1、論我國現代企業制度及其法律模式一、 現代企業制度的含義 中共中央關于建立社會主義市場經濟體制若干問題的決定 明確指 出:“建立現代企業制度, 是發展社會化大生產和市場經濟的必然要求, 是我國國有企業改革的方 向。”關于什么是現代企業制度,概括起來,目前主要有以下幾種觀點:第一種觀點認為,現代企業制度不僅是公司制,而是有多種形式。 1第二種觀點認為,現代企業制度就是公司制。 2第三種觀點認為,現代企業制度是指法人企業,其典型形式是股份有限公司。 3我們認為,這幾種觀點對現代企業制度的認識在不同程度上存有一些偏差。第一種觀點對現代企業制度的認識顯然存在著一個很大的誤區, 似乎只要是現存的企業, 不

2、管 其生產力發展水平如何、 內部管理機制是否合理科學、 能否充分適用社會化大生產的要求, 都可以 作為現代企業制度規范的企業組織形式。 事實上, 現代企業制度無論從外部法律約束上、 還是內部 治理結構上都有很高的要求和嚴格的規范, 如果非法人的合伙企業和私有企業以及其他不能代表社 會生產力水平的企業都可以稱之為現代企業制度的話, 那么我們只須對現有各種形式的企業進行修 補和改進即可以了,何必再大動干戈去建立現代企業制度呢 ?第二種觀點所認定的現代企業制度也失之偏頗。 是不是公司制企業制度就是現代企業制度, 法 人制度就是現代企業制度,適合現代市場經濟要求的企業制度就是現代企業制度呢 ? 非也。

3、公司制 企業不僅有股份有限公司和有限責任公司, 而且有無限公司、兩合公司、股份兩合公司。 后三種形式的公司由于其自身不可克服的缺陷, 因此在今天已難以發展甚或近于絕跡, 其中的無限公司作為 社團法人 (只有少數國家例外 也與現代的企業法人制度的含義相去甚遠。在實行法人制度的企業 中, 除獨資和合伙制等少數企業外, 其他形式的企業包括某些私營企業都可以歸納進去。 但這些法 人企業并不是都能體現現代社會生產力水平要求其所應具備的內在特質。 至于企業是否適合現代市 場經濟的要求也是相對而言的, 從不同層面講, 凡是現存的企業都是適合現代市場經濟要求的企業, 否則, 它們就沒有存在的理由。 只是由于各

4、種形式的企業所代表的生產力水平不同, 因而其適應的 層次亦不同而已, 也就是說, 不同生產力水平的企業是在不同層次上適應其所處的經濟環境的, 如 有限責任公司較之獨資企業 (個人獨資 更能適應現代市場經濟的要求, 而股份有限公司的適應能力 比之有限責任公司則更勝一籌。 但在較低層次水平上適用的企業并不能代表時代的生產力水平, 不 能決定企業未來的發展方向 ; 能夠反映時代生產力水平和決定企業未來發展方向的,只能是最能適 應時代經濟要求的企業形式及其所反映的生產關系。第三種觀點趨向于現代企業制度, 但也有不確切之外。 “現代企業制度是法人企業, 其典型形 式是股份有限公司”。 言下之意是還有非典

5、型形式的現代企業制度, 或如有限責任公司等法人企業。 那么非典型的現代企業制度是一種什么樣的企業制度呢 ? 它和典型的現代企業制度又有什么不同呢 ? 這只能通過比較股份有限公司和有限責任公司等法人企業來下結論了。而比較的結果肯定是不同 的, 也就是說, 目前同時存在著兩種或兩種以上的現代企業制度。在此,我們拋開此種觀點的邏輯 矛盾不談, 單就隨意擴大現代企業制度的外延來講, 也極易在企改行為上產生一種誤導, 使現代企 業制度的內涵缺乏嚴謹、完整的統一性。現代企業制度是西方國家為適應社會化大生產和商品經濟的要求而經過數百年的實踐摸索和 不斷改進而創造的一種人類文明進步的共同成果, 是現代公司法人

