抵債或者明顯缺乏清償能力等破產風險的情形。(四)公司治理與信息披露制度健全 200人公司按照中國證監會的相關規定，已經建立健全了公司治理機制和履行信息披露義務的各項制度。40第三部分 新三板特殊問題討論 二、股份公司股東人數超過兩百人二、股份公司股東人數超過兩百人l 行政核準程序行政核準程序 與在全國中小企業股份轉讓系統(以下簡稱全國股份轉讓系統)掛牌公開轉讓等行政許可一并申報審核41第三部分 新三板特殊問題討論 三、同業競爭問題三、同業競爭問題l 新三板業務規則及標準指引對公司同業競爭未作出明確規定新三板業務規則及標準指引對公司同業競爭未作出明確規定l 實踐中新三板

26、審核對同業競爭與實踐中新三板審核對同業競爭與IPOIPO相比有一定的靈活性。特別是在由于歷相比有一定的靈活性。特別是在由于歷史原因或合理商業安排的情況下，可以接受存在一定同業競爭的公司掛牌史原因或合理商業安排的情況下，可以接受存在一定同業競爭的公司掛牌： 基于商業安排形成的不同的細分市場，包括地域、行業的劃分； 對歷史上形成的同業競爭短期難以解決的可以通過承諾在約定時間內解決并進行相應的信息披露l 非控股非控股股東與公司存在的關聯交易一般不會構成障礙。股東與公司存在的關聯交易一般不會構成障礙。42第三部分 新三板特殊問題討論 三、同業競爭問題三、同業競爭問題 l 除通過收購、轉讓和注銷外，可根據具體情況，考慮采用如下辦法解決：除通過收購、轉讓和注銷外，可根據具體情況，考慮采用如下辦法解決： 與關聯方簽署協議，通過行業、地域、產品線等區分對公司主營業務市場予以保證； 承諾在約定時間內解決并進行相應的信息披露43第三部分 新三板特殊問題討論 四、四、新三板股份公司改制過程中的稅收問題新三板股份公司改制過