6、制度的主干股份有限公司法律制度, 作為法人企業的公司, 同作為自然人企業的獨資和合伙企業, 在企業制度上有著本質的不 同。從 19世紀末開始逐步形成的現代公司,又有著一些不同于傳統公司的典型特征。需要澄清的 是,并非現代經濟中的一切企業制度包括某些公司法人制度都是現代企業制度。那么什么是現代企業制度呢 ? 準確地講,現代企業制度,是指能在高層次水平上適應現代化社 會大生產和市場經濟要求的產權關系明確、 治理結構嚴謹、責權關系對等、籌資渠道廣泛、 制約機 制健全、 企業規模可以迅速擴大并能穩定持久地經營的股份有限公司企業制度。 有限責任公司, 包 括多主體 (自然人或法人 的有限責任公司和國有獨

7、資的有限責任公司則不充分具有或不同時具有 上述股份有限公司的這些特點。 有限責任公司的缺陷在于籌集資本的局限性上, 其內在機理決定了 它只能依靠自身經營所得的利潤滾動式向前發展, 而不可能象股份有限公司那樣在短時間內就可以 成倍或十幾倍地擴大自己的經營資本。 資本的規模在現代市場經濟激烈競爭的情況下, 對企業的生 存和發展起著決定性的作用。 有沒有快捷便利的吸收資本的渠道決定了企業能否迅速擴大規模進行 集約經營, 決定了企業能否采用先進的技術和設備來利用某種資源從而釋放出巨大的效益能量。 在 其他條件不變的情況下, 商品的利潤取決于勞動生產率, 而勞動生產率又取決于生產規模和勞動力 的素質,

8、而巨額資本則可以解決這些問題。 股份有限公司恰恰適應了商品經濟條件下社會化大生產 所提出的資本集中的客觀要求。 而有限責任公司, 包括資本數額巨大的國有獨資公司, 就其內在特 質而言則解決不了這些問題。 盡管目前一些國有大企業具有十幾億、 數十億元的資產, 但這些資產 的生成不是靠的自己,而是國家的投入。 從發展的眼光來看,如果沒有國家給其注入資本, 其競爭 能力顯然難敵股份有限公司。 由此可見, 現代企業制度只能是股份有限公司的企業制度, 而不是什 么別的企業組織形式。 我們現在確立現代企業制度, 就是建立和完善股份有限公司這種最具生命力、 最具發展前途的企業組織形式。二、 現代企業制度的特

9、征現代企業制度除了具有一般法人企業所應具有的產權明晰、 權責清楚、 責任有限、政企分開、管理科學的特征之外,還應具有以下特征:1. 所有權與經營權的分離性獨資企業、 合伙企業以及多主體的有限責任公司, 由于其規模相對 較小, 管理相對簡單, 出資人都以企業為生存的根本, 所以企業的所有者與經營者通常是合為一體 的。 國有獨資的大型有限責任公司, 則由于其在某一部門的壟斷地位以及作為國家調控經濟、 穩定 市場工具的特征, 其經營權也不可能與國家所有權進行較大程度的分離, 企業的重大事項仍需由所 有權人 (或其代表 決定。 即使國家授權企業行使資產所有者的權利, 這種權利也不可能是實質意義 上的,

10、 因為企業的利益和國家的利益總是有矛盾的。 在解決這種利益沖突的過程中, 且不說企業利 益絕對服從國家利益, 即使企業對國家作出微小的讓步, 也意味著所有權對經營權的限制。 所以說, 國有企業的所有權與經營權難以從根本上徹底分離。 這一點在西方國家的國有企業中亦是如此。 而 在股份有限公司中, 股東的所有權 (以股票為載體的股權 與基于公司法人所有權之上的經營權是完 全分離的。 當然, 股份有限公司兩權的完全分離并不是說經營者可以不顧股東的利益而任憑自己的 意志隨心所欲地經營, 而是說在保證股東利益的前提下, 經營者可以最充分地享有公司法人所有權, 股東非依法定程序不得加以干涉。股份有限公司的

11、這一特點在西方國家日趨明顯。生產力的提高、 科學技術的進步、管理工作的日趨復雜、公司股權的分散,使其所有權和經營權的分離成為必然, 所有者與經營者的分離,也使得公司脫去了個人的色彩,更容易獲得局外人的信任和支持。2. 籌集資本的便利性股份有限公司之外的其他形式的企業或公司, 一般只能通過向金融機構借 貸或發行債券來籌集資本,而且所籌資本都是非自有資本,到期須連本帶息向債權人償還。所以, 這類企業或公司的發展一般只能依靠自己逐步積累資本來滾動發展。 而股份有限公司不僅可以通過 借貸或發行債券來籌集資本,更重要的是它可以通過向社會公開發行股票在短時間內籌集自有資本, 從而使自己能夠跳躍式地向前發展

12、。 這是股份有限公司最大的優點。 正如馬克思所說:“積累, 即由圓形運動變為螺旋形運動的再生產所引起的資本的逐漸增大, 同僅僅要求改變社會資本各組成 部分的量的組合的集中比較起來, 是一極緩慢的過程。 例如必須等待積累去做某些單個資本增長到 能夠修建鐵路的程度, 那么恐怕直到今天世界上還沒有鐵路。 但是, 集中通過股份公司轉瞬之間就 把這件事完成了。”4以法定的形式,通過向社會公開發行股票籌集資本從而迅速擴大自己的營 運能力正是股份有限公司的核心優勢。股份有限公司的其他特征都是由此而派生出來的。所以說, 沒有股份有限公司也就沒有現代企業制度。3. 規模迅速擴大的可能性股份有限公司籌資的便利性,

13、 使其得以能夠迅速擴大規模, 在更高的 層次上開展經營活動。 股份有限公司發行股票是以其實有資產為基礎的, 只要符合法定的條件, 股 份有限公司就可以不斷地發行新股, 不斷地籌集資本。 所以從理論上講, 股份有限公司有不斷趨大 的可能性, 如經營業績較好, 則可以迅速成長為規模巨大的企業。 從各國股份有限公司的發展過程 來看也證明了這一點。4. 所有權轉移的隨意性股份有限公司股東投入公司的資產雖然不能收回, 但其記載資產憑證的 股票可以在證券市場上自由轉讓。 股東所有權的自由轉讓既保證了公司資本的穩定性, 又消除了由 于股票的不可兌回性對股東帶來的不便。 股份有限公司的這一優點, 可以減少股東

14、投資的顧慮, 有 利于公司吸收更多的資本, 促進股份有限公司的高速發展。 而合伙企業和一般的多主體有限責任公 司, 盡管其合伙人或股東也可以退伙或轉讓出資, 但法律對此有嚴格的限制, 其中合伙企業的合伙 人還要對退伙前企業的全部債務承擔連帶清償責任。 而股份有限公司的股東轉讓其股權憑證則不存 在此問題。他不受公司的任何約束。5. 壽命的持久性股份有限公司的壽命都比較長,從理論上講,也可以說它具有無限的延續性, 只要經營得好,不破產,公司就可以無限期地存在下去,股東的轉讓出資、死亡,高級管理人員的 退出, 都不會對公司的生存構成威脅。 股份有限公司存續的持久性不僅增強了投資者的興趣和信心, 而且

15、使公司的行為趨于長期化。 公司會自覺地進行一些諸如培訓人員、 科學研究等長時間內只投入 而難以見到效益的工作, 也有能力承擔那些工期長于自然人壽命的工程項目:而其他形式的企業或 公司則由于壽命較短,很難作出長期的規劃和行為。 獨資企業、合伙企業、一般的有限責任公司在 此姑且不論, 即使象國有獨資這類大型有限責任公司也難免會由于國家政策的調整或經營業績的不 佳等因素的影響而難以定然保持其長久的穩定性。 西方國家現存的、 歷史在幾十年、 上百年的公司 大多是股份有限公司,這也說明了股份有限公司能夠更好地體現資本集中的市場經濟的客觀要求。 6. 公司行為的高度規范性股份有限公司由于設立程序復雜、 股

16、東人數眾多、 公司規模龐大, 因 此公司法、證券法等有關法律以及公司的內部章程對公司的外部行為和內部行為作出了嚴密的規 范, 這正是股份有限公司能夠持續、 穩定、高效發展的一個關鍵因素。 股份有限公司強調的是依法 管理,排斥的是人治因素, 不管誰做董事長、誰做總經理, 都必須嚴格按照法律規定和公司章程管 理公司。 而其他企業或公司, 雖然也有規范其行為的法律和內部規章, 但規范程度和制約機制相對 疏松。 在獨資企業和合伙企業中, 其內部管理上主要是依靠個人的意志和契約 ; 在有限責任公司中, 人的主觀因素也起著非常重要的作用 ; 國有獨資公司由于其所有者與經營者是任命與被任命或委托 與被委托的

17、關系, 所以其中也難免不摻雜人的因素。 比較而言, 股份有限公司的內外部規范程度要 嚴格細密得多。上述股份有限公司的特征就是現代企業制度的特征。 股份有限公司作為現代企業制度, 只有百 十年的歷史,然而其發展卻十分迅速。雖然今天它在西方國家的各種企業形式中,數量只占少數,但其資產額、 創造的價值和利潤卻占有絕對的優勢。 它所涉及的行業門類都是關系國計民生的重要 經濟部門和高科技領域,代表了當今社會生產力發展的最高水平。我國目前所進行的以建立現代企業制度為核心的企業制度改革, 是一項偉大的歷史性工程, 其 出發點是針對作為國民經濟主干的國有大中型企業而來的。 從七十年代末、 八十年代初以來, 我

18、們 所搞的承包制、 租賃制、 利稅分流、 讓權放利等一系列改革措施并沒有從根本上改變國有企業的處 境、扭轉經濟下滑的趨勢。截止目前,三分之二以上的國有企業仍都處于虧損或虛盈實虧的狀況, 以建立現代企業制度為重點的改革方案正是在這種情況下提出來的。 但現代企業制度的具體模式既 不是獨資企業、合伙企業、股份合作企業,也不是有限責任公司 (包括國有獨資的有限責任公司 , 而僅僅是股份有限公司這種企業形式。 那么, 是不是說我們建立現代企業制度就是要把所有形式的 企業都改造成為股份有限公司呢 ? 也不是。在相當長的時期內,我們既沒有必要也不可能把所有的 企業都建立成現代企業的模式。 社會經濟的需求是多

19、元化的, 獨資企業和合伙企業仍有其存在的環 境和條件, 國有獨資大型企業也仍有其存在的必要性。 但這類企業或公司也存在改革的問題, 也存 在轉換經營機制、建立以產權清晰、責權明確、政企分開、管理科學為特征的企業制度的問題 (如 兩個或兩個以上的國有企業或集體企業甚或私營企業、 合伙企業、 獨資企業以及它們相互之間建立 多主體的有限責任公司 ,但這屬于補課的性質,它們與建立現代企業制度股份有限公司絕不 可同日而語, 因為現代企業制度的標準是從全球范圍來衡量的, 它的生存、 發展的環境和競爭的對 手是國際性的。 如果我們把建立現代企業制度的立腳點僅僅放在明晰產權、 分清權責上, 僅僅囿于 一國范圍

20、之內而與其傳統企業制度比較來談論“現代”與否, 那就失去了我們建立現代企業制度的 崇高立意。現代企業制度反映的不單純是生產關系,而且還反映企業的內在運行機制和管理模式, 這種運行機制和管理模式通過對該企業制度所反映的生產關系的影響而會使其不斷趨于合理, 從這 個意義上講,現代企業制度的具體形式, 指的正是股份有限公司企業制度。建立現代企業制度, 是我國目前企業制度改革的一個重要組成部分。 如果股份有限公司搞成功了, 那么其他形式的企業或 公司就會在其帶動下迅速地跟上來。三、 現代企業制度的法律模式現代企業制度不是抽象的東西, 而是通過具體的企業形式表現出 來的, 這就是股份有限公司企業制度。

21、與其他企業 (公司 形式相比, 股份有限公司的特征顯示了它 的許多優越之處, 但這僅僅是一般意義上的, 也就是說, 股份有限公司的優點就其外化的“度”而 言具有相對性, 作為現代企業制度的載體, 它本身也需要根據外界環境的變化而不斷發展、 不斷完 善, 因此, 要想充分展示其外部特征,就需要進一步挖掘和培植其內在特質,這就涉及到如何在借 鑒國際通行股份有限公司優點的基礎上立足于我國的國情,另構我國股份有限公司的法律模式問 題。 從我國社會主義公有制這一前提出發, 在吸收西方傳統股份有限公司優點的基礎上, 我們可以 著手從以下幾個方面來構建我國的股份有限公司。1. 公司股權占主導地位股份制是商品

22、經濟發展到一定歷史階段的產物。 從歷史淵源看, 它是以 私有制形式出現的,與所有制形式有著密切的聯系,但從發展的角度看,它本身不是所有制形式, 它不能規定社會經濟的性質, 而僅僅是種產權組織形式和企業組織管理形式。 正如馬克思所說:“股 份制度它是在資本主義體系本身的基礎上對資本主義的私人產業的揚棄 ; 它越是擴大,越是侵 入新的生產部門,它就越會消滅私人產業。”5可見,股份制不是資本主義的專利,用辯證的歷 史的眼光看,它不過是生產方式轉化的過渡形式。我國在建立股份有限公司企業制度時, 首要的問題是堅持公有股權的主導地位, 以強化國家對 國民經濟的宏觀調控能力, 防止個人、 私營企業和外資對國

23、有骨干大企業由“控股”進而“控市”, 形成對某一地區或某一行業的壟斷。 對公有股權的主導地位, 我們可以從股份有限公司的內部和外 部兩個方面進行強化:從內部講,在有國家或國有社會法人 (包括國有股占控股地位的社會法人 參股的股份有限公司中, 一般要保證使公有股處于控制的地位。 考慮到國有股、 國有社會法人股被 禁止轉讓或限制轉讓不利于盤活國有資產存量的實際情況, 要盡可能將控股的公有股比例壓到最低 限度, 用少量的國有資產去調動支配更多的社會資本, 加大國有經濟的輻射范圍。 為實現這一目的, 我們可以通過調整股權結構或確定不同的股權性質來限制或禁止其他非國有成份主體購買具有經 營決策權和選擇管

24、理者權的普通股抑或“金股”的辦法來加強國有股的地位。 從外部講, 要限制純 粹由個人或外資設立的股份有限公司的數量, 使國有股、 國有社會法人股參股的股份有限公司在數 量上占據絕對優勢, 在地區和行業分布上與非國有股參股或控股的股份有限公司在比例上保持一種 優勢平衡。 這可以視為在社會主義市場經濟條件下, 實現股份制與公有制結合的一條途徑。 這種以 公有制為主體的現代企業制度, 可以保證中央的宏觀調控能力, 使國家有能力制衡地區之間和個人 之間的貧富差異,從而消除釀成社會動亂的隱患。2. 公有股權要有明確的定位公有制不同于國家所有制,公有制的核心是全民所有或社會所有, 而國家所有制的性質則取決

25、于占統治地位的階級的屬性。 在我們社會主義國家, 國家所有的含義是 全民所有,具體到股份有限公司中, 全民所有是通過國有股權的形式表現出來的。從理論上講, 國 家是全體人民的代表, 企業中的國家股自然也就是全民股, 全體人民對由國家股體現的企業資產享 有占有、管理、使用、收益和處分的權利,通過選舉代表來行使上述權利。然而在實踐中,這種權 利僅僅是一種抽象的虛幻, 即理論上是所有者, 實際上是非所有者。 這種國有資產虛置無主的狀況 造成了國家財產的大量流失,損害了全體人民的利益。 有鑒于此,我們在建立股份有限公司中, 對 其中的國有股權要有明確的定位,即將國有股權按照一定的形式體現在公司內部和外部的全民身 上。 我們可以從兩個方面來把握思路:一是收益權的定位。 將股份有限公司中國有股的部分收益權 分解到公司的每個員工身上,以法定形式將國有股股息或紅利按一定比例分配給在崗的全體職工 (包括經營者 , 通過這一利益紐帶把職工和企業結成一個生死共同體, 從而激發勞動者的工作熱情和創造精神, 使他們從根本上關心國有資產的保值增值。 國有股權中的另一部分收益可以由國家和 各級地方政府根據對企業國有股權的隸屬關系分別支配, 用于全國性或地